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经 济 法 第一章概述 第一节概念 一、定义 是调整国家在协调本国经济运行过程中发生 的经济关系的法律规范的总称。 涵义：它属于法的范畴 它属于国内法体系 它不同于其他法的部门 二、调整对象 是特定的社会经济关系 包括：经济管理关系 市场运行关系 组织内部经济关系 社会分配关系 三、地位 （一）是一个独立的法的部门 （二）与民法的关系 区别：调整对象不同 主体的法律行为目的不同 调整原则不同 处理纠纷程序不同 四、作用 是实现我国经济体制改革的法律保证 是保障社会主义公有制经济的巩固和发展， 保护多种经济成分合法权益的法律手段 是建立和维护社会主义市场经济秩序的强有 力的法律措施 是加强和改善企业经营管理、提高经济效益 、增强企业活力的法律根据 是扩大国际间经济合作，促进对外经济发展 的法律指导 第二节经济法律关系 一、概念 是指由经济法律规范确认和调整的当 事人之间在市场经济活动中形成的 经济权利和经济义务关系 三要素：主体、内容、客体 二、主体：参与经济关系的当事人 国家机关、 经济组织、 内部组织 个体工商户、农村承包户、公民 三、内容 经济权利：主体依法享有的自己为或不为一 定行为和要求他人为或不为一定行为的资 格 经济义务：主体依法必须为一定行为和不为 一定行为的责任 四、客体：权利义务共同指向的对象 种类：物 行为 货币和有价证券 科技成果及相关权利 经济法律事实：能够引起经济法律关 系产生、变更和消灭的客观情况 法律行为： 法律关系主体的活动，由主体的意志 决定。 法律事件： 与经济法律关系主体意志无关的客观 情况 第二章公司法 第一节概述 一、概念 依照公司法设立的，以营利为目的的企业 法人。 特征：法人性、营利性、法定性 企业：应用资本赚取利润的一种经济组织 ，包括个人企业、合伙企业、合作企业 、公司等。 二、公司的种类 依股东对公司债务所负责任划分：无 限责任公司、有限责任公司、两合公 司、股份有限公司 依公司体制结构分：总公司与分公司 （内部管理系统），母公司与子公司 （从属关系） 按公司所属国籍分：本国公司、外国 公司与跨国公司 三、公司法 （一）规定公司的设立、组织、活动 、解散及对内外关系的法律规范的 总称 我国：1993年12月29日全国人大常委 会通过公司法，1994年7月1日 施行 1999年12月25日通过修正案 （二）我国公司法原则： 出资者所有权与企业法人财产权相分离 公司自主经营、自负盈亏 公司实行权责分明、管理科学、激励和约 束相结合的内部管理体制 设立公司和国有企业改建为公司，须符合 法定条件、程序 公司依法经营、合法权益受法律保护 保障公司职工的合法权益 （三）公司法的作用 规范公司的组织和行为 保护公司、股东、债券人的合法权益 维护社会经济秩序 促进社会主义时常经济的建立、完善 推动国民经济发展 第二节有限责任公司 一、概念 依公司法设立的，由法定人数的股东共同出 资，股东以其认定的出资额对公司债务承 担责任，公司以其全部资产对公司债务承 担责任。 特征：股东负有限责任 资本不分为等额股份 股东有最高人数限制 设立程序较简单 二、设立 （一）方式：发起设立 （二）条件：股东符合法定人数：250 股东出资达到法定资本最低限额：生 产经营、商品批发型 ：50万，商业零售 型：30万，科技开发、咨询、服务性： 10万 股东共同制定公司章程 有公司名称、合乎法律规定的组织机 构 固定的生产经营场所和必要生产经营 条件 （三）程序：股东出资 法定机构验资 代表或代理人申请 公司登记机关予以登记 三、资本制度 注册资本：在公司登记机关登记的全 体股东实缴的出资额。 出资方式：货币、实物、工业产权、 专有技术、土地使用权 工业产权及专有技术作价的出资额， 不得超过注册资本的20% 股东要足额交纳认缴的出资额 公司设立时，股东未缴足，应承担违 约责任 公司登记后，股东不得抽回出资 四、有限责任公司体制 股东：出资人，非公司组织机构范畴, 法 律地位平等 权利：财产权 管理权 义务：足额缴纳认缴出资，不得抽回 依法转资（股东之间可转让；可向 外人转让，但要经全体股东过半数通过 同意，不同意的应购买，否则视为同意 ；股东同意是，同等条件下，其他股东 有优先购买权） （一）股东会：公司权力机关 （二）董事会：公司执行机关 （三）经理：辅助业务执行机关，负责日 常管理工作 （四）监事会：对公司生产经营业务活动 进行监督和检查的常设机构 五、领导机关成员的资格限制与竞业禁止 国有独资公司 国家授权投资的机构或国家授权的部 门单独投资设立的有限责任公司。 投资单一：国家投资 范围限定：国民经济命脉部门、天然垄断性 产业与涉及国家安全、国防与特殊高精尖 技术领域及其他行业与部门 组织机构按特殊程序建立：无股东会，董事 会为最高权力机关 国家实施监督管理： 股份有限公司 一、是由一定数额的股东组成，其全部资本 分为等额股份，并可通过发行股票筹集资 本，股东以其所持股份为限对公司承担责 任，公司以其全部资产为限对公司的债务 承担责任的企业法人。 