备战2010司法考试之——三国(2)

第六章 世界贸易组织 第一节 世界贸易组织概述 一、世界贸易组织法律制度与前关税与贸易总协定法律制度的区别与联系 依乌拉圭回合谈判达成的建立世界贸易组织的马拉喀什协定(简称世界贸易组织协 定或 WTO 协定)，世界贸易组织于 1995 年 1 月 1 日正式成立并开始运作。总部设于瑞士 日内瓦。世界贸易组织协定确立了世界贸易组织的制度框架和规则。世界贸易组织的职责 主要体现在五个方面：(1)便利世界贸易组织协定的实施、管理和运作，促进协定目标的实 现，并为诸边贸易协定提供实施、管理和运用的体制。(2)在相关协议处理的事项方面，为 成员间多边国际贸易关系的谈判提供场所；为成员间国际贸易关系的进一步谈判提供场所， 并为谈判结果提供实施框架。(3)实施争端解决制度。(4)实施贸易政策审查机制。(5)与其他 国际经济组织合作，促进全球经济决策的更大一致性。 世界贸易组织的前身是关税与贸易总协定(英文简称 GATT)。关税与贸易总协定有两 个含义：一是指一个国际协议1947 年签署、1948 年 1 月 1 日临时适用的关税与贸易总 协定；二是指管理该协议的事实上的国际机构。关税与贸易总协定主持了八轮贸易谈判， 在第八轮乌拉圭回合谈判中，谈判者决定建立一个正式的多边贸易组织，即世界贸易组织。 关税与贸易总协定从严格意义上不具有国际法上的国际组织的法律地位。世界贸易组 织替代了关税与贸易总协定，从此作为“组织”意义上的关税与贸易总协定已不再存在。 但作为规则的关税与贸易总协定仍然存在，经过修订、补充，与其他相关协议一起， 以 GATT1994 的形式，成为世界贸易组织协议的一部分。关税与贸易总协定的缔约方成为 世界贸易组织的创始成员。 世界贸易组织是依各成员立法机关批准的世界贸易组织协定设立的永久性组织，是国 际法上的国际组织，具有法律人格，可以自己的名义享有权利、履行义务，处分财产，其 官员可以享有各国给予的外交豁免。 世界贸易组织是对关税与贸易总协定的继承和发展。直到 1995 年 1 月 1 日被世界贸易 组织替代，关税与贸易总协定临时适用了近半个世纪。世界贸易组织对关税与贸易总协定 的继承主要表现在下列两个方面： 其一，世界贸易组织协定吸收了关税与贸易总协定规则。1947 年的关税与贸易总协 定 ，经过修改，成为了 1994 年关税与贸易总协定的一部分，也成为世界贸易组织规则的 一部分。在关税与贸易总协定框架下行之有效的原则，如最惠国待遇原则，扩大适用到了 新制定的协定中，如服务贸易总协定和与贸易有关的知识产权协定 。 其二，世界贸易组织遵循了关税与贸易总协定的决策方法和惯例指导。世界贸易组织 遵循了关税与贸易总协定框架下形成的协商一致的决策方法，关税与贸易总协定框架下作 出的决定、程序和惯例，对世界贸易组织也有指导性作用。在争端解决制度方面，世界贸 易组织信守关税与贸易总协定解决争端适用的原则。可以说，世界贸易组织吸收了关税与 贸易总协定的经验和精华。 从法律制度的角度看，二者主要存在下述区别： 1确立、适用的法律依据不同。世界贸易组织多边法律制度的基础是世界贸易组织 协定 ，这是一个永久性的协定；而适用前关税与贸易总协定的依据则是 1947 年签署 的关税与贸易总协定临时适用议定书(PPA)，该议定书已被 1994 年关税与贸易总协定 废除。 2约束力度不同。世界贸易组织在实质意义上不允许成员对世界贸易组织规则作出保 留或偏离世界贸易组织规则，各成员的国内立法应与世界贸易组织规则保持一致，国内法 的规定不应成为不履行世界贸易组织义务的理由；而在关税与贸易总协定制度下， 关税与 贸易总协定临时适用议定书则明确允许在不违反现有国内立法的范围内最大程度地适用 关税与贸易总协定的第二部分(被称为祖父条款或祖父权利)，国内法的规定可以成为 不履行有关义务的借口。 3法律框架的结构不同。世界贸易组织多边法律制度是一个完整的统一制度，对所有 的成员都有约束力，成员不得有选择地参加协议(极少数成员参加的附件 4 中的诸边协议除 外)，各成员承担的义务是相同的；在关税与贸易总协定框架下，各协议间是相互独立的、 分散的，不同缔约方受不同协议的约束，不同的协议有不同的参加方，不同参加方间的权 利义务有可能是不同的。 4调整范围不同。世界贸易组织既调整货物贸易又凋整服务贸易，还调整与贸易有 关的知识产权，它所调整的货物贸易还包括了纺织品贸易和农产品贸易。而以前的关税与 贸易总协定只调整货物贸易，但又不包括纺织品贸易，对农产品贸易的调整也缺乏强有力 的约束。 5争端解决制度不同。世界贸易组织争端解决制度是统一的，各成员根据不同协议产 生的争端都适用同一争端解决制度；而在关税与贸易总协定框架下，不同的协议有不同的 争端解决制度，表现出分散性。两个制度下，申请设立专家组、通过和实施争端解决报告 的程序，都不相同。 二、世界贸易组织的成员 世界贸易组织是根据世界贸易组织协定建立的多边性贸易组织。其成员是加入世界贸 易组织的各国政府和单独关税区政府，任何个人、企业或其他非政府机构都不能成为世界 贸易组织的成员，也不能向它主张权利。单独关税区，是指不具有独立的完整的国家主权 但却在处理对外贸易关系及世界贸易组织协定规定的其他事项方面拥有完全自主权的地区。 中国香港、澳门和台湾都是这样的单独关税区。