知识产权合同理论与判解研究

精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 1 / 71 知识产权合同理论与判解研究 篇一：知识产权专业书目 知识产权专业（方向）推荐书目 一、 推荐原则本书目分本科生、硕士生、博士生三个层次来推荐学习书 目。其推荐原则分别如下： 本科生： 在基本掌握民法基础理论的基础上完成对知识产权的入门学习，在侧重 于实务运用。 硕士生： 在本科学习的基础上继续深入学习知识产权的基本制度，在掌握知识产 权基本制度的基础上再为实务运用、理论研究两个方向的深入发展作实质、方法 上的准备。 博士生：侧重于方法论的学习、思维方 式的开拓与知识产权理论研究。 二、 推荐书目 （一） 本科生： 1、 邓晓芒、赵林著： 西方哲学史 ，高等教育出版社 2005 版。 2、 赵敦华著： 现代西方哲学新编 ，北京大学出版社 2001 年版。 3、 沈宗灵著： 现代西方法理学 ，北京大学出版社 1992 年版。 4、 美 E?博登海默： 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 2 / 71 法理学法律哲学与法律方法 ，邓正来译，中国 政法大学出版社 1999 年版。 5、 张玉敏主编： 民 法 ，中国人民大学出版社 2003 年版。 6、 李开国、张玉敏主编中国民法学 ，法律出版社 2002 年版。 7、 张俊浩主编： 民法学原理 （修订第三版） ， 中国政法大学出版社 2000 年版。 8、 王泽鉴著： 民法概要 ，中国政法大学出版社 2003 年版。 9、 王泽鉴著： 法律思维玉民法实例 ，中国政法大学出版社 2001 年版。 10、 张玉敏主编： 知识产权法 ，法律出版社 2005 年版。 11、 郑成思著： 知识产权法（第二版） ，法律出版社 2003 年版。 12、 吴汉东主编： 知识产权法 ，法律出版社 2004 年版。 13、 刘春田主编： 知识产权法 ，中国人民大学出版社 2002 年第 2 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 3 / 71 版。 14、 郭禾主编： 知识产权法教学参考书 ，中国人民大学出版社 2003 年版。 15、 薛虹著： 网络时代的知识产权法 ，法律出版社 2000 年版。 16、 沈仁干、钟颖科著： 著作权法概论（修订本） ，商务印书馆 2003 年版。 17、 李明德、许超著： 著作权法 ，法律出版社 2003 年版。 18、 黄晖著： 商标法 ，法律出版社 2003 年版。 19、 汤宗舜著： 专利法教程（第三版） ，法律出版社 2003 年版。 20、 孔祥俊： 商业秘密保护法原理 ，中国法制出版社 1999 年版。 21、 知识产权局条法司著： 信专利法详解 ， 知识产权出版社 2001 年版。 22、 董保霖著： 商标法律详解 ，中国工商户办社 2004 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 4 / 71 23、 程永顺编： 知识产权四法十二条例 ，知识产权出版社 2004 年版。 24、 孔祥俊著： 识产权协定及其国内适用 ，法律出版社 2002 年版。 25、 郑成思， 识产权协议逐条讲解 ，中国方正出版社 2001 年 版。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 5 / 71 26、 奥地利 博登浩森著保护工业产权巴黎公约指南 ，汤宗舜等译， 中国人民大学出版社 2003 年 版。 27、 保护文学艺术作品伯尔尼公约（ 1971 年巴黎文本）指南 ，刘波 林译，中国人民大学出版社 2002 年版。 28、 罗马公约和录音只怕公约指南 ，刘波林译，中国人民大学出版社 2002 年版。 29、 罗东川、马来客主编： 知识产权名案评析 ，经济日报出版社 2001 年版。 30、 靳学军、宋鱼水主编： 知识的力量：北京市海滨区人民法院知识产 权审判庭十年案例评析 ，法律出版社 2005 年版。 31、 谭筱清主编： 数字时代知识产权保护的理论与判解研究 ，苏州大 学出版社 2005 年版。 32、 许海峰主编： 知识产权诉讼指南 ，机械工业出版社 2004 年版。 33、 许海峰主编： 涉外知识产权保护法律实务 ，机械工业出版社 2005 年版。 （二） 硕士生： 1、 英 罗素著： 西方哲学史 ，马元德译，上午印书馆 1976 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 6 / 71 2、 英 艾耶尔著： 二十世纪哲学 ，李步楼等译，上海译文出版社 1987 年版。 3、 爱尔兰 J?M?凯利著： 西方法律思想简史， 王笑红译， 法律出版社 2002 年版。 4、 德 阿图尔 ?考夫曼、 温弗里德 ?哈斯默尔主编： 当代法哲学和法律理论导论 ， 郑永流译，法律出版社 2002 年版。 5、 英 韦恩 ?莫里森： 法理学从古希腊到后现代 ，李桂林等译，武汉大学出 版社 2003 年版。 