特征：全部资本分为等额股份，体现为股票 形式 股东数额仅有底限：5人以上 经营管理权公开：招股、财务经营 状况公开 股份自由转让 资合公司 二、设立 （一）条件：发起人符合法定条件：5人以 上，其中须有过半数的在中国境内有住所 ，国企改制可少于5人 必须达到法定的最低资本额：1000万 股份发行、筹办事项符合法律规定 发起人制定公司章程，并经创立大会通过 有公司名称、合乎法律规定的组织机构 有固定的生产经营场所和必需的生产经营条 件 （二）设立方式：依是否向发起人以外的 其他人募集资本来设立公司 分为： 发起设立 募集设立 （三）设立程序：报经审批是必经程序， 募集设立：必须向国务院政券管理部门递 交募股申请并报送文件 ；发起人必须公 告招股说明书 （四）发起人对公司设立的责任： 公司不能成立时，对设立行为所产生的债 权债务和费用负连带责任 对认股人已缴纳的股款 ，负返还 责任，加算利息 公司设立过程中，由于其过失致使公司利 益受损的，承担赔偿责任 三、股份有限公司的资本制度 资本确定原则：公司全体股东必须认足或 募足章程中明确规定的公司资本总额 资本维持原则：（资本充实原则），公司 在其存续间应经常保持与其资本总额相 当的财产 资本不变原则：公司章程确定的公司资本 总额非依法定程序不得变动 四、体制 发起人和股东 （一）股东大会 权力机关 职权：无需对向股东以外的人转让出资作 出决议 一个股份一个表决权 （二）董事会 执行机关 职权：无需拟订变更公司形式的方案 需要制订发行公司债券的方案 （三）经理 负责日常管理工作 （四）监事会 监督管理的 常设机关 五、股份发行 （一）股份：以股票为表现形式的、体现股 东权利和义务的、公司资本的组成部分 特征：等额性、不可分性、平等性、 可自由转让性 股票：是以股份有限公司名义签发的证明股 东所持股份的凭证 特征：是权利证券、有价证券、证权 证券、要式证券、风险证券 （二）发行：股份有限公司为设立公司筹 集资本或为增加资本，通过法定方式分 配或发售公司股份的行为。 设立发行：（1）发起设立：首次发行股份 应由发起人全部认足 （2）募集设立：首次发行股份 ，发起人至少认购股份总数的35%，其 余公开发行 新股发行：增资发行 （三）股份发行的原则和条件 三公原则：公开、公正、公平 公开：公司发行股票应面对所有投资者，不 得非法隐瞒，幕后交易 公平：投资者同股同权同利 同次发行的股票，条件和价格应相 同 公正：发行不得弄虚作假 （四）新股发行条件： 前次发行股份已募足且间隔1年以上 公司最近三年内连续盈利，可向股东交付 股利 最近三年内财务会计文件无虚假记载 公司预期利润率可达到同期银行存款利率 （五）股份转让：公司的股份所有人依一 定方式和程序将自己的股份和股权转让 给他人，使之成为股东 方式：交易转让，赠与或继承。 公司法有严格的限制： 发起人所持股自公司成立3年内不得转 让 公司董事、监事、经理所持股在任职 期限内不得转让 上市公司 所发行的股票经国务院或其授权证券管理部 门批准在证券交易所上市交易的股份有限 公司 条件：股票经国务院证券管理部门批准已向 社会公开发行 公司股本总额不少于币5000万元 开业时间3年以上，最近3年来连续盈 利 持有股票面值达币1000元以上的股东人数 不少于1000人，向社会公募股份达总数 的25%以上（若公司总股本超过4亿元的 则为15%） 公司在近三年无重大违法行为，财务会计 报告无虚假记载 国务院规定的其他条件 债券 公司依照法定程序发行的，约定在一定期 限内还本付息的有价证券 发行主体：股份有限公司、国有独资公司 及两个以上国有企业或其他两个以上国 有投资主体投资设立的有限责任公司 特征：利益分配的固定性 投资的安全性 发行条件： 股份有限公司的净资产总额不低于3000万 ，有限责任公司不低于6000万 累积债券总额不超过公司净资产的40% 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券 一年的利息 募集资金的投向符合国家产业政策 债券的利率不超过国家限定的水平 其他 股票与债券的不同 项项目 区别别 主体法律 地位 利益分配 风险责风险责 任 股 票 股东东作为为 所有人享 有法定权权 利与义务义务 在充分盈 余时时才可 请请求支付 股息红红利 出资资行为为 ，无权权要 求返还还承 担有限责责 任 债债 券 仅仅作为为民 法上普通 的债权债权 人 享有债权债权 无论论盈亏 均可索付 利息（固 定不变变） 出借行为为 ，能被还还 本付息， 公平清偿偿 合伙企业法 第一节概述 一、概念 依据合伙企业法，在中国境内设立的 ，两个以上的合伙人订立合伙协议，共 同出资，合伙经营，共享收益，共担风 险，并对合伙企业债务承担无限连带责 任的营利性组织 特征：是不具有法人资格的营利性组织 合伙人对合伙企业债务承担无限连 带责任（企业债务大于资产时，任一合 伙人均负有对债权人偿还债务的责任） 合伙企业的设立和内部管理是以合 伙协议为基础的 合伙人共同出资、合伙经营、共享 收益、共担风险 合伙企业的经营成本较低 二、合伙企业法 我国：1997年8月1日施行合伙企业法 三、设立 条件 （一）有两个以上合伙人，并且都是依法 承担无限责任 应为完全民事行为能力人 （二）有书面合伙协议 依法由全体合伙人协商一致，书面 订立 （三）有各合伙人实际缴付的出资 方式：货币、实物、土地使用权 、 工业产权等 （四）有合伙企业名称 不得使用“有限”或“有限责任”字样 （五）有经营场所和从事合伙经营的必要 条件 第二节财产及事务执行 