欧洲经济共同体及其成员都是世界贸易组 织的成员。2001 年 12 月 11 日，中国正式成为世界贸易组织的第 143 个成员。世界贸易组 织成员分为创始成员和加入成员，中国属于加入成员。 世界贸易组织，是以规则为依据、由全体成员管理的组织。各成员在该组织中的地位 是平等的。各成员无论加入先后、势力强弱，在规则面前一律平等。 三、世界贸易组织的法律框架 (一)世界贸易组织协定 世界贸易组织的法律制度是一个以世界贸易组织协定为核心的统一的多边贸易法律制 度，由一系列规则组成。该制度是在继承关税与贸易总协定框架下的规则的基础上发展起 来的。各协议、规则各自规定了不同的独立义务，共同约束世界贸易组织的成员。 世界贸易组织协定正式确立了世界贸易组织的多边贸易制度。该协定本身主要是机构 性的规定以及与组织机构有关的问题。它确立了多边贸易制度的框架，其结构是开放性的 (伞形)协定，附有一系列的协议、规则、减让表等。有关世界贸易组织权利义务的大量规 范是由作为世界贸易组织协定附件的其他协议规定的。这种开放式的结构为世界贸易组织 协定包括将来达成的协议提供了可能。 世界贸易组织协定是商业性的国际条约，是世界上大多数贸易国通过谈判签署的，约 束各成员政府将其贸易政策限制在议定的范围内。其目的是为国际商业活动提供基本的法 律规则，帮助产品制造者、服务提供者和进出口商实施商业活动。 (二)世界贸易组织贸易制度的法律体系 世界贸易组织的法律规则可以分为两部分。第一部分是多边贸易协议，第二部分是诸 边贸易协议。 第一部分多边贸易协议包括世界贸易组织协定及其附件 1、附件 2 和附件 3(这三 个附件合称为多边贸易协议)，构成了世界贸易组织的整个法律制度，也构成了世界贸易组 法律教育网，司法考试的专业网站，您通过司考的良师益友！ 织成员一揽子的权利义务，对所有的成员都有约束力。 1附件 1。 附件 1A：货物贸易的多边协议。包括：关于附件 1A 的总体解释说明，1994 年关税与 贸易总协定(由下列组成：1947 年关税与贸易总协定，与关税减让相关的议定书和核准书、 加人议定书、豁免及其他决定，1994 年关税与贸易总协定谅解，1994 年关税与贸易总协定 马拉喀什议定书。1947 年临时适用议定书除外)，农业协议，实施卫生与植物卫生措施协 议，纺织品与服装协议(已经于 2005 年 1 月 1 日终止生效)，技术性贸易壁垒协议，与贸易 有关的投资措施协议，反倾销协议，海关估价协议，装运前检验协议，原产地规则协议， 进口许可程序协议，补贴与反补贴措施协议，保障措施协议。 附件 1B：服务贸易总协定(简称 GATS)。 附件 1C：与贸易有关的知识产权协定(简称 TRIPS)。 2附件 2：关于争端解决规则和程序的谅解(简称 DSU)。 3附件 3：贸易政策审查机制(简称 TPRM)。 第二部分诸边贸易协议，主要由附件 4 组成，包括民用航空器贸易协议，政府采购协 议，奶制品协议和牛肉协议(这两个协议已于 1997 年失效)。世界贸易组织成立后签订的 信息技术产品协议也属于诸边贸易协议的范畴。诸边贸易协议只有极少数成员参加， 也只对参加了诸边协议的成员有约束力。 (三)世界贸易组织规则间的相互关系 1原则性规定。 世界贸易组织协定本身的规定，在该协定与任何多边贸易协议(包 括诸边贸易协议)条款冲突时，以世界贸易组织协定为准。货物贸易规则、服务贸易规 则、与贸易有关的知识产权规则，是相互独立的、并行的，某一事项可能同时受三类规则 的调整。某一项贸易措施受其中一个协议的调整，并不表明因此不受其他协议的支配。就 货物贸易规则而言，现有 11 个货物贸易协议优先于 1994 年关税与贸易总协定。 2具体适用时的关系。在争端解决的实践中，在涉及不同协议、不同规定的相互关系 时，争端解决机构总是遵循协调一致的解释方法，认为每一协议每一规定都是世界贸易 组织协定这一条约的不可分割的组成部分，应共同适用、累积适用。世界贸易组织协定及 其附件是由相同的谈判方在同一谈判中达成的一揽子协议，应推定相互之间不存在冲突。 四、世界贸易组织的机构设置 1最高决策机构部长会议。世界贸易组织所有成员的代表组成部长会议。部长会 议是最高级会议。部长会议履行世界贸易组织的职能，并为此采取必须的措施。部长会议 有权对所有多边贸易协议中的任何事项作出决定。 2常设权力机构：总理事会。在部长会议休会期间，部长会议的职能由总理事会行使。 总理事会由各成员代表组成，根据情形召开会议。总理事会同时履行争端解决机构和贸易 政策审议机构的职责。但是，争端解决机构和贸易政策审查机构有自己的主席，负责机构 的运作。 3(部门贸易)理事会。根据世界贸易组织协定附件的不同调整范围，设立了货物贸易 理事会、服务贸易理事会以及与贸易有关的知识产权理事会。理事会依总理事会的总体指 导运作，分别履行货物贸易多边协议、服务贸易总协定和与贸易有关的知识产权协定以及 总理事会指定的职能。各理事会的成员资格对全体成员开放，但并非所有成员代表都参加 理事会。各理事会设有下属机构。 4(综合)委员会。环境与贸易委员会、收支平衡委员会、贸易与发展委员会、最不发 达国家小组委员会、国际收支限制委员会、预算、财务和行政委员会，是在总理事会之下 设的六个委员会，负责处理诸如贸易与发展、环境、区域贸易协定以及行政事务。