6、 法 孟德斯鸠著： 论法的精神 ，张雁深译，上午印书馆 1963 年版。 7、 英 洛克著： 政府论 ，叶启芳等译，上午印书馆 1964 年版。 8、 法 卢梭著： 社会契约论 ，何兆武译，上午印书馆 2003 年修订第三版。 9、 美 伯尔曼： 法律与革命西方法律传统的形成 ，贺卫方、高鸿钧等译， 北京：中国大百科全书出版社 1993 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 7 / 71 10、 英 梅因： 古代法 ，沈景一译，上午印书馆 1959 年版。 11、何勤华： 西方法学史 ，北京：中国政法大学出版社 2000 年第二版。 12、 葡 叶士 朋： 欧洲法学史导论 ，吕平义、苏健译，北京：中国政法大学出 版社 1998 年版。 13、 德 茨威格特、克茨： 比较法总论 ，潘汉典、米健等译，北京：法律出版 社 2003 年版。 14、 美 艾伦 ?沃森： 民法法系的演变及形成 ，李静冰等译，北京：中国政法 大学出版社 1992 年版。 15、德卡尔 ?拉伦茨著： 法学方法论 ，陈爱娥译，商务印书馆 2003 年版。 16、黄茂荣著： 法学方法与现代民法 ，中国政 法大学出版社 2001 年版。 17、意彼得罗 ?彭梵得： 罗马法教科书 ，黄风译，北京：中国人民大学出版社 1992 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 8 / 71 18、周： 罗马法原论 ，北京：商务印书馆 1959 年版。 19、王泽鉴：“民法丛书系列（ 民法总则 、 民法物权 1、 2 、 债法原理 1、 2、 3 ）及民法学说与判例研究第 1 8 测，中国政法大学出版社。 20、张玉敏著： 走过法律 ，法律出版社 2006 年版。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 9 / 71 21、世界知识产权组织编写 ： 知识产权纵横谈 ，世界知识出版社 1992 年版。 22、郑成思著： 知识产权论 ，法律出版社 2003 年第 3 版。 23、郑成思著： 知识产权法新世纪的若干研究重点 ，法律出版社 2004 年版。 24、冯晓青等著： 知识产权法热点问题研究 ，中国人民公安大学出版社， 2004 年版。 25、吴汉东等著： 知识产权基本问题研究 ，中国人民大学出版社 2005 年版。 26、吴汉东等著： 走向 知识经济时代的知识产权法 ，法律出版社 2002 年版。 27、古祖雪著： 国际知识产权法 ，法律出版社 2002 年版。 28、陶鑫良、袁真富著： 知识产权法总论知识产权出版社 2005 年版。 29、德利亚 ?利普希克著： 著作权与邻接权 ，联合国教科文组织 2000 年中精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 10 / 71 译 本，中国对外翻译出版公司 2000 年出版。 30、韦之著： 著作权法原理 ，北京大学出版社 1998 年版。 31、吴汉东等著： 西方诸国著作权制度研究 ，中国政法大学出版社，1998 年 版。 32、曾陈明汝著： 商标法原理 ，中国人民大学出版社 2003 年版。 33、黄晖著： 驰名商标和著名商标的法律保护 ，法律出版社 2001 年版。 34、尹新天著： 专利权的保护 ，知识产权出版社 2005 年版。 35、张晓都著： 专利实质条件 ，法律出版社 2002 年版。 36、魏衍亮著： 生物技术的专利保护研究 ，知识产权出版社 2004 年版。 37、程永顺主编： 外观设计专利保护实物 ，法律出版社 2005 年版。 38、李琛著知识产权片论 ，中国方正出版社 2004 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 11 / 71 39、张玉敏主编： 知识产权与市场竞争 ，法律出版社 2005 年版。 40、张玉敏主编： 中国欧盟知识产权法比较研究 ，法律出版社， 2005 年版。 41、张玉敏主编： 知识产权理论与实务 ，法律出版社 2003 年版。 42、张耕著： 知识产权民 事诉讼研究 ，法律出版社 2004 年版。 43、张广良著： 知识产权侵权民事救济 ，法律出版社 2003 年版。 44、沈仁干主编： 数字技术与著作权观念、规范与实例 ，法律出版社 2004 年 版。 45、 北京市高级人民法院民三庭编： 知识产权经典判例 ， 知识产权出版社 2003 年版。 三、博士生： 1、 德 文德尔班： 哲学史教程 ，罗达仁译，商务印书馆 1987 年版。 2、 美 科斯等著： 财产权利与制度变迁产权学派与新制度学派译文集 ，上 海三联书店 1994 年新 1 版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 12 / 71 3、黄宗智主编： 中国研究的范式问题讨论 ，中国社会科学文献出版社 2003 年版。 4、 挪威 斯坦因 ?U?拉尔森主编： 社会科学理论与方法 ， 上海人民出版社 2002 年版。 5、 美 托马斯 ?库恩： 科学革命的结构 ，金吾伦等译，北京：北京大学出版社 2003 年版。 