[法学]第一章 概论与商事组织法.ppt

涉外经贸法 授课者：彭彩虹 MOBILE短 号：668068 概述 本课程是专门为国际贸易专业学生设置的必 修考试课。整个学期计划课时是64节，3.5个学分 。 本课程是一门专业性、实践性很强的课程，与 真实案例紧密联系，通过对我国涉外经济领域里比 较典型的案例分析，提高学生运用法律知识解决实 际问题的能力，让学生们能在未来的工作过程中规 避与防范经济纠纷的发生，减少损失。或在纠纷出 现时能够应对自如，并能正确地寻求法律予以解决 。 学习内容 商事组织法律制度、国际货物买卖法 、国际货物运输保险法、中国海关商检法 律制度、中国外贸管理法律制度、仲裁与 诉讼法律制度等。 学习方式 案例启发引导法、案例教学法、角色 扮演法、任务驱动法。 考试方法 本课程期末考查采用开卷考试方法。 总评成绩由平时成绩和期末考试成绩两部 分组成，期末考试成绩占总成绩的60%，平 时成绩占总成绩的40%。作业、课堂表现及 考勤是平时考核的主要形式。 课课 外外 浏浏 览览 资资 料料 ： 中国国际经济贸易仲裁委员会 / 中国涉外商事海事审判网 / 中国法院网 / vv请下载复印以下法律：请下载复印以下法律： 1 1、中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法（19991999总则）总则） 2 2、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约（19801980 ） 3 3、贸易术语解释通则贸易术语解释通则（20002000） 4 4、跟单信用证统一惯例跟单信用证统一惯例（UCP600UCP600） 5 5、中华人民共和国海商法中华人民共和国海商法（19921992） 6 6、中华人民共和国海关法中华人民共和国海关法（20002000） 7 7、中华人民共和国对外贸易法中华人民共和国对外贸易法（20042004） 国际两大法系 法系即按照历史传统和形式对世界 各国法律所作出的分类。 1、大陆法系 以罗马法为基础，以法国法和德国 法为代表，融合相关法律因素逐步形 成的世界性法律体系。 2、英美法系 以中世纪英国法为基础，以英国法 和美国法为代表，融合相关法律因素 逐步形成的世界性法律体系。 两大法系的区别 （1）法律的渊源（表现形式）不同； （2）法律的产生不同； （3）法的意识不同； （4）法律结构不同； （5）司法中注重的重心不同； （6）司法机关的作用不同。 两大法系相互取长补短，但不可能 彻底融合。 第一章 商事组织法律制度 v商事组织 是指依法成立的以自己的名义从事营 利性活动并具有一定规模的经济组织。 v商事组织的基本形式： 个人独资企业； 合伙企业； 公司 一、我国个人独资企业法一、我国个人独资企业法 （2000年1月1日实施） 前导案例： 小李大学毕业后就自己创业，注册了一家个人 独资企业销售农药。2007年8月因进货受骗，卖出了 一批价值20万元的农药都是假冒伪劣产品，按买卖 合同约定，小李要赔偿买方全部损失。但小李称自 己的财产只有8万元，又找不到骗子追偿，无偿还能 力。于是买方要求小李的父母承担连带责任，并声 称若不偿还就起诉到法院，小李怕事情闹大，无奈 请父母出面帮助解决了赔偿问题。问： 小李的父母有法律义务赔偿买方吗？小李的父母有法律义务赔偿买方吗？ 个人独资企业，是指在中国境 内设立，由一个自然人投资，财 产为投资人个人所有，投资人以 其个人财产对企业债务承担无限 责任的非法人企业。 1、个人独资企业的概念及特征 2、个人独资企业基本特征 （1）由一个自然人自然人单独投资设立。 （2）企业财产由投资人个人所有。 （3）投资人对企业债务承担无限责任无限责任。 （4）个人独资企业为非法人企业非法人企业。 （5）内部结构简单，经营灵活，法律限制少。 v案例: 王某从自己拥有的180万元资产中拿出100 万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营 失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当 债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不 足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清 偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元 个人财产中再拿出50万元用来偿还。 投资人的这种责任，即为无限责任。另外 ，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资 人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的 责任，直至死亡。 3、个人独资企业的设立条件 （1）投资人为一个自然人（法律禁止的除外） （2）有合法的企业名称（不得使用“有限”、“有限 责任”、“公司”等字样，可以称做“厂”、“店 ”、“厅”、“坊”、“中心”、“工作室”等。 ） （3）申报出资（但没有最低注册资本的限制） （4）有固定生产经营场所 （5）有必要的生产经营条件和必要的从业人员。 4 4、事务管理、事务管理 投资人对受托人或者被聘用的人员投资人对受托人或者被聘用的人员 的职权的限制，不得对抗善意第三人。的职权的限制，不得对抗善意第三人。 受托人或者被聘用的人员不得有下列行为： （一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； （二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； （三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； （四）擅自将企业资金以个人名义或他人名义开立帐户储存； （五）擅自以企业财产提供担保； （六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； （七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； （八）未经投资人同意，擅自将企业知识产权转让给他人使用； （九）泄露本企业的商业秘密； （十）法律、行政法规禁止的其他行为。 