各委员 会行使有关协议赋予的职责及总理事会赋予的其他职责，并向总理事会报告工作。 5下属机构。几乎每一个理事会委员会都有下属机构，例如，货物贸易理事会有多 个专门委员会处理各专门问题(如农产品、市场准入、补贴、反倾销措施等)。 6世界贸易组织秘书处和总干事。世界贸易组织的工作机构，是总干事领导的秘书处。 世界贸易组织秘书处设在日内瓦。总干事由部长级会议任命。总干事任命秘书处职员，并 依照部长会议通过的条例，确定他们的职责和服务条件。秘书处的职责主要包括：为世界 贸易组织的代表机构(如理事会、委员会、工作组等)进行谈判和执行协议，提供行政和技 术支持；为发展中国家，特别是最不发达国家，提供技术援助；在贸易争端解决过程中， 由法律雇员提供有关规则和先例解释方面的法律帮助；处理新成员的加入谈判，为准备加 入的国家提供咨询。总干事和秘书处的职员纯属国际性质，在履行职责方面，不应寻求和 接受任何政府或当局的指示；各成员不应对他们履行职责施加影响。 五、世界贸易组每的决策程序 1协商一致优先，投票表决第二。世界贸易组织由其成员共同管理。世界贸易组织继 承了 GATT1947 所遵循的协商一致作出决定的做法。世界贸易组织在就有关事项作出决议 时，如在场的成员未正式提出异议，则视为一致作出决议。如所有成员不能取得一致，则 投票决定。在部长级会议和总理事会会议上，世界贸易组织的每一成员都有一票投票权。 除非另有规定，部长级会议和总理事会的决定以简单多数票表决通过。但根据关税与贸易 总协定和世界贸易组织的经验，在所有重大问题上，其决策惯例是协商一致。 2决策事项不同，投票要求不同。修改世界贸易组织协定第 9 条(决策)、第 10 条(修正)、 1994 年关税与贸易总协定第 1 条和第 2 条(最惠国待遇和关税减让)、 服务 贸易总协定第 2 条第 1 款(最惠国待遇)、 与贸易有关的知识产权协定第 4 条(最惠国待 遇)，需由全体成员接受方始有效。对任何协议条款的解释，都需要世界贸易组织成员的 34 多数通过。一般条款的修改，需要成员的 23 多数通过。涉及权利义务的条款的修 改，对接受修改的成员生效；不涉及权利义务条款的修改，对所有的成员生效。豁免某成 员的义务需 34 多数同意。接受新成员的决定需 23 多数通过。 六、中国入世承担的特殊义务 (一)中国根据世界贸易组织协定享有权利、承担义务的法律框架 中国在世界贸易组织中的权利义务，与其他成员一样，由两部分组成：一部分是各成 员都承担的规范性义务，如各协议条款规定的义务；另一部分是中国加入世界贸易组织议 定书中中国作出的承诺，这是中国承担的独特义务。 中国以加入世界贸易组织的方式成为世界贸易组织的成员。中国加入世界贸易组织的 条件规定在中国加入世界贸易组织议定书及作为其附件的中国人世工作组报告中。 该议定书及附件构成了世界贸易组织协定的一部分。它除了确认遵循世界贸易组织的一般 性规范外，还针对中国的具体情况做了规定。另外，中国与其他成员进行的加入谈判的结 果，中国作出的具体承诺，也是该议定书的组成部分。在某些方面，由于中国是一个贸易 大国，中国加入世界贸易组织承担的义务重于其他发展中国家。 (二)贸易经营权 1经营权的放开。 中国加入议定书专门对贸易权做了规定。中国承诺逐步放开贸 易经营权，在中国正式加入世界贸易组织后的 3 年内，除国家专营商品外，所有中国企业 都有权进行货物进出口。同时，除议定书另有规定外，外国个人和企业，包括没有在中国 进行投资或注册的外国个人或企业，在贸易经营权方面也享有不低于在中国的企业的待遇。 2国家专营企业。某些商品的专营并不意味着违反了产品的国民待遇。在关税与贸 易总协定第 17 条专门规定了国家专营企业的问题。国家专营企业可以是国家设立或维持 的企业，也可以是政府授予特权的私营企业，其特征是对某些商品实行专营。 中国加入议 法律教育网，司法考试的专业网站，您通过司考的良师益友！ 定书要求中国的专营企业的进口程序充分透明，在商品的质量、价值或产地方面，政府 不应采取措施影响或直接指示专营企业。专营企业的出口商品的定价机制，应向世界贸易 组织提供全面的信息。 (三)倾销与补贴中的非市场经济的规定 1倾销的确定。对中国产品的出口，进口成员在据反倾销规范比较价格时，可以采取 两种方法中的任何一种：使用中国受调查产业的价格或成本；使用不严格依据与中国的国 内价格或成本的比较方法，实质上就是使用所谓的替代国价格或成本。 上述方法的选择，应遵循下述原则：如果受调查的生产商能够明确证明，生产同类产 品的产业在该产品的制造、生产和销售方面具备市场经济条件，则进口成员应使用中国受 调查产业的价格或成本，以此来确定价格可比性；如果受调查的生产商不能证明，生产同 类产品的产业在该产品的制造、生产和销售方面具备市场经济条件，则进口成员可以使用 不严格依据中国的国内价格或成本的方法(替代国方法)。 在中国加入议定书生效时，如果进口成员的国内法含有市场经济标准，一旦中国 根据进口成员的国内法，确立中国在某一产业或部门方面是市场经济，上述倾销确定中有 关方法的选择的规定应终止。无论中国能否证明市场经济这一点，上述选择方法的规定在 中国加入议定书生效 15 年后终止。如果中国确立某一具体产业或部门通行市场经济条件， 上述非市场经济的规定对该产业或部门不再适用。 