[计算机硬件及网络]第八章银行保函.ppt

第七章 银行保函 第一节 担保的概念 一、担保的含义与形式 （一）担保的含义 担保（Guarantee）是指以确保债务或其他经 济合同项下义务履行为目的的保证行为，其基 本职能即在于保证债务人履行其合约义务，保 证债权人实现其债权。 （二）担保的形式 根据各国法律，担保分为两大类： 1、物的担保 2、人的担保 根据中华人民共和国担保法的规定，在我 国担保分为： 1、保证 2、抵押 3、质押（动产质押） 4、留置 5、定金 在国际商务和融资活动中，保证担保是最广泛 采用的担保形式。 保证担保的保证作用主要体现在两个方面： 对合同价款及相关价值金额的支付保证 对合同违约受害方的损失补偿及对违约方的惩 罚 二、担保合同的法律性质 （一）担保合同的定义 担保合同（Guarantee Contract)是担保人与债 权人之间订立的书面契约，担保人根据担保合 同的约定对债务人履行债务义务承担保证。 （二）担保合同的法律属性 担保合同的法律属性主要是指它与基础合同（ 如买卖合同、借贷合同等）的关系状况，在不 同法律属性的担保合同项下，担保人的责任性 质和责任顺序、索赔的条件、偿付的条件等涉 及担保合同当事人权利、义务的事项均有所不 同。 l根据合同依担保人是否可以放弃先诉抗辩权和 是否承担第一性的付款责任划分，可分为从属 性担保（保证）合同和独立性担保（保证）合 同。 1、从属性担保合同（是主合同的从合同） 特点： 附属性 付款责任的不确定性 两个明显的弊端： 不能有效的保障债权人的利益。 使作为担保人的银行或其他金融机构难以操作 并缺乏自主性。 2、独立性担保合同 特点： 独立性 付款责任的确定性 担保人不卷入基础合同执行事务 三、有关担保的国际惯例 第二节 外汇担保的概念 一、外汇担保的特点 外汇担保是指境内机构以外汇资金向境外债 权人或境内的外资银行、中外合资银行或外资 、中外合资非银行金融机构承诺，当债务人未 按合同规定偿付外汇债务时，由担保人用外国 货币履行偿付义务的保证。 l外汇担保的特点： 1、担保人是债务人以外的，由债务人提出的并 经债权人同意的、具有代偿能力的金融机构或 企业法人。 2、外汇担保具有涉外因素。 3、外汇担保属于外汇债务担保，外汇担保的内 容是以某种外国通货所表示的债权债务关系。 4、外汇担保属于人的担保。 二、外汇担保的风险 1、政治风险 2、汇率风险 3、违约风险 4、担保合同本身的风险 5、担保项目的风险 6、反担保方面的风险 三、外汇担保的基本当事人 1、申请人或委托人（即债务人） 2、担保人或保证人 3、受益人（即债权人） 申请人与受益人之间是主合同项下的债权债务 关系；担保人与受益人之间是担保合同项下的 债务保证关系；申请人与担保人之间是担保合 同项下的委托关系。 第三节 外汇担保的类型 一、按担保合同方式划分 （一）保函 1、保函的含义 亦称担保书或保证书，是银行或其他金融机 构、法人企业或个人应申请人的请求，向第三 方（受益人）开立的书面担保文件。 若保函的担保人是银行，则保函即是银行保 函（银行保证书）。银行保函是保函的主体。 2、保函的当事人 申请人（Applicant） 受益人（Beneficiary） 担保人（Guarantor） 其他当事人 通知人、保兑人、反担保人 3、保函赔付条件的类型 从保函赔付条件的角度划分，保函可分为有 条件保函和见索即付保函（无条件保函）。 有条件保函（担保人承担的是附属的、第二 性的付款责任） 无条件保函（担保人承担独立的、第一性的 付款责任） lP与B签订了一份销售货物给B的合同，并按照 合同规定，要求G银行开立了一份以B为受益人 的保函，以防止P不能在合同规定的装运期内发 运与销售合同相符的货物。该保函仅表明其开 立与所述销售合同相关，并保证凭首次书面要 求向B支付最高不超过5000法郎的款项。P向B 发了货，而B却声称P所发货物与合同不符，并 且迟装。P对此提出异议。但B凭保函提出要求 ，G银行如何处理? 4、担保人承担风险的类型 根据担保人承担风险的不同，保函可分为付 款类保函和信用类保函。 付款类保函 付款类保函的担保人承诺，只要受益人在规 定的期限内履行了基础交易合同义务，申请人 必须付款或支付，否则由担保人承担付款责任 。 信用类保函 信用类保函是由担保人对申请人的资信状况 或履约能力进行担保，只要保函申请人不出现 基础交易合同中的违约行为，担保的支付或赔 偿即不会发生。 （二）备用证 （三）安慰信 是一种对债务清偿或义务履行作出的道义 上的承诺或支持的书面文件。 （四）保理协议 二、按担保债务类型或担保用途划分 1、借款担保 2、融资租赁担保 3、票据担保 4、履约担保 5、投标担保 6、退款担保 7、透支担保 8、质量或维修担保 9、关税保付担保 10、保释金担保 11、提单担保 12、付款担保 13、延期付款担保 14、反担保 三、按担保金额和担保期限划分 1、限定金额的担保和非限定金额的担保 2、限定期限的担保和非限定期限的担保 银行保函 第一节 银行保函概述 一、银行外汇担保的形式 1、银行保函的定义 银行保函是银行根据申请人的请求，向受益 人开立的、担保履行某项义务的、承担经济赔 偿责任的书面承诺文件。 l银行保函的特点： l 1银行保函的侧重点在于提供信用担保而不在于付款。 保函只有在申请人违约或具备索偿条件的情况下才发生支 付。 信用证是一种国际结算工具和方式，其主要目的在于由银 行支付货款，在交易正常进行时通常应发生支付。 l2国际银行保函以独立性保函为主。 从属性保函：指保函是基础合同的一个附属性契约，其法 律效力随基础合同的存在而存在，随基础合同的改变、灭失而 发生相应变化。 独立性保函：是指保函根据基础合同开立后，不依附于基 础合同而存在，它是具有独性法律效力的文件。 独立性保函能使受益人权益不至于因基础合同纠纷而遭受损 失；使担保银行不至于卷入复杂的商业纠纷中去。 信用证的性质类似于独立性的保函，它是独立、自足的文 件，不依附于合同而存在，合同发生变化并不影响信用证的内 容和效力。 l3国际担保银行承担第一性责任。 在从属性保函中，第一性责任是申请人履行合同，银行的付 款责任是第二性的，即当申请人违约后，担保银行才负责赔偿 。 在独立性保函中，银行的付款责任是第一性的，即只要受益 人提出的索赔要求符合保函规定的条件，担保银行就必须付款 。 信用证中开证行的付款责任也是第一性的，只要受益人或出 口方银行寄来的单据与信用证的规定相符，它就必须付款，而 不管申请人(进口商)的付款意愿或支付能力如何。 l 4担保银行付款的依据是单据及其他证明文件。 保函付款的依据是受益人提出的索偿条件，包括受益人证明 、索款书和有关单据的副件及其他证明文件。 信用证的付款依据通常是代表货权的单据。 l 5银行保函适用范围十分广泛。 银行保函的适用范围十分广泛，除用于贸易结算外，还可应 用于投标、履约、预付款、维修、质量、补偿贸易、来料加工 、工程承包等各种国际经济交易的履约担保。 信用证一般只适用于货物贸易，用途比较单一。 l 见索即付保函（Dmand Guarantee）： 国际商 会对多种类型的担保人承担第一性责任的独立性保函的统 称。受益人无需提供法院判决书、委托人的伪约声明，凭 提交与保函条款相符的索款书及/或保函规定的其他单据， 就可要求担保人付款的保函。 见索即付保函的基本特征 1、抽象的付款承诺 2、独立于基础交易 3、独立于合同约束 4、保函单据化 5、索款须与保函条款相符 6、担保人对单据审核仅限于表面相符 7、担保人的责任仅限于诚信与合理，对其不能控制的行 为不负责任 8、反担保函独立与保函 2、银行保函的种类 银行保函按性质分类，可分为付款类担保和 信用类担保。 3、银行保函的作用 使受益人一方能得到来自银行的信用凭证，以 消除他对申请人是否履行某种合同义务的能力 和决心的疑惑和担忧，从而促使交易顺利进行 ，保证货款和货物的正常交换。 保函种类 出口类保函 承包保函 保留金保函 质量保函 维修保函 投标保函 履约保函 预付金保函 保函种类 二、 进口类保函 付款保函 延期付款保函 租赁保函 货到付款情况下 ，进口方银行向 出口方担保付货 款 承租方银行向出租 方担保付租金 保函种类 三、对销贸易类保函 补偿贸易保函 来料加工保函及来件装配保函 进口设备方向出口 方提供的保函 进料、进件方向供 料、供件方提供的 保函 保函种类 四、其他类保函 借款保函 关税保付保函 加工贸易税款保付保函 账户透支保函 保释金保函 第二节 银行保函的当事人及其权 一、保函的基本当事人 l 1委托人(Principal)、申请人(Applicant)：向担保 行申请开立保函的人。 责任： （1）在担保行向受益人付款后，须立即偿还担保行垫付之 款。 （2）负担保函项下一切费用及利息 （3）需要时，应预支部分或全部保函押金。 l 2受益人(Beneficiary)：有权按保函规定，向担保行索 款的人。 责任：索偿时，应按保函规定，提交相符的索款书和/或 有关单据。 权利：凭提交与保函条款相符的索款书及/或保函规定的 其他单据，就可要求担保人付款。 l 3担保行(Guarantor Bank)：开立保函的银行。 