中级经济法之企业破产法之5第八节重整

中级经济法之企业破产法之 5 第八节 重 整 一、重整的概念 重整是指当企业法人不能清偿到期债务时，不立即进行破产清算， 而是在法院的主持下，由债务人与债权人达成协议，制定债务人重整 计划，债务 人继续营业，并在一定期限内全部或部分清偿债务的制度。 重整的目的是使面临困境但有挽救希望的企业特别是大中型企 业避免破产清算，恢复生机。 二、重整申请和重整期间 （一）重整申请 根据企业破产法的规定，债务人在不同的阶段重整申请人 不同： 1. 债务人尚未进入破产程序时，债务人或者债权人可以直接向 人民法院申请对债务人进行重整。 2. 债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产 申请后，宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本 1/10 以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 （二）重整期间 .重整期间 重整期间是指自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终 止时的期间。 在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管 理人的监督下自行管理财产和营业事务。在这种情形下，已接管债 务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务， 有关管理人的职权由债务人行使。 2.重整期间债务人的行为规范： 在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但 是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权 利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。债务人或者 管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。 债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求 取回的，应当符合事先约定的条件。 在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人 的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的 股权。但是，经人民法院同意的除外。 提示：重整期间的限制性规范，可以总结为：限制别除权（有担保 债权），取回 权、分 红权 和股权转让权，而且可以设定新担保。 .重整程序的终止 在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请 求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产： （1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性； （2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债 权人的行为； （3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 练习题：根据企业破产法的规定，占债务人注册资本（ ）以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 A 1/10 B 1/2 C 1/3 D 2/3 答案：A 练习题：下列有关重整制度的表述，说法正确的是： A 在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使 B 担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人 权利的，提保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权 C 在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以 为该借款设定担保 D 在重整期间，债务人的出资人可以请求投资收益分配 答案：ABC 三、重整计划的制定和批准 （一）重整计划的制定 1.重整计划草案由债务人或管理人制定。 债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草 案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草 案。 2.重整计划草案应当在法定期限内制定。 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起 6 个 月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。上述规定 的期限届满后，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法 院可以裁定延期 3 个月。 债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当 裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 3.重整计划草案应当包括下列内容： 第 八 十 一 条 重 整 计 划 草 案 应 当 包 括 下 列 内 容 ： (一 )债 务 人 的 经 营 方 案 ； (二 )债 权 分 类 ； (三 )债 权 调 整 方 案 ； (四 )债 权 受 偿 方 案 ； (五 )重 整 计 划 的 执 行 期 限 ； (六 )重 整 计 划 执 行 的 监 督 期 限 ； (七 )有 利 于 债 务 人 重 整 的 其 他 方 案 。 （二）重整计划的表决 1.分组 债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照债权分类， 分组进行表决。 （1 ）对债务人的特定财产享有担保权的债权； （2）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用、所 欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用， 以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； （3）债务人所欠税款； （4）普通债权； （5）普通债权中的小额债权 （6）出资人 提示：参与重整表决的是任何债权人，包含有担保的债权人，因 为重整对其有重大影响，重整期间担保债权不得实现；但是和解表决， 担保债权人不得投票，因为与其无关，和解是债务人和无担保普通债 权人之间的和解。 2.时间 人民法院应当自收到重整计划草案之日起 30 日内召开债权人会 议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过 半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的 2/3 以上的，即为该组通过重整计划草案。 3.通过 各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整 计划通过之日起 10 日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批 准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合规定的，应当自收到 申请之日起 30 日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。 4.未通过 部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同 未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决 一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。 未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未 通过重整计划草案，但重整计划草案符合法定条件的，债务人或者 管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。 重整计划草案未获得通过且未依照企业破产法的规定获得 批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终 止重整程序，并宣告债务人破产。 四、重整计划的执行 1.重整计划由债务人负责执行 重整计划由债务人负责执行的主要原因，是债务人对企业的经 营和财务状况最为了解，执行重整计划易于操作。如在重整期间债 务人财产和营业事务由管理人接管的，在人民法院裁定批准重整计 划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营 业事务。 2.重整计划的执行由管理人监督 第 九 十 条 自 人 民 法 院 裁 定 批 准 重 整 计 划 之 日 起 ， 在 重 整 计 划 规 定 的 监 督 期 内 ， 由 管 理 人 监 督 重 整 计 划 的 执 行 。 在 监 督 期 内 ， 债 务 人 应 当 向 管 理 人 报 告 重 整 计 划 执 行 情 况 和 债 务 人 财 务 状 况 。 第 九 十 一 条 监 督 期 届 满 时 ， 管 理 人 应 当 向 人 民 法 院 提 交 监 督 报 告 。 自 监 督 报 告 提 交 之 日 起 ， 管 理 人 的 监 督 职 责 终 止 。 管 理 人 向 人 民 法 院 提 交 的 监 督 报 告 ， 重 整 计 划 的 利 害 关 系 人 有 权 查 阅 。 经 管 理 人 申 请 ， 人 民 法 院 可 以 裁 定 延 长 重 整 计 划 执 行 的 监 督 期 限 。 第 九 十 二 条 经 人 民 法 院 裁 定 批 准 的 重 整 计 划 ， 对 债 务 人 和 全 体 债 权 人 均 有 约 束 力 。 债 权 人 未 依 照 本 法 规 定 申 报 债 权 的 ， 在 重 整 计 划 执 行 期 间 不 得 行 使 权 利 ； 在 重 整 计 划 执 行 完 毕 后 ， 可 以 按 照 重 整 计 划 规 定 的 同 类 债 权 的 清 偿 条 件 行 使 权 利 。 债 权 人 对 债 务 人 的 保 证 人 和 其 他 连 带 债 务 人 所 享 有 的 权 利 ， 不 受 重 整 计 划 的 影 响 。 3.重整计划执行的终止 债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或 者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人 破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作 出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿 仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。上述规定的债权人， 只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能 继续接受分配。 按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人 不再承担清偿责任。 案例分析： 甲有限责任公司负债 150 万元，到 2008 年 7 月 20 日其债务全 部到期，该公司对外地的债权人乙、丙分别偿还其各享有的债权的 40和 50即 20 万元和 30 万元。其余部分直到 2009 年 10 月该 公司分文未还。于是，债权人乙遂向自己所在地的 A 法院申请甲公 司破产。 甲公司对乙的破产申请提出异议，但是承认自己对余下的 债务未偿还过。后丙又向甲公司所在地的 B 法院提出破产申请。B 法院于 2009 年 10 月 20 日受理破产申请后，发现之前甲公司诉其 债务人至 C 法院，C 法院受理后正在一审中，又发现之前甲公司的 债权人之一丁就自己所享有的 10 万元债权诉甲至 D 法院，D 法院 也在审理中，对甲公司的 10 万元债务由戊作为保证人。