2国有企业补贴。根据世界贸易组织反补贴规则，非专向补贴不受世界贸易组织多边 贸易体制的约束。但如果中国政府提供的补贴的主要接受者是国有企业，或者接受了补贴 中不成比例的大量数额，该补贴视为专向补贴。 (四)特定产品的过渡性产品保障机制 中国加入议定书中，特别规定了针对中国产品的特定产品的过渡性保障措施机制。 这一机制，专对中国产品实施，实施条件低于保障措施的要求。在严重的情况下，这一规 定有可能造成对中国出口的连锁反应，导致许多进口国同时对中国产品采取措施。 1磋商。根据议定书，如果中国产品进口到任何成员境内的增加数量或条件，足以对 进口成员同类或直接竞争产品的国内生产商造成了市场扰乱或市场扰乱的威胁，受影响的 成员可以要求与中国进行磋商，以达成相互满意的解决办法，包括受影响的成员是否应据 保障措施协议采取保障措施。 2中国自己采取措施。如果在双边磋商中，一致认为中国产品的进口是市场扰乱的原 因，并且有必要采取措施制止或补救市场干扰，中国政府应采取这样的措施。 3受影响的国家采取措施。如果在收到磋商要求 60 天内没有达成协议，则在制止或 补救市场干扰的限度内，受影响的进口成员可以自由决定对该产品中止减让，或限制进口。 如果进口成员根据进口的相对增加采取措施，该措施维持期限超过 2 年时，中国可以对该 成员中止同等程度的减让或义务；如果进口成员根据绝对的增加采取措施，则在该措施维 持超过 3 年时，中国可以中止同等程序的减让或义务。在紧急情况下，延迟采取措施可能 造成难以补救的损害，受影响的成员可以采取不超过 200 天的临时措施。 4受贸易转移影响的其他国家采取措施。世界贸易组织的其他成员，如果认为进口成 员采取的过渡期保障措施造成了对其市场的贸易转移，可以要求与中国、相关成员进行磋 商。如果在发出磋商通知的 60 天内没有达成协议，要求磋商的成员，可以对该产品中止减 让或限制从中国的进口，其程度限于制止或救济该转移的必要程度。 (五)针对中国纺织品的特殊保障措施 2005 年 1 月 1 日，世界贸易组织纺织品协议终止适用，纺织品贸易完全回归到关 税与贸易总协定的统一规则。该协议中有关过渡期内针对纺织品的过渡性保障措施的规定， 也随之终止适用。但是， 中国人世议定书工作组报告第 242 段特别规定了针对中国纺织 品的特殊保障措施。这一规定，自中国加入世界贸易组织起，适用至 2008 年 12 月 31 日。 1适用条件。对于纺织品和服装产品贸易，如果某一世界贸易组织成员认为纺织品 协议涵盖的原产于中国的纺织品和服装产品(以下简称纺织品)，自世界贸易组织协定生 效之日起，由于市场扰乱，威胁阻碍这些产品贸易的有序发展，则该成员可请求与中国磋 商，以期减轻或避免此市场扰乱。 2磋商及措施。提出磋商请求的成员应向中国提供磋商请求的原因和理由，并附有该 成员证明下列内容的现有资料：市场扰乱的存在或威胁；该市场扰乱中原产于中国产品的 作用。磋商应在收到磋商请求后 30 天内进行。中国在收到磋商请求后，同意将相关产品的 出口控制在不超出磋商请求月前最近 14 个月中前 12 个月进入该成员数量的 7.5的水平 (羊毛产品不超过 6)。如果在规定的 90 天磋商期内未达成双方满意的办法，双方继续磋 商，但请求磋商的成员可以继续对相关产品实行限制。请求磋商的成员实施的限制自提出 磋商请求之日起至提出磋商请求的当年 12 月 31 日止；如果提出磋商请求时，该年只剩下 3 个月或更少的时间，则在提出磋商请求后 12 个月结束。 3对措施的限制。根据上述第 242 段采取的措施，其有效期不超过 1 年，且不得重复 实施，除非有关成员与中国之间另有议定。不得根据这一规定以及前述针对中国产品的特 保措施条款，对同一产品同时适用这两种措施。 上述有关针对中国纺织品的特殊保障措施的规定，是专门针对中国纺织品出口量身定 做的，成为世界贸易组织其他成员对中国纺织品采取歧视性措施的国内立法及实施措施的 依据。这一规定中，以及某些成员采取的措施中，没有明确中国纺织品出口与市场扰乱的 关系，使得这一歧视性条款为其他成员提供了滥用权利的可能性。目前这一条款已经对中 国纺织品的出口造成了不利影响。 (六)与贸易有关的投资措施及非关税措施 在与贸易有关的投资措施协议中，规定了消除与贸易有关的投资措施的期限。而 中国承诺，在加入时，完全遵守该协议的要求，而不诉诸过渡期的规定。 中国承诺，取消并停止实施贸易和外汇平衡要求，以及当地含量和出口实绩要求。这 不仅包括通过法律、规章和其他措施实施的要求，也包括对含有这种要求的合同不予以强 制执行。 中央政府或地方政府，发放进口许可、配额、关税配额或其他任何对进口、进口权、 投资权的批准方法，不能以下述情况为条件：是否存在国内供应商；任何种类的出口实绩 要求，比如，当地含量、抵消、技术转让、出口实绩或在中国进行研究开发。 第二节 世界贸易组织的主要法律制度 一、关税与贸易总协定 (一)最惠国待遇制度 1最惠国待遇原则的特点。最惠国待遇是世界贸易组织多边贸易制度中最重要的基本 原则和义务，是多边贸易制度的基石。世界贸易组织法律制度之所以成为多边贸易制度， 最重要的依据就是其最惠国待遇。根据世界贸易组织的规定，对最惠国待遇原则的修改， 必须经全体成员同意才有效。