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-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 婚内同居义务再论 【摘 要】婚内同居是夫妻间的 本质性义务,是夫妻关系的基本表现。 本文从同居义务的概念、法理、属性及 正当理由等方面并结合分居制度,综合 国外的立法经验,对我国的同居义务等 问题进行探讨,以资学习和借鉴。 中国论文网 /5/view-5349532.htm 【关键词】同居;同居义务;分 居;婚内 我国 2001 年修改的婚姻法 经过广泛的社会讨论,最终增加了一些 新的内容和制度,可以说是对时代要求 的回应和法治进步的表现,但对夫妻之 间的同居义务却缺乏明确的规定。较之 于国外立法,我们在这一点更显不足和 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 落后。对此,笔者想谈谈对同居义务及 相关问题的一些认识。 一、同居的概念和法理 同居,指的是共同居住,共同生 活。 法学大词典对同居一词解释为 “夫妻共同生活的方式。同居制度的确 立为配偶双方在婚姻关系期间各项权利 义务的享受和履行创造了一个前提。没 有同居,夫妻双方的很多权利义务就很 难完整地实现,如相互抚养、教育子女、 赡养老人等。 二、同居义务之属性特征 我国 2001 年修改的婚姻法并未 明确规定夫妻之间的同居义务,只是从 一侧面推出只有具有合法的配偶身份才 能同居。故在法律没有明确地规定夫妻 同居义务时,我们有必要认识同居义务 的特征属性:(一)同居义务是一种法 定义务。从世界各国亲属法的立法规定 及趋势来看,在婚姻一般效力中都规定 了夫妻有同居的义务,如日本、瑞士、 意大利、我国澳门地区等,把同居义务 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 作为法定义务的立法技巧是科学理性的。 (二)同居义务是婚姻自然属性和社会 属性的必然结果,是人的本能需求的客 观要求,更是法律调控之工具性的适用, 是符合法理念和社会意志的。 (三)同 居义务不能强制履行。由于其是一种人 身行为,在现代法理念指引下,我们不 能象对财产义务那样可予以强制履行, 这是现代社会人格至上、生命至上的法 律要求。 (四)责任承担的不利性。法 定义务的履行可以实现自己追求的利益, 反之则要承担相应的不利益。由于同居 义务不能象对财产义务那样给予强制履 行,那么法律就从保护受害方利益的角 度出发,赋予其特定的权利保障,如依 据我国现行婚姻法的规定,有配偶者与 他人同居是构成离婚的法定情形之一; 有配偶者与他人同居导致离婚时,无过 错方有请求过错方损害赔偿。 三、夫妻不能同居之正当理由 同居义务是一项法定义务,但是, 一方有不能同居之正当理由时可以不履 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 行义务,这是对权利的合理限制,也是 对自己利益的合法维护。 (一)基于正当理由暂时中止同 居。中止同居的正当理由一般是日常生 活中所遇到的道德范围内或习惯范围内 不能履行同居义务的情形,一般认为不 会对夫妻关系产生不利的影响,待此正 当理由消失后,夫妻自然恢复同居状态。 (二)基于法定理由而停止同居: 1、因人身利益受到损害、贬损、威胁 或精神利益受到损害的情形,如夫妻一 方违背互负忠实义务时,或有不堪同居 的事实导致婚姻关系破裂时。2、在公 权力介入并干预丧失婚姻利益合理期待 的情形,如离婚诉讼进行期间,当事人 可停止同居。3、双方合意实施的带来 的排斥同居义务效果的行为和状态的情 形,如双方协议分居时。 四、增设分居规范,建构完整的 婚姻共同生活制度 如上所述,我国婚姻法修改没有 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 明确规定同居义务和分居制度,仅有的 一个条款即婚姻法 32 条:“因感情不合 分居满一年” 也只是作为感情破裂的具 体标准,是就离婚原因而言的。但实践 中却存在大量的分居现象,为构建完整 的婚姻共同生活制度,对分居进行相当 之探讨确有必要。在此之前我们有必要 弄清楚两个概念,即别居和分居。 (一)别居。别居是指在不解除 婚姻关系的情况下终止夫妻同居义务的 法律制度。别居制度的内容与现代的分 居是有很大区别的,具体表现在以下几 个方面:1.“今则夫妻一旦实行别居,即 免除贞操之义务” ;2.“ 别居既生如此重 大之结果,故须以裁判为之。裁判外之 别居,无论何国皆不认之”。3.“ 夫于别 居中,免除负担婚姻费用之义务”。 (二)分居。综观各国对分居的 规定,大致可以分为法定分居、协议分 居和事实分居。 1.分居与离婚制度的关系。离婚 与分居并存,在婚姻关系出现裂痕时, -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 当事人可自由选择,或离婚,或分居, 依据婚姻维持或恢复的可能性大小而定, 既尊重了当事人婚姻自由,符合我国婚 姻法基本原则,也使当事人能慎重对待 婚姻,兼顾各方,利大于弊。 2.分居的效果。分居的夫妻在法 定分居和协议分居期间,婚姻关系仍未 解除,但由于终止了法律上的同居义务, 夫妻间的权利义务也必然产生相应的变 更。结合各国的有关规定,大致如下: (1)夫妻暂时免除法律上的同居义务, 即双方各自居住;(2)双方还要负担 性忠诚义务;(3)在财产制度方面, 因财产是独立生存的基础,分居时应当 实行分别财产制,但有约定的优先; (4)扶养义务没有免除。 (5)在亲权 行使方面,孩子是无辜的,离婚后的亲 权规定同样可以适用于分居的场合。 3.分居的解除。参考各国立法例, 分居解除有以下几种情况:(1)和好, 即夫妻双方和好,恢复共同生活,婚姻 关系得到维持并恢复正常形态;(2) -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 离婚,分居时夫妻双方仍处于合法婚姻 关系之下,分居是为弥补婚姻共同生活 形态不足而设计的。一旦离婚,双方无 同居之义务,分居也就没有存在的意义; (3)一方死亡,包括自然死亡和宣告 死亡,配偶身份丧失,婚姻关系解除, 分居如离婚后一样,已无意义。 4.分居的作用。 (1)能够使即将 走向破裂的婚姻一定程度上得到缓和, 避免在同居时过分激烈的对抗,给双方 一定的时间和空间冷静的思考,缓和矛 盾;(2)让长期处在不幸婚姻下的任 何一方除离婚外有了另一条可选择的途 径,这也符合纷繁复杂的家庭关系中配 偶能够在既不想一下就走到婚姻的尽头, 但又可以避免同居时不协调的婚姻气氛, 有利于家庭和婚姻的相对稳定;(3) 可与婚姻法 32 条的规定相配套,丰富 离婚制度。 五、立法建议 基于我国现行婚姻法没有明 确规定夫妻之间的同居义务和分居制度 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 的不足,笔者认为在将来的民法典亲属 编中应予以明确规定,一方面符合国际 社会立法趋势,实现与国际接轨;另一 方面,这也是我国社会实践的必然要求。 参考国外的立法

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