6、 英 丹皮尔著： 科学史及其宗教和哲学的关系 ， 李珩译，广西师范大学出 版社 2001 年版。 7、 法 巴特著： 符号学原理 ，王东亮等译，三联书店 1999 年版。 8、 英 霍克斯著： 结构主义和符号学 ， 瞿铁鹏译， 上海译文出版社 1987 年版。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 13 / 71 9、吴增基等主编： 现代社会学 （第三版） ，上海人民出版社 2005 年版。 10、瞿同祖著： 中国法律与中国社会中华书局 2003 年新 1 版。 11、费孝通著： 乡土中国 ?生育制度 ，北京大学出版社 1998 年版。 12、 英 约翰 ?香德、彼得 ?斯坦西方社会的法律价值 ，王献平译，中国人民 公安大学出版社 1990 年版。 13、 英 哈耶克： 法律、 立法与自由 邓正来等译， 中国大百科全书出版社 2000 年版。 14、 美 昂格尔现代社会中的法律 ，吴玉章等译，中国政法大学出版社 2001 年版。 15、 美 弗里德曼著： 法律制度从社会科学角度观察 ，李琼英等译，中国 政法大学出版社 2004 年版。 16、尼尔 ?麦考密克、奥塔 ?魏因贝格尔著： 制度法论 ，周洁谦译，中国政法大 学出版社 2004 年修订版。 17、 日 川岛武宜著： 现代化与法 ，王志安等译，中国政法大学 1994 年精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 14 / 71 版。 18、 美 波斯纳著： 法律的经济分析 ，蒋兆康译，中国大百科全书出版社 1997 年版。 19、 美 波斯纳著： 法律与文学李国庆译，中国政法大学 2002 年版。 20、 美 波斯纳著： 法理学问题苏力译，中国政法大学出版社 2002 年版。 21、苏力著： 送法下乡中国基层司法制度研究 ，中国政法大学出版社 2000 年版。 22、 美 霍姆斯著： 普通法 ，中国政法大学出版社 2006 年版。 23、 英 劳森、拉登著： 财产法 （第二版） ，中国大百科全书出版社 1998 年版。 24、 德 京特 ?雅科布斯著： 规范 ?人格体 ?社会 ，冯军译，法律出版社 2001 年 版。 25、 美 本杰明 ?卡多佐著： 司法过程性质的分析 ，商务 印书馆 1998 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 15 / 71 26、 美 罗斯科 ?庞德： 法律史解释 ，邓正来译，北京：中国法制出版社 2002 年版。 27、 意 朱塞佩 ?格罗索： 罗马法史 ， 黄风译， 北京： 中国政法大学出版社 1994 年版。 28、 德 弗朗茨 ?维亚克尔著： 近代私法史以德意志的发展魏观察重点 ，陈 爱娥等译，上海三联书店 2006 年版。 29、谢铭洋著： 指挥财产权之基础理论 ，元照出版公司 1997 年第 2 版。 30、 美 劳伦斯 ?莱斯格著： 思想的未来 ，李旭译，中信出版社 2004 年版。 31、 美 劳伦斯 ?莱斯格著： 代码 ，李旭等译，中信出版社 2004 年版。 32、 美 罗伯特 ?P?墨杰斯等著： 新技术时代的知识产权法 ，齐筠等译，中国 政法大学出版社 2003 年版。 33、 澳 彼得 ?达沃豪斯、约翰 ?布雷斯韦特著： 信息封建主义 ，刘雪涛译，知 识产权出版社 2005 年版。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 16 / 71 34、 美 威廉 ?M?兰德斯、理查德 ?A?波斯纳著： 知识产权法的经济结构 ，金海 军译，北京大学出版社 2005 年版。 35、李扬等著： 知识产权基础理论和前沿问题 ，法律出版社 2004 年版。 36、金海军著： 知识产权私权论 ，中国人民大学出版社 2005 年版。 37、全国人大常委会法制工作委员会民法室编： 修改立法资料选 ，法律出版社 2002 年版。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 17 / 71 38、 李雨峰著： 枪口下的法律中国版权史研究 ， 知识产权出版社 2006 年版。 赵元果编著： 中国专利法的孕育与诞生 ，知识产权出版社 2002 年版。 39、左旭初著： 中国商标法律史（近现代部分） ，知识产权出版社 2005 年版。 40、李明德著： 美国知识产权法 ，法律出版社 2003 年版。 41、李响著： 美国版权法：原则、俺案例及材料 ，中国政法大学出版社 2004 年版。 42、 德 雷炳德著： 著作权法 ，张恩民译，法律出版社 2005 年版。 43、 英 萨莉 ?斯皮尔伯利著： 媒体法 ，周文译，武汉大学出版社 2004 年版。 44、 王太平著： 知识产权法法律原则、 理论基础与具体构造 ， 法律出版社 2004 年版。 45、李琛著： 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 18 / 71 论知识产权法的体系化 ，北京大学出版社 2005 年版。 