世界贸易组织三大贸易协定关税与贸易总协定第 1 条、 服务贸易总协定第 2 条第 1 款和与贸易有关的知识产权协定第 4 条中，都有关于 最惠国待遇的基本规定。在不同的协议中，最惠国待遇义务的含义并不完全相同，各有其 严格的适用条件和范围。 最惠国待遇原则表现出普遍性、相互性、自动性和同一性的特点。世界贸易组织的任 何成员，都可以享有其他成员给予任何国家的待遇。每一成员既是施惠者，也是受惠者。 由于最惠国待遇义务的立即性和无条件性，每一成员自动享有其他成员给予其他任何国家 的最惠国待遇。该制度实施的结果是双边谈判、多边受益，因而可能存在搭便车的情况。 法律教育网，司法考试的专业网站，您通过司考的良师益友！ 但享有最惠国待遇，仅限于相同情形、相同事项。 2关税与贸易总协定中的最惠国待遇。最惠国待遇适用于五个方面：(1)与进出口有 关(包括进出口产品的国际支付转移)的任何关税和费用；(2)进出口关税和费用的征收方法； (3)与进出口有关的规则、手续；(4)国内税或其他国内费用；(5)影响产品的国内销售、推销、 购买、运输、经销和使用的全部法令、条例和规定。只有原产于其他成员的同类产品，才 能享有最惠国待遇。同类产品并没有确切的定义和标准，应在具体情况下作具体分析。最 惠国待遇义务适用于进口产品和出口产品。 3关税与贸易总协定中最惠国待遇义务的例外。这些例外情形主要包括：边境贸易； 普遍优惠制度(对发展中国家的优惠待遇)；关税同盟和自由贸易区(区域经济安排)。其他还 包括：允许以收支平衡理由偏离最惠国待遇义务；允许对造成国内产业损害的倾销进口或 补贴进口征收反倾销税或反补贴税；允许因一般例外或国家安全例外偏离最惠国待遇义务； 可对某一成员或某些成员豁免最惠国待遇义务。 关税与贸易总协定第 20 条是关于一般例外的规定。违反关税与贸易总协定 第 20 条以外的其他义务的措施，欲根据一般例外条款获得正当性，必须依次满足下面两个 条件：首先，有关措施必须属于该一般例外条款所列举的政策性措施的范围。其次，这些 措施的适用方式，必须符合该一般例外条款前言的要求，不得构成任意或不正当的歧视， 或者造成对国际贸易的变相限制。 关税与贸易总协定第 20 条列举了 10 项政策性措施， 其中成员经常引用并经常产生争议的有 3 项：为保护人类、动植物的生命或健康所必需的 措施；与保护可用尽的自然资源有关的、与限制国内生产或消费一同实施的措施；为保证 与该总协定一致的法律的实施所必需的措施。 (二)国民待遇制度 1国民待遇原则综述。世界贸易组织的三个主要协定关税与贸易总协定 、 服务贸 易总协定和与贸易有关的知识产权协定 ，都有关于国民待遇的规定。国民待遇原则是 世界贸易组织的基本原则。但每一协定中国民待遇义务的具体适用条件并不相同，特别是 服务贸易总协定中的国民待遇在性质上不同于另外两个协定中的国民待遇义务。 2关税与贸易总协定中的国民待遇义务。关税与贸易总协定中的国民待遇，指外国进 口产品所享受的待遇不低于本国同类产品、直接竞争或替代产品所享受的待遇。国民待遇 义务适用于每一具体产品。各进口成员不能在不同产品、不同批次产品中进行国民待遇的 平衡，不得以对某些产品提供优惠待遇为借口对其他产品拒绝国民待遇。该义务基本可以 分成两类：一类涉及国内税费；另一类涉及影响产品销售等的国内法律、规章。 (1)国内税费方面的国民待遇。国内税费方面的国民待遇，因进口产品与国内产品间的 关系不同而不同。对于同类产品，对进口产品直接或间接征收的国内税费，不应超出对本 国同类产品直接或间接所征收的国内税费。是否违反这一义务，需要确定两个条件：进口 产品与国内产品是否是同类产品；进口产品承担的国内税费是否超出国内同类产品承担的 国内税费。只要对外国产品所征的税费高于本国同类产品，即违反了国民待遇原则。至于 这种违反是否造成了不利影响，则不是考虑因素。如果进口产品与本国产品不属于同类产 品而属于直接竞争或替代产品，进口产品与国内产品没有同等征收税费时，不得对国内生 产提供保护。在这种情况下，确定进口国违反了国民待遇义务，需具备下述三个条件：进 口产品是国内产品的直接竞争产品或可替代产品；进口产品与国内产品没有同等征收税费； 没有同等征收税费的目的是保护国内生产。没有同等征税本身并不得出违反国民待遇义务 的结论。进口产品和国内产品是否是同类产品，通常根据下述几个方面来确定：产品的物 理特征，产品在特定市场上的最终用途，消费者的习惯与偏好，产品的特征、性质、质量， 产品的关税分类。对直接竞争或替代产品，除上述因素外，还可以考虑市场、替代弹性、 经销渠道、广告方式。直接竞争或替代产品的范围大于同类产品。 (2)国内法规方面的国民待遇。在有关销售、推销、购买、运输、分销或使用的法律、 法规和要求方面，进口产品所享受的待遇不得低于本国同类产品的待遇。此处同类产品的 范围大于国内税费方面的同类产品，小于直接竞争或替代产品的范围。此处的法律、法规 及要求的范围非常广泛，不仅包括那些对调整产品的销售等发生直接影响的规定，也包括 那些对产品的销售等产生间接影响的规定；不仅包括强制性规定，也包括非强制性的但企 业遵循会得到好处的规定；不仅包括实体性规定，也包括程序性规定；不仅包括中央一级 的规定，也包括地方的规定。 (3)国民待遇义务的例外。关税与贸易总协定第 3 条中规定了货物国民待遇义务的两项 例外。