一、包括合伙企业存续期间，合伙人的出 资和所有以合伙企业名义 取得的收益 （一）转让 合伙企业存续期间，合伙人向外人转让在 企业中的财产份额，须经其他合伙人一 致同意 （二）利润分配和亏损分担 按照协议； 如未约定，平均分配分担 二、执行 （一）权利：管理和使用财产，同等执行 合伙事务 代表权（被委托执行事务的合伙人） 经营管理权 表决权（可以一人一票） 监督权（不参加执行事务的合伙人） （二）义务：不竞业，不与合伙企业交易 ，不得从事损害本合伙企业利益的活动 第三节入伙、退伙、解散、清算 一、入伙 合伙企业成立后解散前，不具合伙人身份 的自然人取得合伙人身份的法律行为 新人入伙，要经全体合伙人同意订立书面 入伙协议 与原合伙人同权、同责，除非另有约定 二、退伙 合伙人在合伙企业存续期间退出合伙企业 ，失去合伙人身份的法律行为 自愿退伙、法定退伙、除名退伙 三、解散 四、清算 合伙企业财产的清偿问题 支付清算费后，顺序： 职工工资、税款、债务、返还出资 财产不足以偿债的，应先以企业全部财产 清偿，其不足部分，由合伙人用在企业 出资以外的财产清偿 个人独资企业法 一、概念 依照个人独资企业法在中国设立的， 由一个自然人投资，财产为投资人个人 所有，投资人以其个人财产对企业债务 承担无限责任经营实体 特征：由一个自然人投资设立 财产为个人所有 不具有法人资格 以个人财产对企业债务承担无限责 任 二、个人独资企业法 我国：2000年1月1日施行个人独资企业 法 三、设立 （一）条件：一个自然人 有合法的企业名称 有投资人申报的出资 有固定的生产经营场所和的 条件 有必要的从业人员 （二）程序 申请、受理和审查、登记 四、企业的权利和义务 权利：依法自主从事经营活动 义务：遵守法律、法规，诚信，不得损害 社会公共利益 依法纳税 依法设置会计帐簿，核算 保障职工权益 外商投资企业法 中外合资经营企业法 一、概念 中外合营企业：中外合营者依照中国法律 的规定，在中国境内共同投资、共同经 营 ，并按投资比例分享利润、分担风险 及亏损的企业 特征：主体为中方与外方 中国法人 有限责任公司 共同出资、经营，按出资比例分享 利润，分担风险 二、设立 条件：注重经济效益，符合法律规定 程序：申请、审批（国家对外经贸主管部 门）、核准登记（国家工商管理局） 三、协议、合同、章程 协议：设立合营企业的某些要点和原则 合同：合营各方相互权利、义务关系 章程：合营企业的宗旨、组织原则、经营 管理方法 四、企业资本及出资方式 资本：注册资本和借入资本 注册资本： 1、应与生产经营的规模、范围相适应 2、在该企业合营期内不得减少 3、外国合营者的投资比例一般不低于25% ，各方出资比例可以变化 出资方式：货币、实物、工业产权与专有 技术 中方可以用场地使用权作价出资 各方应在所订期限内缴清出资 五、组织机构 权力机构：董事会 经营管理机构：总经理、副总经理 六、期限与终止 期限：依法应约定； 可以约定或不约定； 终止后清算，企业以其全部资产对债务承 担责任 剩余财产按出资比例分配，除非有 约定 办理注销登记手续 中外合作经营企业法 一、概念 中外合作企业：中外合作者依中国法律的 规定，在中国境内共同举办的，按合作 企业合同的约定分配收益或产品，分担 风险和亏损的企业 二、组织形式： 具有法人资格 非法人资格 三、设立 条件：与合营企业基本相同 程序：申请、审批、登记 四、资本与利润分配 合作者可以依合同先行回收投资 五、机构 权力机构： 法人式：董事会 非法人式：联合管理机构 六、合营企业与合作企业的区别： 1、经营管理方式：法人资格 法人和非法人资格 2、组织机构：董事会 董事会或联合管理机构 3、利润分配和回收投资： 按出资比例，各方不得先行回收投资 按约定，可以先行回收投资 4、剩余资产的处理： 按出资比例分 固定资产归中方所有 外资企业法 外资企业；依照中国法律的规定，在中国 境内设立的，全部资本由外国投资着投 资的企业。 是国内企业 特征：全部资本由外国投资者投资 财产全部归外国投资者所有 外国投资者掌握经营管理权 外国投资者享有企业全部利润并独 自承担经营风险 组织形式：有限责任公司，其他责任形式 设立条件：国家鼓励举办产品出口或技术 先进的外资企业 程序：申请、审批、登记 对外资企业的合法权益的保护 保护投资和利润 保护其自主经营权 一般不实行国有化和征收 合 同 法 合同订立 合同条款 合同履行 合同担保 合同的变更与解除 违约责任 第一节合同 一、概念 是平等主体的自然人、法人、其他组织之间 设立、变更、终止民事权利义务关系的协 议 特征：必须有两个或两个以上的主体 是双方意思表示一致的法律行为 目的是设立、变更和终止民事权利 义务关系 是合法行为 二、种类 双务合同与单务合同 根据当事人双方权利义务的分担方式 划分 有偿合同与无偿合同 根据双方当事人权利的取得是否付出 相应代价划分 诺成合同与实践合同 根据合同成立是否以交付标的物为要 件 要式合同与不要式合同 根据合同成立是否需要采用特定形式、 程序划分 主合同与从合同 根据合同是否具有从属性划分 三、合同法：调整平等主体间进行财产流 转或交易而产生的社会关系的法律规范 的总称 基本原则： 自愿、平等、公平、诚实信用、遵守法律 和维护社会公德 作用： 保护当事人合法权益 促进财产流转，维护社会经济秩序 促进社会主义现代化建设 第二节合同订立 