责任： （1）有责任按照申请书开立保函。 （2）有责任按照保函承诺条件，对受益人付款。 权利：如委托人不能偿还担保行已付之款，则有权处置押 金、抵押品、或担保品。 l 4通知行(Advising Bank)：接受担保行的委托，将保 函通知给受益人的银行。通知行可有可无。 l 5转开行(Reissuing Bank) 转开行：接受原担保行（在申请人所在国）的要求，开 立以原担保行为申请人及反担保行、以自身为担保行的保函 的银行。 l 6反担保行(Counter Guarantor Bank) 反担保行接受申请人的委托向担保行出具不可撤 销反担保，承诺在申请人违约且无法付款时，负责 向担保行进行支付的银行。它负有向担保行(转开 行)赔偿的责任，同时也有权向申请人索偿。 l 7保兑行(Confirming Bank) 保兑行：根据担保行的要求，在保函上加具保 兑，承诺当担保行无力赔偿时，代其履行付款责任 的银行，亦称第二担保行。 二、银行保函的当事人 1、申请人（申请出具保函的一方合同当事人） 2、受益人（保函项下担保权益的享受者） 3、担保行（接受了委托向受益人出具保函的银 行） 4、通知行（受担保行委托，将保函通知给受益 人的银行） 5、转开行（根据担保行的请求，向受益人开出 保函的银行） 6、保兑行（根据担保人的要求在保函上加具保 兑的银行，或称第二担保人） 7、反担保人（为申请人向担保银行开出书面反 担保的人 以未加保兑的转开保函为例： 反担保人申请人受益人 担保行 转开行 三、银行保函与跟单信用证的比较 1、关于银行信用 2、关于交易合同 3、关于付款责任 4、关于支付依据 5、关于单据处理 6、关于有效地点 7、关于应用范围 l第四节 银行保函与跟单信用证的比较 l一、银行保函与跟单信用证的相同点 l二、银行保函与跟单信用证的不同点 l续表 第二节 银行保函的格式和内容 一、保函的基本内容 1、开立保函的原则： 根据交易合同的规定来开立，内容必须完整、 严谨、公正和明确，且避免过多的细节。 2、银行保函的基本内容： 保函当事人的完整名称和地址 保函的性质 交易合同的内容 保函的编号和开立日期 保函金额 保函的有效期和终止到期日 保函的当事人的责任和义务、索赔文件、仲 裁等各种条款 二、保函的主要条款 1、担保责任 担保责任条款是银行保函的主体内容和核心内 容。 责任条款中的措辞要清楚、准确，责任条款中 应将有关方的责任清楚的列明。 各类担保还具有以默示条件所特定的一些职责 和义务。 2、索偿的条件 在银行保函中，应具体规定索偿所应具备的 条件及其必要的证明文件。 3、见索即付条款 4、担保的期限 5、责任递减条款 6、利息条款 三、保函的附加条款 1、鉴定条款 2、自动延展条款 3、担保责任不变条款 4、责任连带条款 5、不可转让条款 6、保函转让或权益让渡条款 第三节 银行保函的业务处理 一、保函的申请与反担保 1、保函申请书 是担保银行与申请人之间的一种契约，也是 银行对外开立保函的法律依据。 2、保函的反担保 反担保的受益人必须是对外出具担保的银行 。 反担保必须是不可撤销的。 二、担保合同与担保方式 1、外汇担保合同的签订 外汇担保合同是担保银行据以开出保函的前提和基础 ，它与保函申请书一起构成申请人与担保银行之间的委 任合同关系。 2、担保方式直接担保与间接担保 直接担保（担保行应申请人的申请，径向受益人开立 保函，以直接向该受益人承担支付担保责任） l直接担保下的保函为“直开”。 l直开保函的传递方式： 直交（担保行将保函正本直接寄交或带交给 受益人） 转交（担保行转请受益人所在地另一家银行 （转递行）将保函通知受益人） 间接担保 间接担保下的保函为“转开”。 申请人请求其所在国银行（指示行）开立一份 以国外受益人所在地银行（转开行）为受益人 的反担保，由指示行委托该转开行按规定的格 式开立一份以原始保函的申请人为申请人，以 原始保函的受益人为受益人的保函。 l指示行既是原保函中的担保行，又是反担保函 中的反担保行， l受益人只需根据转开保函向当地转开行提出索 赔，然后由转开行向指示行进行索偿。 l对于申请人，风险增大。 l对于转开行，受国外银行委托为其转开保函较 之受国内客户委托开立保函的风险要大。 三、保函的修改与撤销 1、保函的修改 银行保函可以在有效期内进行修改。 保函的修改必须经有关当事人一致同意后方 可进行，任何一方单独对保函条款进行修改都 视为无效。 保函条款修改时，银行应就修改项目单独收 费。 2、保函的撤销 保函到期后应立即办理撤销手续。 四、保函项下的索赔与理赔 1、索偿的有效性 担保行只负责审核受益人的索偿是