第一项是政府采购例外。政府机构购买货物供政府自己使用，对这方面的产品采购 进行调整的法律、规章或规定，不受国民待遇义务的约束。第二项是仅对某种产品的国内 生产商提供的补贴例外。但该例外不表示对国内生产商的补贴不受任何约束，而只是表明 这样的补贴不根据国民待遇义务进行调整。关税与贸易总协定第 20 条规定的一般例外，也 适用于国民待遇义务。 (4)与贸易有关的投资措施。 与贸易有关的投资措施协议规定，在不损害 1994 年关 税与贸易总协定的权利和义务的情况下，各成员不得实施任何与 1994 年关税与贸易总协定 第 3 条或第 11 条规定不一致的与贸易有关的投资措施。 与第 3 条第 4 款国民待遇义务不符的与贸易有关的投资措施包括：要求企业购买或使 用本国产品或自任何国内来源的产品；要求企业购买或使用的进口产品限制在与其出口的 当地产品的数量或价值相关的水平。违反数量限制规则的与贸易有关的投资措施包括：普 遍限制企业用于当地生产或与当地生产相关的产品进口；限制企业使用外汇，从而限制进 口产品；限制企业产品出口或供出口产品的销售。 (三)约束关税措施 世贸组织对关税的原则是约束关税，并不断削减。各成员在降低关税谈判中作出的关 税减少，通常称为关税减让。各成员对其进口产品作出的关税减让，构成了该成员的关税 减让表。各成员在关税减让表中公布的税率是受到约束的，是可以适用的税率的最高限。 除非经其他有关规则允许(如反倾销税)，或重新与其他成员谈判，否则不得提高关税税率。 但成员可以实际适用比约束关税低的关税。 每一成员给予其他成员产品的关税待遇，不得低于关税减让表中规定的待遇。在外国 产品进口时，不得征收超过减让表中规定的普通关税的部分，也不得征收超过自协议生效 日所实施的所有其他税费的部分。各国的关税税率，都按照税号、商品名称、货物名称、 实施税率和约束税率，规定在关税减让表中。各次关税减让谈判达成的减让表均构成世界 贸易组织规则的有效组成部分。 关税与贸易总协定有关关税的义务，不得阻止任何成员对任何产品进口随时征收下述 关税或费用：对于同类产品或用于制造或生产进口产品的全部或部分所征收的、与国内税 费的国民待遇义务规定相一致且等于国内税的费用；符合反倾销或反补贴规则的反倾销税 或反补贴税；与提供服务的成本相当的规费或其他费用。 (四)数量限制的禁止与例外 依关税与贸易总协定的规定，对进出口产品原则上取消一切数量限制。对进出口产品 采取数量限制，是指对进出口产品采取除关税、国内税和其他费用之外的禁止或限制措施。 数量限制与税费措施相比，缺乏透明性、公正性，它对贸易的影响也不易在产品价格上直 接反映出来。 下列情况存在普遍取消数量限制义务的例外：为防止或缓解出口成员的粮食或其他必 需品的严重短缺而临时实施的出口禁止或限制；为实施国际贸易中的商品归类、分级和销 售标准或法规而必须实施的进出口禁止或限制；为了限制国内产品数量或消除国内产品的 法律教育网，司法考试的专业网站，您通过司考的良师益友！ 过剩而对农产品或渔产品进口而实施的限制；为了保障其对外金融地位和国际收支平衡而 对进口产品进行的限制。 实施数量限制应遵循非歧视原则。获允实施的数量限制的实施方式，应满足最惠国待 遇原则的要求。在分配数量份额时，应尽可能接近没有这种限制时各成员所预期的份额。 在采取数量限制的具体方法上，首先选用配额，在配额不可行时，采取进口许可证的方式。 因国际收支平衡原因实施数量限制时，可以背离非歧视原则。 二、服务贸易总协定 (一)服务贸易的特点 服务贸易总协定(英文简称 GATS)是第一个调整国际服务贸易的多边性、具有法律 强制力的规则。它规定了服务贸易的一般原则和义务，及各成员的具体承诺。服务贸易总 协定明显地表现出了框架性协定的特点，目前还缺乏有关的具体义务和规则，这些具体义 务和规则在以后签订的相关协议中将有所规定。协定适用于各成员影响服务贸易的措施， 包括成员的中央、地区或地方政府的措施，以及它们授权行使权力的非政府机构采取的措 施。但服务贸易总协定不适用于为履行政府职能而提供的服务，即不是在商业基础上提供 的、又不与任何一个或多个服务提供者相竞争的服务。 服务贸易总协定通过四种服务贸易方式来调整服务贸易。 1跨境供应，从一国境内直接向其他国境内提供服务服务产品的流动(不需要提 供者和消费者的实际流动)。 2境外消费，在一国境内向其他国的服务消费者提供服务消费者的流动。 3商业存在，外国实体在另一国境内设立附属公司或分支机构，提供服务，即外国服 务提供者通过在其他国境内设立的机构提供商业服务设立当地机构，如银行、保险。 4自然人的存在，一国的服务提供商通过自然人到其他国境内提供服务自然人流 动，如工程承包。 服务贸易种类繁多，相同种类之间的差别也非常大。世界贸易组织服务贸易总协定 减让表遵循的服务部门分类基本上以联合国中心产品分类系统为基础。共分为 12 个部 门种类，155 个分类。这 12 个部门种类为：职业(包括专业与计算机)服务、通讯服务、建 筑与工程服务、分销服务、教育服务、环境服务、金融(保险与银行)服务、医疗服务、旅 游服务、娱乐文化和体育服务、运输服务以及其他服务、健康及社会服务。 (二)最惠国待遇义务 WTO 各成员应立即和无条件地给予任何其他成员的服务和服务提供者不低于其给予任 何其他国家相同的服务和服务提供者的待遇。