劳动合同法学习要点

劳动合同的订立-劳动合同法第二章 1、劳动合同订立的原则：合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用 2、劳动合同订立的主体：用人单位：企业、个体经济组织、民办非企业单位组织、国家机 关、事业单位、社会团体 劳动者：年满 16 周岁以上至依法享受养老保险待遇之前的劳动 者 注意：未取得毕业证书的大中专学生，个人身份仍为学生，与退休返聘人员一样，只能签 订聘用协议 3、第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册 备查。 第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 注意： 1、劳动合同起始时间为“用工之日” 。必须在一个月之内订立劳动合同，否则劳动者可以 索取双倍薪酬补偿； 2、若用工之日起满一年都没有订立劳动合同，除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付 二倍的工资外，还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 4、第八条：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、 职业危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解 劳动者与劳动直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 建议： 1、注意若试用期内单位对劳动者不满意必须证明其不符合录用条件。因此单位在招聘时， 应该将“招聘条件”设置得更加全面详细，填表要求也要严格。 2、若劳动者没有“如实说明”个人基本情况，则单位可以解除劳动合同不必支付补偿，但 是必须在试用期以内。 5、第十二条：劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任 务为期限的劳动合同。 建议： 1、第三十五条 用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。这里包括变 更约定的“劳动期限” ，这样就减少了劳动合同签订的次数。 2、如何理解“连续订立” ？ “连续订立”简称“续订”就是 2 个合同之间，没有时间上的间断，是“无缝拼接” 。如果 有间断，证明用人单位没有与劳动者“续订”合同。那么，前一个合同终止时，应当依法 支付经济补偿金。与 46 条第五项对照理解。 6、第十九条 第二十条：劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三 年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。以完成一定工作任务 为期限的劳动合同，不得约定试用期。试用期包含在劳动期限内。 注意：1、本公司现在普遍约定的合同期限为三年，试用期可以不超过六个月。 2、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 3、试用期工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者约定工资的百分之八十。 7、第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。 （一）在试用期 间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职， 营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系， 对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本 法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任 的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外 支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规 定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动 者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立 时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商， 未能就变更劳动合同内容达成协议的； 8、二、劳动合同的履行和变更劳动合同法第三章 一、劳动合同履行的原则 1、全面履行原则 按照本法规定，合同的法定内容有合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息休假、 劳动报酬、社会保险、劳动保护和劳动条件等，一不能缺项；二是双方要全面履行。 2、合法原则 3、着重强调三个方面： （1）劳动报酬权 （2）休息休假权 （3）人身安全劳动健康权 9、二、劳动合同的变更 （一）劳动合同变更的概念 劳动合同的变更，是指合同双方当事人对已生效的劳动合同条款进行修改或增减。它 不是合同主体的变化，也不是推翻原合同，重新签订合同。 （二）劳动合同变更的形式 劳动合同的变更应采用书面形式，变更后的合同双方各执一份。 （三）变更劳动合同的原则 1、不得违反法律、法规。否则，变更后的合同条款无效。 2、必须经双方协商一致，任何一方不得单方变更合同内容。若不能协商一致，提出变更的 一方可依法解除合同。单位依据第 40 条第三项、劳动者依据 37 条。 10、三、 劳动合同的解除和终止劳动合同法第四章 11、 一、劳动合同的解除 （一）劳动合同解除的概念 劳动合同解除，是指在劳动合同的有效期内，未出现法定终止的情况，当事人一方或 双方因主、客观情况的变化，对已经存续的劳动合同关系提前终结的行为 。 （二）劳动合同解除的类型 类型：双方协商解除、劳动者单方解除、用人单位单方解除和不得解除。 1、双方协商解除 劳动合同法 36 条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 2、劳动者单方解除的两种情况 1）按程序解除（劳动者有程序义务） 劳动合同法 37 条：劳动者提前 30 日以书面形式通知、试用期内提前 3 日通知用人 单位，可以解除劳动合同。新规定与原规定没有大的区别，只是增加了试用期提前 3 日口 头通知的规定。 劳部发1995309 号 32 条：超过 30 日，劳动者可以向用人单位提出办理解除劳 动合同手续用人单位应予办理。 劳动者履行完程序义务并超过 30 日、3 日后，劳动合同依法解除的法律事实已经 出现，不取决于用人单位是否同意，其义务是办理手续。 