2016年【司法考试】民法学第一节第二十二章

2016 年【司法考试】民法学第一节第二十二章 第八讲 买卖合同 二、特种买卖（） （一）分期付款买卖（合同法第 167 条；买卖合同解释第 3839 条） （） 1分期付款买卖的界定。根据买卖合同解释第 38 条第 1 款，分期付款 买卖，指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分 3 次向出卖人支付的买卖。 2出卖人的权利。买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/5 以上的， 出卖人有权择一行使以下权利： （1）要求买受人一次性支付剩余的全部价款（买受人丧失期限利益，按照约定 尚未到期的债务视为已经到期。加速到期！）； （2）行使法定解除权解除合同，并要求买受人支付标的物的使用费。当事人对 标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确 定（买卖合同解释第 39 条第 2 款）。 3买受人的保护。因为分期付款买卖的总价款往往显著高于即时清结买卖的总 价款，且分期付款买卖之买受人往往为经济上的弱者，买受人的利益有特别保 护的必要。对此，买卖合同解释第 38 条第 2 款设有规定，其含义是： （1）合同法第 167 条规定的“1/5 以上”这一比例，系强制性规范，且 系法定最低比例。当事人的约定违反该比例，损害买受人利益的，约定无效。 （2）举例说明：若双方约定买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/6 时出卖人享有解除合同权利，该约定无效；若双方约定买受人未支付到 期价款的金额达到全部价款的 1/4 时出卖人享有解除合同权利，该约定未损害 买受人的利益，有效。 【真题】1.曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款 20 万元，约定分 10 次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计 12 万元后， 因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的？（09 年卷 三59 题）1 A汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款 B汽车销售公司有权通知曾某解除合同 C汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费 D汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的 12 万元价款 （二）试用买卖（合同法第 170171 条；买卖合同解释第 4143 条）（） 1概念。指出卖人与买受人约定，于买卖合同成立时，出卖人将标的物交付给 买受人试验或检验，若买受人在试用期内认可该买卖，则买卖合同自认可时时 生效的特殊买卖。 2特征。试用买卖的特征是，买卖合同已经成立，但尚未生效，该买卖合同附 生效条件（随意条件），自买受人认可时生效。 3下列买卖不属于试用买卖（买卖合同解释第 42 条）： 只做考试概率高的题目，2016 司法考试免费做题，请搜索“鸭题榜”APP 约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物（无 认可权！）； 约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物（原因：买受人 无认可权）； 约定买受人在一定期间内可以调换标的物（原因：其实质是在一个生效的买 卖合同中，约定买受人享有任意变更权）； 约定买受人在一定期间内可以退还标的物（原因：其实质是在一个生效的买 卖合同中，约定买受人享有任意解除权）。 4买受人的认可权。试用买卖中，买受人享有认可权，须注意以下几点。 （1）认可是权利，而非义务。买受人拒绝认可，无须任何理由。 （2）认可权是形成权。即使在试用期间，出卖人了变卦，不再愿意将标的物出 卖给买受人，只要买受人认可，买卖合同仍生效。 （3）须在试用期内认可。试用期的长度由双方约定；没有约定的，又不能按照 漏洞填补规则确定的，由出卖人确定。 （4）认可是否具有溯及力？对此有争议。大陆通说观点认为，买受人的认可无 溯及力，买卖合同自认可时生效，而非溯及自成立时生效。 （5）认可行为系单方法律行为，可采用三种方式认可： 明示认可。即买受人以口头或者书面方式表示认可。 以推定方式认可。即买受人通过实施特定的行为予以认可。买卖合同解释 第 35 条规定，买受人在试用期内已经支付一部分价款的，构成认可；在试用 期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，构 成认可。 以单纯沉默的方式认可。合同法第 171 条规定，试用期间届满，买受人 对是否购买标的物未作表示的，视为购买。 5买受人拒绝认可的效果。 （1）买受人拒绝认可的，买卖合同确定不发生效力（注意：不能说买卖合同无 效），买受人应当返还标的物，但不支付标的物的使用费（买卖合同解释 第 43 条）。（此点与分期付款买卖不同！） （2）拒绝亦属形成权，可以采用明示或者推定的方式。例如，试用期内或者试 用期满，买受人向出卖人返还标的物，可推定其具有拒绝的意思。但根据合 同法171 条的规定，买受人不能以沉默的方式表示拒绝，因为该沉默应认定 为同意购买的意思表示。 【真题】2.甲乙签订一份试用买卖合同，但没有约定试用期。之后，双方对是 否购买标的物没有达成协议。下列哪些说法是正确的？（03 年卷三31 题） 2 A试用买卖合同没有约定试用期的，应适用法律规定的 6 个月试用期 B试用买卖合同没有约定试用期的，如果不能按照合同法的规定加以确定，应 由出卖人