一要约 （一）希望和他人订立合同的意思表示 构成要件：必须由特定当事人作出 必须向相对人作出 必须具有订立合同的主观目 的 内容必须具体、确定 表明要约人受它拘束 要约引诱：邀请他人向自己提出要约而作 的意思表示 内容对对象效力后果 要约约明确具 体，具 备备合同 主要条 款 一般是 特定的 对发对发 出 方具有 拘束力 对对方可 作出承 诺诺或不 承诺诺 要约约 引诱诱 简单简单 扼 要 不特定 的多个 人 对发对发 出 方没有 拘束力 对对方可 能发发出 要约约 （二）要约的法律效力 1、生效时间：我国：到达生效 2、拘束力的内容 （1）要约人有义务与受约人订立合同 （2）受要约人没有义务对要约人作出承诺 或不承诺 （3）要约可以撤回，撤回要约的通知先于 或同时到达受要约人 受要约人发出承诺前，要约可以撤销 要约的消灭 自然消灭：承诺 特殊消灭：要约过期而未被承诺 被拒绝 被要约人撤回 二、承诺 （一）受要约人同意要约的意思表示 构成要件：必须由受要约人作出 必须向要约人作出 应当与要约的内容完全一致（ 未作实质性变更） 必须在有效期内作出 方式必须符合要约的要求 （二）承诺的法律效力 1、生效时间： 英美法系：投邮主义 大陆法系：到达主义 2、效力：表明双方当事人意思表示一 致，合同成立 撤回承诺的通知必须先于或与承 诺同时到达要约人 三、合同条款与形式 （一）当事人的名称或者姓名和住所 标的、质量和数量 价款或酬金、履行的期限 履行地点和方式 违约责任、解决争议的方法 （二）口头形式、书面形式 （三）关于格式条款 当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立 合同时未与对方协商的条款 注意：格式条款的拟定应当遵循公平原则来 确定当事人之间的权利义务 格式条款提供者负有提示或说明义务 凡免除己方责任、加重对方责任的条 款无效 法院与仲裁机构在解释时应当限制其 效力 四、缔约过失责任 （一）当事人于缔结合同之际具有过 失，从而导致合同不成立，被确认无 效或被撤销时，使对方当事人遭受损 害而应承担的法律责任 构成要件： 发生在合同订立阶段 一方违反了依据诚信原则所产生的义 务 造成另一方的损失 违反义务与损失之间有因果关系 违反方有过错 （二）具体形式： 假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实 或者提供虚假情况 违反保密义务 其他违反诚信原则行为 1、甲、乙，甲本想与第三方缔结合同，乙 得知后，名为与他谈判，实为拖延时间 ，使其丧失与第三方缔约的机会 2、甲与乙拟签定技术转让合同，甲的技术 是商业秘密。磋商中，甲向乙提供详细 资料，后合同未成立。甲在市场发现利 用该技术制造的产品，经查知为乙制造 3、甲与乙拟签定租房合同，甲要乙先装修 ，甲装修后，乙却后悔，不想订立合同 ，而甲花了装修费、搬家费 （三）违约责任与其区别 责任性质：以合同存在为前提 发生在订立合同的过程中 责任形式：可由当事人约定，形式多 法律规定损害赔偿 损害赔偿范围：实际损失和间接损失 信赖利益 n第二节合同的效力 n一、合同的生效要件： n当事人具有相应的缔约能力 n意思表示真实 n不违反法律和社会公共利益 n合同必须具备法律所要求的形式 二、合同无效 （一）合同欠缺一定生效要件而导致合同 当然不发生效力 情形：以欺诈、胁迫手段订立合同，损害 国家利益 合同违反法律和社会公益 当事人恶意串通损害国家、集体或 第三人利益的合同 以合法形式掩盖非法目的 （二）合同中下列免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财 产损失 三、合同的可撤销 （一）合同欠缺一定生效要件，其有 效与否，取决于有撤销权的一方当 事人是否行使撤销权 由撤销权人主动行使 效力：行使撤销权前，合同对当事人 有效 行使撤销权后，无效溯及成立 之时 撤销权消灭：经过1年除斥期间 撤销权人放弃 如当事人请求变更，法院或仲裁机构 不得撤销 （二）情形：1、重大误解：合同当事 人在订立合同时，对合同内容的重 要事项存在认识上的显著缺陷，而 使自己遭受重大不利 如果误解方具有重大过失或故意，应对自 己的重大过错负责，无权请求撤消合同 2、 显失公平：合同双方当事人的权 利与义务明显不对等，使一方遭受 重大不利 在无其他事由适用下结果上显失公平时 3、欺诈：一方故意实施欺诈行为，使 他人作出错误意思表示而订立合同 受欺诈方遭受重大不利 4、胁迫：以正在或将来要实施的危害 相威胁，使对方产生恐惧而接受胁迫 人的条件并订立合同 受胁迫方遭受不利 5、乘人之危：一方利用对方窘迫或危 难之处境，迫使其违背正式意思而 订立合同 对方遭受不利 四、效力待定合同 已经成立的合同因欠缺一定的生效要 件，其生效与否，尚未确定，须经 过补正方可生效 追认 情形：限制行为能力人订立的合同 无权代理人订立的合同 无处分权人订立的合同 法定代表人越权订立的合同 关于保护善意相对人 五、合同被确认无效或撤销的后果 返还财产 要求：须有原物存在；须有返还的必 要 赔偿损失 范围：缔约费用；为履约而准备所支 出费用；上述费用的利息损失 第三节、合同的履行 一 、履行 （一 ）我国合同法第60条规定 ： “当事人应当按约定全面履行自己的义 务。 