2012 经济学一班 汪斌 浅谈合伙的法律地位

2012 经济学一班 汪斌 浅谈合伙的法律地位 摘要在我国，随着各种合伙企业和各种组织的普遍发展，关于合伙的法律地位问题 越来越受到民商法学界的广泛关注。本文对合伙的法律地位问题特别是合伙的相对独立性 问题进行分析，通过对合伙概念的分析和合伙组织主体论的探讨，从而得出合伙主体是相 对独立民事主体。 关键词合伙，民事主体，相对独立性 关于合伙在民法中的法律地位，学者们颇有争议，共有三说：一说合伙不能成为民事 主体，民事主体只限于自然人和法人，合伙仅为自然人或法人进行民事活动的特殊方式而 已；二说合伙是自然人和法人之外的又一民事主体，包括“非法人团体说”、“准法人说” 、“法人说”、和“第三民事主体说”等；三说合伙能否成为独立民事主体，应根据具 体的情况对待，一些简易的合伙没有组织或字号，不能成为民事主体，合伙只有具备一定 的条件才能成为民事主体。笔者认为要想解决该问题，必须首先界定清楚民事主体、合伙 的概念，然后方能确定合伙能否成为民事主体。 一 合伙的概念与特征 （一）合伙的概念：民法通则第 30 条曾经给合伙下定义：“个人合伙是指两个 以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”这一定义是 不完善的。因为此定义将合伙人仅限定于自然人。我认为合伙有广义和狭义之分。广义的 合伙包括营利性合伙、非营利性合伙及临时性合伙。狭义的合伙专指营利性合伙。所谓营 利性合伙是指由两人（包括自然人和法人）以上根据共同协议而组成的营利性非法人组织。 合伙由合伙合同和合伙组织两个不可分割的部分构成，前者是对合伙人有约束力的内部关 系的体现，后者是全体合伙人作为整体与第三人发生法律关系的外部形式。 （二）合伙的特征： 1. 合伙具有团体性 .这主要表现在合伙的人格、财产、利益和民事责任都具有相对独 立性。这种独立性没有法人高，团体性没有法人强。 2. 合伙协议是合伙形成的基础条件。这与法人组织的成立不同，法人组织的成立须有 章程， 而合伙组织的成立只要求有合伙协议。自然人或法人要组成联合体，合伙经营，必须 在自愿的基础上签订合伙协议，通过合伙协议明确各合伙人间的权利义务关系。合伙企 业法第 8 条明确规定，设立合伙必须有书面合伙协议，同时第 13 条规定合伙协议的内容。 3. 合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙组织承担连带无限责 任。 合伙联合体的形成基于合伙人相互间的信任和共同出资。同时，合伙人为了共同的经 济目的，各合伙人应共同的经营活动。各合伙人对合伙经营的收益、风险依照合伙协议约 定的比例分配和分担，合伙协议违约定的，则由各合伙人平均分配和分担。而且，合伙人 对合伙债务的承担并不以出资额为限，当一个或数个合伙人无力清偿合伙债务时，其他合 伙人有代替清偿的责任。合伙人对合伙组织债务承担连带无限责任主要是为了保护债权人 的合法权益。 二 合伙的权利和义务 （一）合伙的权利：根据中华人民共和国合伙企业法和民法通则第二章第五 节有关个人合伙的规定，个人合伙一经依法成立，即受到国家法律保护，在个人合伙中， 各合伙人必须按照合伙协议，享有权利、承担义务。各合伙人的主要权利有： 1、合伙人 投入的财产和经营积累的财产，由合伙人统一管理和使用。如：合伙人提供的厂房、机械 设备等，各合伙人在共同经营、共同劳动中有使用的权利；合伙经营积累的财产，归合伙 人共有。非经全体合伙人同意，任何人不得擅自转让、抽出、处分共同所有的财产。 2、 个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 3、根据合伙经 营的需要，合伙人有权推举负责人，负责合伙经营的主要工作。 4、合伙人对于合伙经营 所取得的收益，享有按约定分享的权利。 5、合伙人对于偿还合伙债务超过自己应承担数 额的，有向其他合伙人追偿的权利。 （二）合伙人的主要义务是： 1、合伙人有按照合伙协议提供约定的资金、实物、技术等 的义务。合伙人无论是提供资金、实物还是技术，都应在合伙协议中明确规定，合伙人应 按协议的约定的数量、质量等具体要求履行义务，否则，应负担相应的民事责任。 2、合 伙人有直接参与共同经营、共同劳动的义务。这种共同的经济利益是通过合伙人的合伙经 营和共同劳动，否则就不能取得合伙人的资格。对于按照协议提供资金或者实物并约定参 与合伙盈余分配，但不参加合伙经营、劳动的公民，或者提供技术性劳务而不提供资金、 实物，但约定参加盈余分配的公民，根据最高人民法院的司法解释，均视为合伙人。 3、 合伙人有接受监督和检查的义务。个人合伙事业经营好坏，与各合伙人的利益密切相关。 为此，就要求同合伙人齐心协力、相互监督，如合伙负责人应定期向合伙人公布经营情况、 账目、财物及其他重大事项，接受合伙人的监督检查。合伙负责人因自己的过错给其他合 伙人造成损失的应承担相应的民事责任，情节严重的，还可由全体合伙人协商解除其负责 人资格。 4、合伙人对合伙的债务负无限连带责任，法律另有规定的除外。合伙人对被推 举的负责人和合伙其他成员的经营活动承担民事责任。 5、合伙人对于其他合伙人因连带 责任为自己偿还一定数额的债务的，负有偿还的义务。 三 合伙组织民事主体论 合伙制度起源于罗马法。在罗马法上，“合伙是一种合意契约，根据它，两人以上相 互承担义务将物品或劳作集中在一起，以实现某一合法的且具有共同功利的目的。” 