46、吴汉东等著： 无形财产权制度研究 ，法律出版社， 2001 年版。 47、曹新明著： 中国知识产权法典化研究 ，中国政法大学出版社，2005 年版。 48、刘茂林著： 知识产权的经济分析 ，法律出版社， 1996 年版。 49、 日 富田彻男著： 市场竞争中的知识产权 ，商务印书馆 2000 年版。 50、吴汉东： 著作权合理使用制度研究 ，中国政法大学出版社 1996 年版。 51、 美 米勒、戴维斯著： 知识产权法：专利、商标和著作权 （第三版，影印 本） ，法律出版社 2004 年版。 52、 1760999. 53、 A 1996. 54、 On 品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 19 / 71 of 2004. 55、n 1994. 56 、 1996. 57、 003. 58 、 1990. 59、 1. 知识产文丛系列，郑成思主编，中国方正出版社。 2. 中国知识产权评论系列，刘春田主编，商务印书馆。 3. 北大知识产权评论系列，郑胜利主编，法律出版社。 4. 网络法律评论系列，张平主编，法律出版社。 5. 知识产权研究系列，唐广良主编，中国方正出版社。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 20 / 71 6. 知识产权法研究系列，王立民、黄武双主编，北京大学出版社 。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 21 / 71 篇二：第一章合同与合同法概述 合同法绪一、初识合同法 1、合同法是民法的重要组成部分 2、合同法的内容 合同法是调整平等主体之间的交易关系的法，主要规范合同的订立、有效与无效及合同的履行、 变更、转让、解除、保全和违反合同的责任等问题。 3、合同法的特点 合同法具有任意性； 合同法强调平等协商和等价有偿原则； 合同法是富于统一性的财产法； 合同法是创造财富的法律。论二、学习合同法的方法一是法解释论的方法 二是比较研究的方法 三是案例分析的方法三、参考书目 1、 合同法研究 (一 、二） ，王利明，中国人民大学出版社； 2、 合同法 ，李永军，中国人民大学出版社； 3、 合同法总论 （上、下） ，崔建远，中国人民大学出版社； 4、 合同法总论 ，韩世远，法律出版社； 5、 合同法总则判解研究与适用 ，宋海萍，人民法院出版社； 6、 合同法分则判解研究与适用 ，何志，人民法院出版社； 7、 债法原理 （一） ，王泽鉴，中国政法大学出版社； 8、 合同法导论 ，阿狄亚著，法律出版社； 9、 欧洲合同法 （上卷） ，海因 克茨著，法律出版社。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 22 / 71 第一章一、合 同定义的表述合同与合同法概述合同的概念；第一节 ?在大陆法系，合同被认为是一种“合意”或“协议” ?在英美法上，合同一般被认为是一种“允诺”； ?民法通则第 85 条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议”； ?合同法第 2 条规定“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利 义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”二、对合同概念的理解一是强调民法意义上的合同。从而将两种关系排除在外：其一，各级人民政府对经济的管理活动 属于行政 法律关系；其二，企事业单位内部的管理和被管理活动，属于单位内部管理关系。 二是应将民法上的合同概念与合同法的适用范围加以区别。 合同法第 2 条第 1 款确立的是合 同的定义，而第 2 款是限定的合同法的适用范围，即婚姻、收养、监护等有关身份关系的问题， 虽然有的也采用协议的方式，但不适用合同法 ，而是由有关的专门法律如婚姻法 、 收养法 等来规范。三、合同的特征 1、合同是一种民事法律行为 2、合同是当事人意思表示一致的民事法律行为 3、合同是以设立、变更和终止民事权利义 务关系为基本内容或目的的民事法律行为 4、合同是当事人在平等自愿的基精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 23 / 71 础上产生的民事法律行为第二节一、有名合同与无名合同合同的种类有名合同是指法律设有规范并赋予特定名称的合同； 无名合同是指法律没有对其进行明文规定也没有赋予其特定名称的合同。 其一， 纯粹非典型合同； 其二，混合合同；其三，准混合合同。 区分有名合同与无名合同的主要意义在于两者适用的法律规则不同。对于有名合同，理应直接适 用合同法的相关规定；而对于无名合同，宜按照合同法第 124 条的规定处理。二、双务合同与单务合同双 务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同；单务合同，是指合同当事人仅有一方负担 给付义务的合同，其一，只有单方承担义务；其二，仅由一方当事人承担合同规定的主要义务，另一 方不负主要义务，也不负与对方相对应的义务，仅承担附属义务。 