当事人应当遵循诚实信用原则 ，根据 合同的性质、目的 和交易习惯履行 通知、协助、保密等义务。” （二）关于情事变更规则： 合同依法成立后，因不可归责于双方 当事人的原因发生了不可预见的情 事变更，致使合同的基础丧失或动 摇，若继续维护合同原有效力则显 失公平，允许变更或解除合同 （三）抗辩权（双务合同履行中） 同时履行抗辩权：没有先后履行顺序 ，一方在对方履行前有权拒绝其履 行要求 先履行抗辩权：有先后履行顺序，应 先履行一方未履行的，应后履行一 方有权拒绝其履行要求后 不安抗辩权：有先后履行顺序时，先 履行义务一方在后履行义务一方的 财产状况发生恶化而有难以对待给 付之嫌时，有权要求对方先履行或 提供担保，否则有权中止合同 第三节、合同履行的保全与担保 一、保全 为保护合同债权人的债权不受债务人不当行 为的损害而赋予合同债权以一定保护措施 的法律手段 （一）代位权：债务人怠于行使其到期债权 ，危及债权人实现债权，债权人可以向人 民法院请求以自己的名义行使债权人的债 权 （二）撤销权：因债务人实施的减少 财产的行为而危及债权人实现债权 ，债权人有权请求法院撤销其行为 二、合同担保 依照法律规定或当事人约定而设立的 确保合同义务履行和权利实现的法 律措施 我国五种担保形式：保证、抵押、质 押、留置、定金 （一）保证：当事人以外的第三人向债 权人担保债务履行，当债务到期不能 履行时，由保证人代替履行或承担损 害赔偿责任。 设立：保证人与债权人签订保证合同 保证人：应具有代偿能力 禁止：国家机关；公益性事业 单位；企业法人的分支机构、职能部 门 保证范围：应约定 如未约定，对全部债务提 供担保（法定保证范围） 保证方式：一般保证：保证人享有先 诉抗辩权 连带保证：保证人责任更 大 （二）抵押权：债权人对于债务人或 第三人提供的不转移占有方式而供 担保的财产，当债务到期不能履行 时，有权折价或从拍卖价金中优先 获得清偿的权利。 设定：抵押人（债务人）与抵押权人 （债权人）订立合同 设立应登记 以登记为成立要件的：土地使用权、 建筑物、林木、交运工具、企业动 产 抵押权优先效力：抵押权人优先于一般债 权人受偿 抵押权优先于查封、执 行权 抵押权优先于一切破产 债权 先设权优先于后设权 （三）质押权：债权人占有债务人提 供担保的财产或权利，当债务到期不 能履行时，债权人可将质押标的折价 或从拍卖价款中优先获得清偿的权利 不同于抵押权：标的不同 占有方式不同 （四）留置权：一方当事人按法律或 合同的规定合法占有对方的财物， 对方当事人在合理长的期限内不履 行义务，则有权将合法占有的对方 财物折价或变卖。 （五）定金：合同当事人为了确保合 同的履行，依据法律或合同的规定 ，由一方按合同标的额的一定比例 预先给付对方的金钱或其它代替物 。 不得超过合同标的额的20% n债务人 债权人 n甲 50万 a银行 n 质押或抵押 30万b银行 n 20万乙 n外债合计本金125万 15万丙 n 10万丁 n经折价估算或拍卖，甲的财产共计60万元 n由于b银行享有质押权或抵押权，因此应 优先清偿其30万本金与利息（完全清偿） 。 n其它债权人只能在剩余的财产中获得公平 清偿（部分清偿） 第四节合同的变更与转让 合同变更：合同内容的变更 合同转让：主体变 债权人转让债权仅需通知债务人 ；债务人转让债务则须经债权人同意 。 合同变更或转让后不影响原已履行部 分 第五节合同权利义务的终止 合同关系归于消灭 三类原因：基于当事人的意思 基于合同目的的消灭 基于法律的直接规定 具体：清偿：按合同约定实现债权目的 抵销：双方互负债务时相互充抵 提存：将标的物交给提存部门 免除：债权人抛弃其债权 混同：债权与债务同归一人 解除： 解除 合同有效成立后，在未履行或未履行 完毕前，当事人双方协议或一方行使 解除权，使合同关系提前消灭 分为：双方协议解除 单方行使解除权：约定解除与法 定解除 法定解除：不可抗力 预期违约 宽限期后，仍未履行合同 一方不履行的行为，致使 对方订立合同目的落空 第六节违约责任 合同当事人因违反合同义务所承担的 责任 特征：以违反合同义务为前提 可以约定 补偿性，是财产责任 承担违约责任的原则： 我国：严格责任原则：当事人除有免 责事由外，即使能证明自己没过错 也不能免于承担违约责任 合同法107条：“当事人一方不履 行合同义务或不符合约定的，应当 承担继续履行、采取补救措施或者 赔偿损失等违约责任。” 免责事由： 法定免责事由：不可抗力 即在订立合同时不能预见、不可避免 、不能克服的客观情况。 约定免责条款 不违反法律，不损害社会公共利益、 国家利益等 承担违约责任的方式 1、违约金责任：当事人通过协商预先确定 的、在违约发生后作出的独立于履行行为 以外的给付。 赔偿性 由当事人协商约定 但若与实际损害相差悬殊，允许一方提出申 请，法院和仲裁机关进行调整。 2、损害赔偿：违约方因违约行为给对方 造成财产损失，应向对方作出的经济补 偿 赔偿范围：直接损失与间接损失 直接损失：现有物质财富的减损 间接损失：未来可得利益的丧失 相关规则：合理预见规则 减轻损害规则 责任相抵规则 3、实际履行：即继续履行 条件：合同债权人请求 履行仍有可能 有履行必要 法院或仲裁机构认为可以继续履 行 4、其他：修理、重作、更换、退货、减 少价款 工业产权法 工业产权：主体根据现行法律对使用 于商品生产和流通的发明创造和显 著标记等智力成果，在一定期限和 地区内享有的独占权。 