该原则与关税与贸易总协定的规则基本 一致，但服务贸易中的最惠国待遇适用于服务产品和服务提供者而不适用于货物产品。 最惠国待遇的义务在一定的条件下可以得到豁免。发展中国家在履行最惠国待遇义务 上，享有一次性的一定期限的过渡期，在此过渡期内，其最惠国待遇义务得到豁免，该期 限最长为 10 年。在其他情况下，应按照一般的义务豁免规则豁免最惠国待遇义务。 最惠国待遇义务的规定不妨碍毗邻国家优惠。 服务贸易总协定不阻止服务贸易自由 化的协议，不阻止劳动力市场一体化的协议。此外，该协定中规定的义务的一般例外、安 全例外，对最惠国待遇都适用。最惠国待遇义务不延及政府的服务采购。 (三)具体承诺 世界贸易组织成员在服务贸易市场开放方 面的义务没有统一的规定。是否给予市场准入、是否给予国民待遇，依每一成员具体列出 的承诺表来确定。服务贸易方面的具体承诺的作用，与约束性关税的作用相类似。每个成 员应具体列出市场准人的规定、限制和条件；国民待遇的条件和资格；有关附加承诺的义 务；适当情况下，实施这类承诺的时间表；以及这类承诺的生效日期。 1市场准人。在服务提供方式的市场准入方面，每个成员给予其他任何成员的服务和 服务提供者的待遇，不得低于其承诺表中同意和明确的规定、限制和条件。但除非在承诺 表中明确规定，原则上禁止六种对市场准入的限制，即：限制服务提供者的数量；限制服 务资产或交易的价值；限制服务经营总量或服务产出总量；限制雇佣人数；限制或要求通 过特定类型的法律实体或合营企业提供服务；通过限制外国持股比例或外国投资总额来限 制外国资本的参与。 发展中国家在允许建立商业存在方面可以存在例外。发展中国家可以在承诺中明确注 明批准商业存在应以加强国内服务能力的经济需求为标准。其条件通常包括：在合资企业 的基础上批准商业存在的建立；不允许外国提供者在此类合资企业中占有大部分的股份； 董事会成员中应有一定数量的本国人；外国服务提供者应使用适用的先进技术和管理经验； 该企业应培训当地雇员并向他们传授技术；可能时应雇佣当地的国内分包人员。 2国民待遇。允许外国服务或服务提供者进入本国的贸易市场，并不等于赋予它们与 本国同类服务和服务提供者一样的待遇。因此；服务贸易总协定中的国民待遇义务， 仅限于列入承诺表的部门，并且要遵循其中所列的条件和资格。没有作出承诺的部门，不 适用国民待遇义务。即使在作出的承诺中，也允许按所列的条件对国民待遇进行限制。这 与货物贸易中的国民待遇形成鲜明对比。依国民待遇的要求，一成员在所有影响服务提供 的措施方面，给予任何其他成员的服务和服务提供者的待遇不得低于其给予本国相同服务 和服务提供者的待遇。服务贸易中的国民待遇不要求形式上相同的待遇。国民待遇和最惠 国待遇都要求适用于同类服务或服务提供者。 3减让表。每一成员在其减让表中列出了自己作出的具体承诺。具体承诺减让表规定 了对外国服务和外国服务提供者的限制。是否给予市场准入、是否给予国民待遇，成员在 哪些具体服务部门和事项方面承担具体义务，均依该具体承诺减让表来确定。具体承诺减 让表直接决定着成员根据服务贸易总协定承担的具体义务。与最惠国待遇义务的例外清单 采取“否定式”相反，具体承诺采取了“肯定式清单”方法，成员只对具体承诺的事项和 范围承担义务。在具体承诺减让表中，每个成员应具体列明下述内容：市场准入的规定、 限制和条件；国民待遇的条件和资格；有关附加承诺的承诺；适当情况下，实施这类承诺 的时间表；这类承诺的生效日期。这些内容与服务贸易方式、服务部门分类紧密联系在一 起，构成了一个复杂的体系。 具体承诺减让表以四种服务贸易方式为基本要素，由水平承诺和部门承诺两大部分组 成，每一部分都包括“部门或分部门” 、 “市场准入限制” 、 “国民待遇限制”和“附加承诺” 四个方面。水平承诺适用于减让表中的所有部门，部门承诺仅适用于所列出的服务部门或 分部门。而部门承诺最具体地确定承诺的范围。从“市场准人限制” 、 “国民待遇限制”这 样的名称中可以看出，具体承诺是从限制的角度来体现的，可有三种具体表达方式：不作 承诺、具体列明限制、没有限制。 “不作承诺”意味着该成员在该方面不承担任何义务； “没有限制”则正相反，表明该成员在该方面承担了不实施任何限制的全部义务；“具体 列明限制”这一方式则表示了承担义务时所附带的要求，详细列出了采取限制的内容和性 质。对于每一种服务活动，有关市场准入和国民待遇的限制，又与 4 种服务贸易方式联系 起来。 三、世界贸易组织 (一)争端解决制度的特点 在关税与贸易总协定框架下的解决贸易争端的制度并不统一。乌拉圭回合谈判达成的 构成世界贸易组织多边贸易制度一部分的关于争端解决规则与程序的谅解(DSU)，在 世界贸易组织框架下，建立了统一的多边贸易争端解决制度。依规则解决争端，遵循正当 法律程序，迅速、有效、满意地解决争端，是世界贸易组织的争端解决制度的基本原则。 法律教育网，司法考试的专业网站，您通过司考的良师益友！ 根据下列协议提起的争端，都适用关于争端解决规则和程序的谅解：世界贸易 组织协定 、附件 1A货物贸易多边协议 、附件 1B服务贸易总协定 、附件 1C与贸 易有关的知识产权协定和附件 2关于争端解决规则和程序的谅解 。另外，根据附件 4 诸边贸易协议提出的争端，也适用这一争端解决制度。 