区分双务合同与单务合同的意义：其一，是否适用合同履行抗辩权规则；其二，风险负担适用 规则不同；其三，因一方过错所致合同不履行的后果不同。三、有偿合同与无偿合同有偿合同是指当事人一方享有合同规定的权益，必须向对方当事人偿付相应代价的合同，无偿合 同是指当事人一方享有合同规定 的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 24 / 71 区分有偿合同与无偿合同的意义：其一，主体要求不同；其二，承担责任的轻重不同；其三， 对债权人行使撤销权的意义不同；其四，确定某些合同的性质。四、要式合同与不要式合同要式合同是指法律规定必须采取一定形式的合同；不要式合同是指法律不要求采取特定形式的 合同，当事人可以采取口头形式，也可以采取书面形式。 合同法以不要式合同为原则，以要式合同为例外。区分要式合同与不要式合同的主要意义在 于，某些法律法规关于合同形式的要求可能成为影响合同效力的要素之一。五、预 约合同与本合同预约合同，是指当事人之间约定将来订立某一合同的合同；而本合同即本约，是指根据预约将 来应当订立的合同。 我国合同法对于预约并没有专门作出规定，基于合同自由原则，预约可以由当事人有效的 约定的，预约的目的在于成立本约。 区分预约与本约的主要意义在于，预约所具有的特殊功能与特殊效力，即预约的成立和生效， 将使得当事人负有将来按照预约规定的条件订立本约的义务，如果预约的一方当事人不履行其订立本 约的义务，则另一方有权依法追究其违反预约的法律责任。六、束己合同与涉他合同束己合同是指 当事人为自己约定并享有权利承担义务的合同；涉他合同是指当事人在合同中为第 三人设定了权利或约定了义务精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 25 / 71 的合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。 区分束己合同与涉他合同的主要意义在于，二者的缔约目的和合同的效力范围不同。在束己合同 中，订约人出于为当事人自己设定权利义务之目的，其效力范围严格限于订约的当事人之间；而在涉 他合同中，订约人出于为第三人设定权利或约定义务之目的，其效力范围越过相对性原则的界限，涉 及到了第三人。七、诺成合同与实践合同诺成合同是指以订约当事人各方的意思表示一致即告成 立的合同；实践合同是指除当事人各方意 思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。 &重点分析：赠与合同：第 185 条：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表 示接受赠与的合同。 ?第 186 条：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义 务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。 ?第 187 条：赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。 ?第 188 条：具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质 的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与 人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。 ?第 189 条：因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 26 / 71 产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责 任。 第 190 条：赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。 ?第 191 条：赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与 人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人 损失的，应当承担损害赔偿责任。 ?第 192 条：受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与： （一）严重侵害赠与人或者赠与人的近 亲属； （二）对赠与人有扶养义务而不履行； （三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤 销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。 ?第 193 条：因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 27 / 71 定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之 日起六个月内行使。 ?第 194 条：撤销权人撤销赠与的，可以 向受赠人要求返还赠与的财产。 ?第 195 条：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与 义务。八、主合同与从合同主合同是指不需要不依赖其他合同的存在即可独立存在的合同；从合同是指以其他合同的存在为 前提而存在的合同。 区分主合同与从合同的主要意义在于，认识和把握二者在效力上的关联性，以及从合同的从属性 特征。主合同与从合同是相对而言的，没有主合同就无所谓从合同，同样，没有从合同也就无所谓主 合同；从合同的效力直接受主合同的影响，但主合同的效力一般不受从合 同的制约。 &重点分析：保证合同（ 担保法第 6 条至第 32 条） 第一、保证的概念 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责 任的行为。 （担保法第 6 条） 第二、保证人的资格 具有代为清偿能力。 （法 7）但不具有完全代偿能力的人以保证人身份订立精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 28 / 71 保证合同后，又以自 己没有代偿能力要求免除保证责任的，法院不予支持。 （释 14） ?下列主体不得做保证人： 1、国家机关； 2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单 位、社会团体； 3、企业法人的分支机构、职能部门。但法人分支机构有法人书面授权的可在授权范围内提供提 供。 第三、保证方式 1、一般保证（法 17） ：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 ?保证人的先诉抗辩权：保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍 不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 ?丧失先诉抗辩权的情形： (1)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； (2)人民 法院受理债务人破产案件，中止执 行程序的； (3)保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 2、连带责任保证：是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。 (法 18) ?保证责任重于一般保证人，无先诉抗辩权。 ?保证方式没有约定或约定不明时，按连带责任保证方式处理。 精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 29 / 71 （法 19） 第四、保证期间 ?保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行 期届满之日起六个月；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的， 视为约定不明，保证期间为主债务履行期 届满之日起二年。 （释 32） ?主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限 期届满之日起计算。 （释 33） 第五、保证合同无效的处理 1、保证合同自身无效而主合同有效的（释 7） （ 1）债权人无过错的，保证人与债务人对主合同债权人承担连带赔偿责任。 （ 2）债权人、保证人有过错的，保证人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的 1/2。 （按过错比例分担） 2、保证合同因主合同无效（释 8） （ 1）保证人无过错者，不承担责 任。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 30 / 71 （ 2）保证人有过错，其承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的 1/3。 （按过错比例分 担） 。 第六、保证责任的免除与消灭 ?保证期间届满而债权人未为请求； ?债权人放弃物的担保，在放弃权利的范围内，免除保证责任； ?主债务转让给第三人未经保证人同意的(释 29)； ?债权人与债务人协议变更主合同 ,但未经保证人同意 ,若因此而加重债务的 ,对加重部分免责 (释 30)； ?债权人将主债权转让给第三人 ,而保证合同事先约定仅对特定债权人承担保证责任或禁止债权转让的 (释 28)； ?主合同双方当事人协议以新贷偿还旧贷 , 除保证人知道或者应当知道的外 , 保证人不承担民事责任 (释 39)。 第七、独立担保的问题 &案例分析 A 公司为扩大经营急需资金，因申请不到银行贷款，便铤而走险转向民间借贷，以高额利息筹集 民间资金。甲以月利息 3 分的高利一次借给了 A 公司 60 万元， 乙为这笔借款提供担保，并约定该担 保具有独立效力，其他条款的无效不影响该担保条款的效力。 