保护工业产权巴黎公约罗列包括：发 明、实用新型、外观设计、商标、服务 标记、厂商名称、货源标记、原产地名 称及制止不正当竞争 我国包括专利权与商标权 工业产权的法律特征 无形性：智力成果 专有性：主体对权利具有独占排他支 配权 地域性：原则上只在授予国受法律保 护 时间性：只在法定期限内受保护 第一节专 利 法 律 制 度 专利权：专利权人对其获得专利的发明创造 在一定期限内享有的独占权或专有权。 专利法：调整发明创造的申请、审批、使用 过程中所形成的社会关系的法律规范的总 称。 专利关系：由专利主体、专利权利义务和专 利客体三大要素构成 一、主体 发明创造人、单位、专利受让人及继 承人 关于专利权的归属 （一）职务发明与非职务发明 n职务发明 n为执行本单位的 任务或主要是利 用本单位的物质 技术条件所完成 的发明创造 n单位为专利权申 请人和专利权人 n非职务发明 n不是 n个人为专利权申 请人和专利权人 （二）共有发明创造 共有人对同一项发明创造各自作出创 造性贡献依法享有专利共有权的发明 创造 合作人共有 委托完成的发明创造，除另有协议外 ，权利属于完成任务的单位或个人 二、客体 （一）根据专利法可以取得专利权的 发明创造 发明：对产品、方法或者其改进所提 出的新的技术方案 实用新型：对产品的形状、构造或者 其结合所提出的适于实用的新的技 术方案 外观设计：对产品的形状、图案、色 彩或者其结合所作出的富于美感并 适于工业上应用的新设计 （二）关于客体的禁止性规定 违反法律、社会公德或妨害公共利益 科学发现 智力活动的规则和方法 疾病的诊断和治疗方法 动物和植物品种 用原子核变换方法获得的物质 三、内容 （一）权利： 义务： n转让权 n使用权 n许可权 n对他人未经许可实 施的禁止权 n标记权 n署名权 n获得收益权 n请求保护权 n充分公开发明创造 n依法实施专利 n接受专利实施强制 许可 n缴纳专利年费 （二）授予专利权的条件 n发明和实用新型 n新颖性：是现有技术 中没有的，未公开的 n创造性：同已有技术 相比，有实质性特点和 显著的进步 n实用性：能够制造或 使用，产生积极效果 n外观设计 n新颖性：前所未有 n独创性：同已有的 不相近似 n富有美感 n适合工业应用 四、期限与终止 期限：自申请日起算： 发明专利20年 实用新型与外观设计专利10年 终止：保护期限届满而正常终止的； 没有按规定缴纳年费的；以书面声 明放弃其权利的；因没有继承人而 终止的 五、专利权无效 因法定事由，由专利主管部门依法定 程序宣告某一专利权无效 任何单位或个人可以请求 理由：专利的授予不符合本法 专利复审委员会宣告 六、专利实施的强制许可 国家机关不经专利权人同意，通过行 政程序允许第三人实施该专利，并 颁发强制许可证 具备实施条件的单位以合理的条件请求专 利权人许可实施其专利，而未能在合理 长的期限内获得许可，可以提出申请请 求强制许可； 国家出现紧急状态或非常情况时，或为公 共利益的目的，专利行政部门可主动给 予实施的强制许可 一项取得专利权的发明或实用新型比以前 的已取得专利权的具有显著经济意义的 重大技术进步，其实施有赖于其前的， 专利行政部门依后一专利权人的申请， 可以给予实施前发明或实用新型的强制 许可。反之亦然 第二节商标法 一、商标 是一种特殊标记，是区分同种或同类 商品或服务的标记。 构成：文字、图形、字母、数字、三维标 志和颜色组合 分类：文字、图形、组合、立体、其他 作用：命名、标记、保质、宣传、促销 二、商标权及商标法 是商标所有者对其注册商标拥有的独 占权 是调整在商标注册、使用、管理和保 护过程中所发生的各种社会关系的法 律规范的总称 三、三要素 主体：自然人、法人或者其他组织 内容： 权利：注册商标专用权 包括：独占使用权、禁用 权、续展权、转让权、许可使用权 等 义务：正确使用商标、保证商品 质量、缴纳费用 客体：注册商标 四、商标注册 商标使用人依法注册商标，取得商标专用 权的行为 （一）原则： 自愿注册与强制注册相结合原则： 人用药品与烟草制品必须使用注册商标 分类申请原则：一份申请限于一件商标 优先权原则：商标注册申请日的优先 （二）条件 必须具备法定的构成要素 有显著特征便于识别 不得使用禁用标志 1、下列标志不得作为商标注册 本商品的通用名称、图形、型号的； 直接表示商品的质量、主要原料、功能、用 途、重量、数量及其他特点的； 缺乏显著特征的。 2、禁止作为商标使用的标志 同中国或外国的国名、国旗、国徽、军旗、 勋章相同或相近似的 同国际组织的旗帜、徽记、名称相同或近似 同“红十字”、“红新月”标记、名称相同或近 似 与表明实施控制、予以保证的官方标志、检 验印记相同或者近似的，但经授权的除外 ； 本商品通用的名称和图形 带有民族歧视性的 夸大宣传并带有欺骗性的 有害于社会主义道德风尚或其他不良影响 的 县级以上行政区划或公众知晓的外国地名 ，已经注册使用地名的商标继续有效 3、商标中有商品的地理标志，而该商品并 非来源于该标志所标地区，误导公众， 不予注册并禁用 美国鸿利公司、北京新燕餐厅 美公司：“红蓝白”装饰牌匾，外观设 计专利 “美国加州牛肉面大王” 申请注册 未 获批准 北公司：横牌上红白蓝三色 “美国 加州牛肉面大王” 北京文通公司 清华紫光 文公司在计算机、外部设备、程序上申请 注册th-ocr，被核准，紫光公司异议 ，被驳回 文公司发现紫光销售的汉字识别软件“紫光 -ocr”界面使用th-ocr字样 宁夏某单位 河南郑州某营养剂厂 “同心”商标 异议，宁夏某县有同心镇 柳州牙膏厂 中山市牙膏厂 两面针 注册 异议 （三）审核原则 申请在先原则 两个或两个以上的申请人，在相同或 类似的商品上，以相同或近似的商 标申请注册的，核准注册申请在先 的商标。 