根据关于争端解决规则和程序的谅解的规定，该谅解附录 2 中明确列出的相关协 议中的特殊或额外规定，如果与 DSU 本身的规定不同，则优先适用这些特殊或额外规定。 实践中，专家组和上诉机构总是协调性地适用这两部分的规定。 (二)争端解决程序 1磋商。磋商是申请设立专家组的前提条件。但磋商事项以及磋商的充分性，与设立 专家组的申请及专家组将作出的裁定没有关系。磋商仅仅是一种程序性要求。但很多争端 通过磋商程序得以解决，磋商是争端解决程序的重要组成部分。 2设立专家组的申请起诉。提出磋商请求日起 60 天内磋商没有解决争端时，申 诉方才可以申请成立专家组。设立专家组的申请，是启动专家组(以及上诉机构)案件审理 程序的要件。设立专家组的申请，应说明争议各方是否进行过磋商，指明具体的争议措施， 并提供申诉的法律依据概要，该概要足以明确提出问题。设立专家组的申请决定专家组的 权限范围。同时它具有满足正当程序目标的价值，使被诉方和有利害关系的第三方有机会 了解申诉方提出的问题并为自己辩护。提起申诉，并不以申诉方具有法律利益或经济利益 受到损害为前提。 3专家组的审查和结论。无论是申诉方还是被诉方，对其所提出的诉求或主张，都承 担证明责任，即谁主张谁举证。在一方初步证明其诉求或主张的真实性后，由另一方进行 反驳。此为初步证据责任。一方是否初步证明其诉求或主张，专家组无需特意作出具体裁 定，而是在争端双方提交的整个证据的基础上，作出决定。对证据的采纳与评估，赋予证 据的效力，是专家组认定事实程序的一部分，属于专家组的裁决量范围。对争端方没有提 出的主张，专家组不能作出裁定，即使相关专家提出了这样的主张。专家组可以向其视为 适当的任何个人或机构寻求信息和技术建议。对未经专家组要求而由争端方和第三方之外 的人或组织主动提供的信息(法庭之友材料)，专家组有权决定是否接受或采纳。专家组作 出的争端解决报告应列明对事实的调查结果，有关世界贸易组织规则的适用性，以及裁定 和建议的基本理由。对申诉方根据不同规则提起的数个申诉请求，专家组可根据有效解决 争端的必要性，在认为已经有效解决了争端的情况下，对其中的某些诉求不进行审查。这 称为司法经济原则。 4上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的 60 天内，任何争端方都可以向上 诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。 上诉机构可以推翻、修改或撤销专家组的调查结果和结论。上诉机构没有将案件发回专家 组重新审理的权力。在推翻有关裁定和结论时，为了使争端得到有效解决，如果专家组裁 定的事实和专家组程序记录中的争端方无争议的事实比较充分，上诉机构可以继续对双方 间的争议进行审查，对争议问题作出裁定和结论。 (三)通过争端解决报告的方式 争端解决机构并不亲自审理案件，它是在专家组和上诉机构的协助下提出建议、作出 裁定。实质上，争端解决机构只是通过专家组、上诉机构的解决争端报告。除非争端解决 机构一致不同意通过相关争端解决报告，该报告即得以通过。该通过方式实际上是一种一 票通过制，是一种准自动通过方式。通过的报告即构成了争端解决机构的裁决或建议。 被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。如 采取这样的措施不可行，经申诉方要求，被诉方可以自愿地对申诉方提供补偿。但实践中 这种可能性很小。 有关履行裁定和建议的合理期限争议，可以根据 DSU 第 23 条诉诸仲裁解决。如果就 被诉方是否采取了实施措施，或者被诉方采取的实施措施是否与相关协议相一致，争端各 方之间存在分歧，陔类争端可以根据 DSU 第 21 条第 5 款诉诸争端解决程序解决，可能时 救助于原专家组。此即 DSU21.5 专家组程序。该程序专家组作出的报告可以上诉。 如果被诉方在合理期限内没有使被裁定违反相关协议的措施符合相关协议的要求，或 未能实施裁决和建议，经申诉方请求，争端双方应就双方均可接受的补偿进行谈判。如未 能达成令人满意的补偿，原申诉方可以向争端解决机构申请授权报复，对被诉方中止减让 或中止其他义务。补偿以及中止减让或其他义务，属于在建议和裁决未在合理期限内执行 时可以获得的临时措施，该临时措施不能优先于使相关措施符合相关协议要求的裁决和建 议的完全实施。 中止减让或其他义务，首先应在被认定为违反义务或造成利益丧失或受损的部门的相 同部门实施；对相同部门中止减让或其他义务不可行或没有效时，可以对同一协议项下的 其他部门实施；如对同一协议项下的其他部门中止减让或其他义务不可行或没有效时，可 寻求中止另一协议项下的减让或其他义务。 申诉方拟中止减让或其他义务的程度和范围，应与其所受到的损害相等。如果被诉方 认为申诉方拟采取的报复措施与其受损的程度不一致，可以根据姒第 22 条第 6 款诉诸仲 裁。可能时应由原专家组作为仲裁人进行仲裁。 (四)专家组和上诉机构的职能 争端解决机构本身并不负责审理、裁决案件。其作出裁决或建议的职责是通过专家组 和上诉机构的报告实现的。争端解决机构主要负责设立专家组处理案件；通过或否决专家 组和上诉机构的争端解决报告；负责监督裁决和建议的执行，包括确定合理的实施期限； 当有关成员不遵守裁决时，经申请授