1890 年英国合伙法第一条：“合伙是以获利为目的从事共同经营得人们之间持续存 在的一种关系。”合伙企业是合伙组织的典型代表，本文以合伙企业为例来论证合伙组 织的民事法律地位。合伙企业之所以能够成为民事主体是因为它具备了民事主体的条件， 即拥有自己意志和可以支配的财产。 （一）、自己意志。合伙企业的经营管理决策必须坚持共同决定的原则，即合伙的意 志由全体合伙人共同决定。根据合伙企业法的有关规定，合伙人对合伙企业的经营管 理事务决策方法有四种：第一种是“由全体合伙人决定”。所谓“由全体人决定”，是指 由全体合伙人共同参与对合伙企业事务的决策，但无需全体合伙人一致同意做出决定，即 采取少数服从多数的原则决定合伙企业的事务；确定合伙人实行一人一票的表决方法；对 合伙人分别执行合伙企业事务的决定等。第二种是“全体合伙人共同决定”。所谓“由全 体合伙人共同决定”，是指不仅需要全体合伙人共同参加对合伙企业事务的决策，而且需 要全体合伙人一致同意做出决策。适用这种决策方法的合伙企业事主要是指合伙人对其他 合伙人执行事务提出异议而发生争议时，可以由全体合伙人共同决定。第三种是“全体合 伙人同意”。所谓“全体合伙人同意”。是指合伙人所作的某种行为需要征得合伙人的一 致同意后方可为之。适用这一决策方法的合伙企业事务主要有：决定合伙人是否可以与本 合伙企业进行交易；合伙企业法第 31 条规定的合伙企业事务，包括处分合伙企业的不 动产，改变合伙企业的名称等。第四种是“由全体合伙人一致同意”。所谓“全体合伙人 一致同意”，是指需要全体合伙人都表示认可的合伙企业事务。适用这一决策方法的合伙 企业事务主要有：合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额； 合伙人以其在合伙企业的财产份额出质，合伙企业的经营管理决策的共同决定原则表明合 伙企业是一种地位相对独立的合伙人之间的联合体，合伙企业在其经营活动中，尽管各合 伙人并不丧失其独立人格，但合伙人个人的意志受到一定约束。合伙企业的经营管理决策 所表现出来的是合伙人全体共同协商所形成的集体意志，而不再是某个合伙人的个人意志， 这种集体意志具有相对的独立性 （二）、物质基础。合伙企业具有相对独立的财产。合伙企业虽不像自然人和法人那样有 完全独立的、享有完整所有权的财产，但合伙企业财产具有相对的独立性。这种相对独立 性是指合伙企业财产不完全独立于合伙人，但已与合伙人发生一定程度的分离，合伙人不 得随意收回出资和转让在合伙企业的财产。合伙企业财产由合伙人出资和合伙企业经营积 累的财产两部分构成。合伙企业的财产是全体合伙人的共同共有财产，由全体合伙人共同 管理和使用，合伙人对合伙企业财产的处分必须经全体合伙人同意，任何合伙人个人都无 权单独支配合伙企业财产。合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。 合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额 时，必须经其他合伙人一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合 伙人有优先受让的权利。合伙企业的共有财产受全体合伙人的共同意志或合伙企业的团体 意志支配，而不是由合伙人个人所支配，这说明合伙企业在其存续期间具有相对独立和稳 定的财产。合伙企业具有相对独立和稳定的财产是合伙企业能够成为民事主体的物质基础。 由以上两个因素决定合伙能够成为民事主体。这表现在合伙能够以自己的名义参与民 事活动，且合伙人之间的共有关系为组织体人格所限制，主要转化为合伙人与组织体发生 关系，如竞业禁止条款、限制合伙人与合伙企业之间的交易条款等都围绕组织人格而形成。 组织人格的形成也使传统合伙人与第三人之间的关系为组织体所阻隔，这样大大便利了合 伙组织进行各种活动。因此许多国家的法律都在一定程度上承认合伙组织的民事主体地位， 大陆法系将合伙组织的典型代表商事合伙以民事主体的地位加以规范。英美法系主要是制 定单行的合伙法对合伙组织加以规范。因此合伙组织享有一定的民事权利能力和民事行为 能力。值得注意的是美国在 EETPU V Times Newspapers Ltd 一案中，法官认为合伙具有 单独的人格权，在报刊上发表有损合伙人格的文章，构成对合伙的诽谤。这也充分说明了 合伙具有相对独立的人格，能够成为民事主体。 四。结束语 马克思、恩格斯曾指出：“法的关系正像国家的形成一样，既不能从它们本身来理解， 也不能从所谓人类精神的一般发展来理解。相反，它们根源于物质的生活关系。” 而且 “民法的准则只是以法律的形式表现了社会的经济生活条件”，是将“经济关系直接翻译 为法律。” 所以从根本上讲法律应否赋予某种组织以民事主体地位取决于经济生活的 实际需要。法律从不承认法人的民事主体地位到最后确认其民事主体地位就是证明。所以 我们在考虑是否应承认某种组织的民事主体地位时，必须和实际经济生活的需要结合起来。 笔者认为为了方便经济活动的开展，保护合伙人和合伙组织及相对人的利益，便于国家对 其监督，民法承认合伙组织的民事主体地位是十分必要的。 注释 胡光志：论我国民法主体结构的重构载现代法学1996 年第 2 期，p28。 意彼德罗彭梵得 罗马法教科书，中国政法大学出版社 1992，p379。 王卫国。