使用在先原则 对同一天提出商标注册申请的，初步 审定并公告使用在先的商标 注意：申请注册商标不得损害他人的在先 权利，也不得以不正当手段抢险注册他 人已使用并有一定影响的商标 （四）程序 商标局 申请 初审 公告（3个月） 核准注册 五、对驰名商标的保护 在市场上享有较高声誉并为公众所熟 知的注册商标 （一）认定的因素： 公众对其知晓程度 使用的持续时间 其宣传工作的持续时间、程度和地理 范围 其作为驰名商标受保护的记录 其他因素 （二）对其保护 就相同或类似商品申请注册的商标是 复制、摹仿或翻译他人未在中国注 册的驰名商标，容易导致混淆的， 不予注册并禁止使用 就不相同商品申请注册的商标是复制 、摹仿或翻译他人已经在中国注册 的驰名商标，误导公众，知识该驰 名商标注册人的利益可能受到损害 的，不予注册并禁止使用 六、关于侵犯注册商标专用权 未经许可，在同中或类似商品上使用与它 相同或近似的商标 销售这种商品 伪造擅自制造 更换注册商标并见商品投入市场 等 处理：停止侵权，没收商品、工具，赔偿 损失，刑事责任 n海南毛家村饭店 韶山毛家饭店 n韶山毛家饭店：“毛家”被核准注册 n海南的饭店使用“毛家村”，切关高 牌、路牌、停车厂、菜单均标注“毛 家饭店” n天津狗不理包子饮食公司 n哈尔滨天龙阁饭店 n“狗不理”注册商标 n高渊与饭店合作 挂“正宗天津狗不理 包子第四代传人高渊”牌匾 n“正宗、第四代传人”是小字 n未挂天龙阁牌匾 产品质量法 一、调整在生产、流通和消费过程中 因产品质量而发生的社会关系的法 律规范的总称 产品：经过加工、制作，用于销 售的产品 产品质量：产品满足需要的适用 性、安全性、可靠性、可用性、经 济性和环境等所具有的特征和特性 的总和 二、各级人民政府的责任 加强对产品质量工作的统筹规划和组 织领导 反对在产品质量工作中的地方保护主 义和部门保护主义 制止包庇、放纵本地区、本系统的制 假、售假行为 三、产品质量监管制度 由产品质量法确认的监管机构、制度、办 法、措施的总称 1、生产许可证制度 凡是 可能危及人体健康和人身、财产安全 的工业产品必须进行强制性监管 2、企业质量体系认证制度 依据国际通用的“质量管理和质量保证”系 列标准 自愿原则 认证机构颁发证书 3、产品质量认证制度 依据具有国际水平的产品标准和技术要求 分为：安全认证、合格认证 （1）安全认证：凡是 可能危及人体健康 和人身、财产安全的工业产品，必须符 合强制性标准 （2）合格认证：必须符合国家或行业标准 要求 认证部门颁发证书，允许使用认证标志 四、生产者与销售者的义务 生产者的义务： 保证产品质量 标识、包装符合法律要求 不违反禁止性规定 销售者的义务： 建立并执行进货检验制度 保持质量 不违反法律相关规定 五、产品质量责任：指生产者和销售 者因其生产或销售的产品有缺陷， 造成买主、用户、消费者或其他人 的人身和财产的损害而应当承担的 责任。 “销售者应当负责修理、更换、退货， 给购买产品的消费者造成损失的， 应当赔偿损失” （一）责任：民事责任 行政责任：责令停止生产和销售， 没收违法所得，罚款 刑事责任 （二）因产品缺陷造成财产人身损害 的赔偿 1、缺陷：产品存在危及人身、他人财 产安全的不合理的危险；或不符合 有关的国家标准、行业标准 2、 责任构成要件：缺陷 人身伤亡或财产 损失 因果关系 归责原则：无过错责任原则 受害人可以向生产者，也可以向销售 者要求赔偿 3、免责事由： 投入流通时，引起损害的缺陷尚 不存在的 未将产品投入流通的 投入流通时的科技水平尚不能 发现缺陷的存在 4、有关问题 行使请求权的期间：明示的安全使用 期； 未明示者自产品首 度交与消费者之日起10年内 诉讼时效：2年 经济竞争是经济主体在商品生产和交 换过程中，为争取有利的地位而形 成的相互争夺。 竞争是建立在一定的生产资料所有制基础 上 竞争应有秩序 目的是为发展市场经济 贯彻合法、公平、适度原则 反不正当竞争法 一、不正当竞争与不正当竞争法 不正当竞争是指经营者违反反不正当竞争 法的规定，损害其他经营者的合法权益 ，扰乱社会经济秩序的行为。 主体是经营者 行为是违法行为 行为侵犯的客体是其他经营者的合法权益和正常 的社会经济秩序。 反不正当竞争法是国家制定的用以规范竞 争行为，制约经营者实施不正当竞争行 为的法律规范的总称。 