后因资金链断裂， A 公司无法偿还借 款，涉嫌非法集资被刑事追查。甲要求乙承担担保责任。当事人在合同中约定的 独立担保是否有效？ 分析独立担保是指担保合同独立于主合同而存在，不因主合同的无效或被撤销而影响担保人精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 31 / 71 承担担保 责任。 ?担保法第 5 条第 1 款规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合 同另有约定的，按照约定。可见担保法承认保证合同的独立地位的，但这种做法仅适用于国际贸 易、国际中小企业融资经济活动，而不能适用于国内经济活动，否则将加重担保人的责任，不利于国 内担保法律制度的健全。 ?物权法第 172 条第 1 款的规定，担保合同是主债权债务合同的从合同 。主债权债务合同无效， 担保合同无效，但法律另有规定的除外。可见物权法排除了由当事人自由约定独立担保的可能 。第三节合同法的基本原则合同法基本原则是其效力贯穿合同法始终的合同法根本准则，是合同立法、执法、守法及研究 合同法的总的指导思想 。作为“根本准则”的基本原则，一方面，表现为内容的根本性。另一方面，表 现为效力的贯彻始终性。 合同法基本原则是合同立法的准则，也是解释和补充合同法的准则 ；是解释、评价和补充合同 的依据，其作为强行性规范，本身又具有规范作用 。一、合同自由原则 1、合同自由原则 的内容 合同是当事人之间的合意，是双方的共同意志。 “合同的精髓是当事人自由意志的汇合” ，没有合 同自由就不可能有合同存在。合同自由的内容：是否缔约的自精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 32 / 71 由、选择缔约伙伴的自由、决定合同内 容和方式的自由。 2、 合同法关于合同自由原则规制 一是合同法系统地规范了要约和承诺制度；二是确立了合同当事人缔约方式的自由；三是明 确了当事人确定合同内容的自由；四是规定了履行中的合同自由；五是肯定了当事人变更、转让、终 止合同的自由；六是扩张了合同责任制度中的合同自由。精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 33 / 71 3、对合同自由原则的限 制 ?强制承诺为了社会公共利益，法律强制当事人订立某些合同，如用电合同、供水合同、供气合同、旅客运输合同、储蓄合同、邮电合同、医疗合同等（合同法第 289 条：从事公共运输的承运人不得拒 绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。 ） ?内容型强制缔约（合同法第 39、 40、 52、 53 条：对格式条款及免责条款生效的限制性规定。 ） ?对象型强制缔约（合同法第 230 条：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承 租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。 ）二、诚实信用原则 1、含义 当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或 合同规定的义务。 2、诚实信用原则在合同法中的体现 一是合同义务的扩张（先合同义务：第 42 条、 43 条与释二第 13 条；第 60 条：合同义务及合同 履行中的附随义务；第 92 条：后合同义务） 二是合同的变更、解除（释二第 13 条 ） 三是合同解释制度（第 125 条） 四是合同责任三、鼓励交易原则市场经济要求合同法应当体现的一个重要原则就是鼓励交易，鼓励交易是合同法的目标。 一是严格 限制无效合同的范围（区分无效与可撤销、效力待定的区别） 二是区分并放宽合同成立与生效的要件 三精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 34 / 71 是明确规定了合同的解释制度 四是严格限制违约解除的条件精品文档 2016 全新精品资料 全程指导写作 独家原创 35 / 71 篇三：知识产权侵权精神损害赔偿的理论与实践 (张晓津 ) 知识产权侵权精神损害赔偿的理论与实践张晓津 上传时间 :2003侵害知识产权的行为能否造成精神损害， 能否要求精神损害赔偿问题， 我国民法通则 和相关知识产权法律并没有作出明确具体的规定。 因而精神损害赔偿问题一直为知识产权理 论界和司法实践部门广为关注。在审理知识产 权侵权案件中，如何认定精神损害赔偿责任， 如何计算精神损害赔偿数额都是司法实践中常常遇到的问题。 最高人民法院关于确定民事 侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释 的通过和施行无疑对民事侵权， 包括知识产权侵权 精神损害赔偿问题具有重要的指导意义。 本文在对知识产权侵权精神损害赔偿的理论和实践 进行分析的基础上， 结合该司法解释的有关规定， 提出对知识产权侵权精神损害赔偿的一点 建议，以期促进对权