2）非程序解除（劳动者无程序义务） 劳动合同法 38 条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一） 未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规 定，损害劳动者权益的；（五）因本法第 26 条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 38 条二款：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的，或者 违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同。 注意：38 条一款规定“可以”解除，二款规定“立即”解除。对比看，劳动者依据一 款解除合同有告知义务。二款规定的情形有紧急情况，若不立即解除，则可能造成严重后 果，劳动者没有告知义务。 12、用人单位单方解除合同的法定情形 法定情形：出现了法律规定的情形，才能解除；没有出现法律规定的情形，就不能解 除。应理解为法定解除。 1）过错解除：劳动合同法第 39 条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除 劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章 制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与 其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提 出，拒不改正的；（五）因本法第 26 条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 注意：39 条（四）项：法律认可兼职，但不鼓励；是否允许兼职，由用人单位选择 （严重影响是一种情形；经单位提出不改是另一种情形，存在后一种情形，也可以解除。 两种情形之间是“或者” ，不是并列） “严重” 、 “重大”要细化为公司内部规章制度。依 据 39 条解除合同，单位没有程序义务。 2）无过错解除：劳动合同法第 40 条：“有下列情形之一的，用人单位提前 30 日书面 通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病 或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，经过培训或者调整工作岗位，仍 不能胜任工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任 工作的； （3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人 单位与劳动者协商，不能就变更劳动合同内容达成协议的。 注意：单位的程序义务：提前 30 日书面通知。 3）经济性裁员：劳动合同法第 41 条：法定情形：依照企业破产法进行重整；生产经 营发生严重困难；转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人 员的。3 种情形之一。 注意：法定程序：一是提前 30 日向工会或全体职工说明情况，听取意见；二是裁减方 案经向劳动部门报告。 注意一：以上法定程序，仅限于裁减 20 人以上或职工总数 10以上的。裁减 20 人以 下或职工总数 10以下的，就无须履行以上程序。 劳动法27 条规定，凡是裁减人员都 必须履行法定程序，劳动合同法在提高就业稳定性的同时，也放宽了出口。 注意二：优先留用 3 类人员。一是合同期限较长的，二是订立无固定期限劳动合同的， 三是家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 注意三：优先录用。在 6 个月内重新招用人员的，应当通知被裁减人员，在同等条件 下优先录用。应当通知：操作性。 13、4、用人单位不得解除劳动合同的情形劳动合同法第 42 条：劳动者有下列情形之一的， 用人单位不得依据 40、41 条的规定解除合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未 进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本 单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因 工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位 连续工作满 15 年，且距法定退休年龄不足 5 年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。 注意：1、根据劳部发1994479 号文件规定：医疗期是指企业职工 因患病或非因工负伤 停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。 2、企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在 本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期： (一)实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为 3 个月；五年以上的为 6 个月。 (二)实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为 6 个月；五年以上十年以 下的为 9 个月；十年以上十五年以下的为 12 个月；十五年以上二十年以下的为 18 个月； 二十年以上的为 24 个月。 14、 二、劳动合同的终止劳动合同法第 44 条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满；（应当订立无固定期限合同 的情形除外） （二）开始依法享受养老保险待遇； （三）劳动者死亡； （四）用人单位依法宣告破产； （五）用人单位被吊销执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 15、三、用人单位违反规定解除或终止合同法律后果 第 48 条：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行的，用人 单位应当继续履行；不要求继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿 金。 第 87 条：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规 定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 16、四、解除、终止时双方的义务劳动合同法第 50 条 单位义务：出具解除、终止合同的证明；并在 15 日内，办理档案和社会保险关系 转移手续；解除或终止的文件保存至少 2 年备查。 劳动者义务：办理工作交接。经济补偿金在办理工作交接时领取。 17、四、 经济补偿金 一、经济补偿金的含义：对失去工作的劳动者能够体面生活的一种帮助，因为我国失业救 济金的