二、种类 （一）假冒、仿冒行为（四类行为） 假冒他人注册商标 擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢 或使用与知名商品近似的名称、包装、装 潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购 买者误认为是该知名商品 擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误 认为是他人的商品 在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志 等质量标志，伪造产地，对商品质量作引 人误解的虚假表示 （二）商业贿赂 经营者在市场交易中，为争取交易机会， 特别是为争得市场优势，通过秘密给付 财物或者其他报偿等不正当竞争手段收 买能够影响市场交易的有关人员 关于回扣、折扣、佣金 （三）引人误解的虚假宣传 广告、其他方法 （四）侵犯商业秘密 不为公众所知悉、能为权利人带来经济利 益、具有实用性并经权利人采取保密措 施的技术信息和经营信息 条件：秘密性 实用性 保密性 （五）以排挤竞争对手为目的，以低于成 本的价格销售商品 不属于的情形： 销售鲜货商品 处理有效期即将到期商品或其他积压商品 季节性降价 因转产、清偿债务、歇业降价销售商品 （六）搭售或附加不合理条件销售 （七）违反规定的有奖销售 形式：谎称有奖或者故意让内定人员中奖 的欺骗方式进行有奖 销售 利用有奖销售手段推销质次价高的 商品 抽奖式有奖销售，最高奖金额超过 5000元 （八）商业毁谤 （九）不正当招标、投标 类型：投标者串通投标，抬高或压低标价 的行为 投标者和招标者之间互相勾结，以 排挤竞争对手的行为 （十）滥用行政权力限制竞争行为 （十一）公用企业或其他依法具有独占地 位的经营者强制交易的行为 三、监督检查及法律责任 县级以上工商行政管理部门监检 行政责任：责令停止违法行为、改正 、消除影响、吊销营业执照 经济民事责任：赔偿损害 刑事责任 消费者权益保护法 消法：调整消费者为生活消费需要购买、 使用商品或者接受服务过程中所发生的 社会关系的法律规范的总称。 消费者：以个人的生活消费为直接目的而 购买、使用商品或者接受服务的单位和 个人。 消费者权益：消费者依法享有的权利及该 权利受到保护时而给消费者带来的应得 利益 一、消费者权利： 保障安全权 知悉真情权 自主选择权 公平交易权 依法求偿权 依法结社权 求知获教权 维护尊严权 监督批评权 二、经营者义务： 依法定或约定履行义务 听取意见和接受监督 保障人身和财产安全 提供真实信息明码标价 不作虚假宣传 出具相应凭证或单据 提供符合要求的商品或服务 不得从事不公平、不合理交易 不得侵犯消费者的人身权 三、国家与社会对消费者的保护 （一）国家的保护 立法、行政管理、惩处违法犯罪 （二）消费者协会（非营利性） 职能：提供消费信息和咨询服务 参与监督检查 反映、查询，提出建议 受理投诉，调查、调解 提请鉴定 支持消费者提起诉讼 揭露、批评 四、争议解决 途径：与经营者协商和解 请求消协调解 向有关部门申诉 提请仲裁 提起诉讼 五、最终承担损害赔偿责任的主体 1、销售者 服务者 展览会举办者、柜台出租者 2、变更后的企业 3、营业执照使用人或持有人 4、从事虚假广告行为的经营者 或广告 经 营者 六、责任 民事责任 行政责任 刑事责任 税法 一、税收 国家为履行其职能，依 税法的规定， 凭借政治权力参与国民收入分配与再 分配，取得财政收入的一种形式。 特征：强制性 无偿性 固定性 二、税法的概念及要素 （一）调整税收征纳关系的法律规范 的总称 （二）构成要素： 纳税主体：纳税义务人 征税对象：对什么征税 税种和税目：是征税对象质与量的具 体化 税率：纳税额占计税基数的比例 纳税环节：产品出厂到消费者手中被 选中征税的环节 纳税期限：法定缴税的具体时限 减税、免税：税法特殊规定的优惠待 遇 违章处理：违反税法的责任 三、税收法律关系 税务机关与纳税人在税收活动中根据税法 的规定形成的权利义务关系 特点：征税主体始终是国家 单方面征收权，单方面缴纳义务 不以征纳双方的主观意志为转移 三要素：主体：征纳双方 内容：权利、义务 客体：货币、实物、行为 四、现行税种 流转税：以商品流转额和劳务收入为 对象 增值税、消费税、营业税、 关税 所得税：以纳税人的收益为对象 企业、外企所得税、个人所 得税、农业税 财产税：对拥有应纳税财产征收的地 方税 房产税、城市房地产税、契 税 特定行为税：对某些法定行为的实施 征税 资源税：对从事开发矿产资源、盐和 开发及使用土地的单位和个人征收 的税 具体介绍： （一）流转税 1、增值税 以增值额为征税对象的税 纳税主体：在我国境内销售货物或提 供加工、修理修配劳务及进口 货物 的 单位和个人 对象：增值额 税率:比例税率，基本税率为17 2、消费税 对特定消费品和消费行为 征收 的税 特点:征税范围有选择性 环节有单一性 税率税额有差别性 税负具转嫁性 纳税人:在境内生产.委托加工 和进口 应税 消费品的单位和个人 征税范围 ：烟、酒及酒精、化妆品、 护肤发品、贵重首饰及珠宝玉石、 鞭炮和焰火、汽油、柴油、汽车轮 胎、摩托车、小汽车 税率:比例税率, 分档次,5%45% 3、营业税 对在我国境内从事提供应 税劳务、转让无形资产或销售不动 产的单位、个人就其营业额收入征 收的税 纳税人：从事交通运输业、建筑业、 邮电通讯、建筑安装、文化娱乐、 转让无形资产、销售不动产的单位 和个人 税率：按行业差别实行比例税率 计税方法：营业额税率 （二）所得税 特点：征税对象是纳税人全年所得额 或收益额 以纳税人实际负担能力为征税 原则 以法定应税所得额为计税依据 按年计算 1、企业所得税 纳税主体：实行独立经济核算的企业 、组织 征税对象：收入总额