甲公司的银 行账户被 D 法院冻结，甲的部分财产被 C 法院查封。B 法院审理发 现，甲公司有挽救的希望，遂建议甲公司与债权人会议和解。和解 后在重整期间因故终结重整恢复破产程序，宣告破产。 清算组接管 甲公司后，经清算确认的破产财产现金加实物共 120 万元，欠工资 和劳动保险费 15 万元，欠税 3 万元，欠债权人己 25 万元、庚 30 万元、辛 35 万元。同时，辛欠甲公司 8 万元债务。 甲公司对庚的 30 万元债务在 2009 年 6 月 18 日新提供了财产担保。清算费 8 万 元。在清算过程中，因清算组的原因造成甲公司租用方宏公司的一 辆重型卡车丢失。 请回答下列问题： (1)甲对乙的异议内容是什么? 丙提出破产申请的理由是否充分? (2)B、C、D 法院应如何处理自己手中的案件? (3)哪些人可以申报债权，为什么? (4)甲公司被终结整顿的原因可能有哪些? (5)庚、辛的债权应如何处理? 辛能分得多少财产? 方宏公司怎样 行使权利? 答案： (1) 甲对乙的异议是管辖异议，因为企业破产法规定地地域 管辖是债务人所在地法院有管辖权。丙提出破产申请的理由充分， 因为债务人甲停止清偿到期债务并呈连续状态，又无相反证据，可 推定为不能清偿到期债务。 (2) B 法院受理丙提出的破产申请后，应当通知 C 法院将其受理 的甲诉其债务人的案件移送给自己；C 法院应当将该案件移送给 B 法院，并且应当解除对甲部分财产的查封；D 法院应当中止丁诉甲 案件的审理，待破产程序终结后恢复审理，并且应当解除对甲银行 账户的冻结。 (3) 乙、丙、丁、戊、巳、庚和辛都可以申报债权。因为乙、丙、 丁、巳是破产债权人，只能申报债权；戊作为甲的保证人依法也可 以申报债权；庚享有的财产担保是在法院受理破产案件 6 个月之内 成立的，所以无效，庚只能作为破产债权人申报债权；辛作为抵销 权认可就其未抵销的部分申报债权。 (4) 甲公司被终结整顿的原因可是其不执行和解协议、整顿期间 财务状况继续恶化、实施了破产法第 35 条规定的 2 种行为之一。 (5) 由于庚的担保权无效，所以庚应当返还担保物，将自己享有 的 30 万元的债权作为破产债权向 B 法院申报。辛能分得 15.67 万 元财产；方宏公司有权要求清算组返还一辆重型卡车的等值价款。 第九节 和解 一、和解的概念 和解是指具备破产原因的债务人，为了避免破产清算，而与债权 人会议达成协商解决债务的协议的制度。 和解并非法院作出破产宣告的必经程序，是否和解完全依债务 双方当事人意思而定。和解制度与破产清算制度一样，都重在清偿， 但是破产清算是一种消极的处理方法，无论对债权人还是债务人都 必须会造成损失，而和解可以起到减少损失、预防破产的积极作用。 二、和解的提出 债务人可以依照企业破产法的规定，直接向人民法院申请 和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向 人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。 三、和解协议的通过及裁定 和解协议草案是债务人向人民法院提交的文件，该文件直接涉 及债权人债权的清偿，因此必须经债权人会议讨论通过，量还必须 经由人民法院审查认可。 第九十六条 人民法院经审查认为和解申请符合本法规定的， 应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。 对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和 解之日起可以行使权利。 1.通过 第九十七条 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的 有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担 保债权总额的三分之二以上。 债权人会议通过和解协议的决议必须同时具备两个条件： （1 ）必须由出席会议的有表决权的债权人过半数同意。 （2 ）同意和解协议的债权人，其所代表的债权额必须占无财产 担保债权总额的 2/3 以上。 2.裁定 九十八条 债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可， 终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业 事务，并向人民法院提交执行职务的报告。 第九十九条 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或 者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法 院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。 四、和解协议的效力 和解协议的法律效力体现在以下几个方面： 1. 经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权 人均有约束力。 和解债权人是指人民法院受理破产申请时对债务人享有无财产 担保债权的人。 2. 和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权 利，不受和解协议的影响。 和解协议对债务人的保证人和其他连带债务人无效，即债务人 的保证人和其他连带债务人的保证责任或者连带责任并不因和解协 议的生效而减少，而是仍按原责任承担担保责任和连带清偿责任。 3.债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。 4. 和解协议无强制执行效力，如债务人不履行协议，债权人不 能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议的执行， 宣告其破产。 五、和解协议的终止 1. 因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民 法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。 债务人的欺诈是指债务人违反诚实信用的原则，采取隐瞒真实 的情况或者提供虚假信息的手段欺骗债权人的行为。如隐瞒财产的 真实数额、以欺诈的手段增加债权人数量，从而增加债权数额等。 因任务人有欺诈行为，因而所成立的和解协