5、个人独资企业的清算顺序 所欠职工工资和社会保险费用； 所欠税款； 其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的， 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 你能说出我国个人独资企个人独资企 业业与个体工商户个体工商户、私营企业私营企业有 何区别吗？ 20082008年年1 1月月1515日，甲出资日，甲出资5 5万元设万元设 立立A A个人独资企业。甲聘请乙管个人独资企业。甲聘请乙管 理企业事务，约定凡乙对外签订理企业事务，约定凡乙对外签订 金额超过金额超过1 1万元以上的合同，须经甲同意。万元以上的合同，须经甲同意。2 2月月 1010日，乙未经甲同意，以日，乙未经甲同意，以A A企业名义向善意第三企业名义向善意第三 人丙购入价值人丙购入价值2 2万元的货物。万元的货物。3 3月月1515日，乙未经日，乙未经 甲同意，自己与甲同意，自己与A A企业订立了一份材料供应合同企业订立了一份材料供应合同 。另外，乙还设立了一家与。另外，乙还设立了一家与A A企业有相竞争业务企业有相竞争业务 的个人独资企业。的个人独资企业。 20082008年年7 7月月4 4日，日，A A企业亏损，不能支付丁到期企业亏损，不能支付丁到期 的的债务，甲决定解散该企业并依法进行清算。经的的债务，甲决定解散该企业并依法进行清算。经 查，查，A A企业和甲的资产及债权债务情况如下：企业和甲的资产及债权债务情况如下： (1)A(1)A企业欠缴税款企业欠缴税款20002000元，欠乙工资元，欠乙工资50005000元，欠社元，欠社 会保险费用会保险费用50005000元，欠丁元，欠丁1010万元；万元； (2)A(2)A企业的银行存款企业的银行存款1 1万元，实物折价万元，实物折价8 8万元；万元； (3)(3)甲在甲在B B合伙企业出资合伙企业出资6 6万元，占万元，占50%50%的出资额，的出资额，B B 合伙企业每年可向合伙人分配利润；合伙企业每年可向合伙人分配利润； (4)(4)甲个人其他可执行的财产价值甲个人其他可执行的财产价值2 2万元。万元。 根据案情，请回答以下问题：根据案情，请回答以下问题： （1 1）乙于）乙于2 2月月1010日以日以A A企业名义向丙购买价值企业名义向丙购买价值2 2 万万 元货物的行为是否有效？为什么？元货物的行为是否有效？为什么？ （2 2）乙于）乙于3 3月月1515日订立的合同是否有效？他另外日订立的合同是否有效？他另外 设立的与设立的与A A企业有相竞争业务的个人独资企企业有相竞争业务的个人独资企 业的行为是否合法？业的行为是否合法？ （3 3）试述）试述A A企业的财产清偿顺序。企业的财产清偿顺序。 （4 4）如何满足丁的债权请求）如何满足丁的债权请求? ? 二、我国合伙企业法二、我国合伙企业法（2007年6月1日） 前导案例： 2008年8月张某大学毕业不久，朋友王某邀请他加 入王某在长沙的企业，从事某品牌产品的销售，王某提 出的条件是自己负担一切费用，张某负责销售产品，盈 利平均分配。面对如此优越的条件，张某毫不犹豫地在 协议书上签了字。之后王某将其在长沙的市场交给张某 开发，自己去了沈阳另辟市场。2008年11月，王某企业 一客户找到张某，以张某是王某合伙人为由要求张某承 担企业在2008年4月的一笔10万元的欠款及利息。问： 1、张某与王某企业是一种什么关系？ 2、张某是否应该承担清偿10万元欠款及利息的义务？ 1、合伙企业的概念及特征 （1）由两个或两个以上的合伙人共同设立；由两个或两个以上的合伙人共同设立； （2）以合伙协议为基础； （3）合伙人按照协议共同投资、共同经营、共合伙人按照协议共同投资、共同经营、共 享收益、共担风险；享收益、共担风险； （4 4）合伙企业）合伙企业不能取得法人资格不能取得法人资格。 但法国、比利时、日本、荷兰等国家规定合但法国、比利时、日本、荷兰等国家规定合 伙企业是独立的法人。伙企业是独立的法人。 2、我国合伙企业的类型 （1 1）普通合伙企业）普通合伙企业 ( (特殊的普通合伙企业）特殊的普通合伙企业） （2 2）有限合伙企业）有限合伙企业 1 普通合伙企业业 有限合伙企业业 合 伙 人 资 格 普通合伙企业普通合伙企业由由普通合伙人普通合伙人组成，组成，有限合有限合 伙企业伙企业由由普通合伙人和有限合伙人普通合伙人和有限合伙人共同组成。共同组成。 自然人、法人和其他组织自然人、法人和其他组织均可成为普通合伙人均可成为普通合伙人 或有限合伙人。或有限合伙人。 注：注：国有独资公司、国有企业、上市公司国有独资公司、国有企业、上市公司 以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普 通合伙人。通合伙人。 （3 3）普通合伙企业与有限合伙企业的对比）普通合伙企业与有限合伙企业的对比 2普通合伙企业业有限合伙企业业 责 任 承 担 普通合伙人对 合伙企业债务承担 无限连带责任无限连带责任。 1、普通合伙人对合 伙企业债务承担无限连无限连 带责任。带责任。 2、有限合伙人以其以其 认缴的出资额为限认缴的出资额为限对合 伙企业债务承担责任。 链接： 无限连带责任 当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务 时，对不足的部分，普通合伙人都有责任用其在合伙 企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任； 任何普通合伙人应首先在自己清偿能力范围内满 足债权人的要求，而不能以合伙协议约定应担责任的 比例及数额对抗债权人，这种责任即为连带责任。然 后，该合伙人有权对超过合伙协议约定应担份额的部 分，向其它普通合伙人追偿。 某普通合伙企业由A、B、C、D四个普通合伙 人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例 均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时 ，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50 万元，负债额200万元，则合伙财产不足清偿的债 务还有50万元。四个合伙人均有义务用自己的个人 财产先对外偿还债务。假如A、B两个合伙人已分别 偿还了40万元和10万元，那么，A有权就多偿的20 万元，有权向未足额偿债的B和尚未承担偿债责任 的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万 元、10万元和5万元。 3普通合伙企业业有限合伙企业业 设 立 条 件 1、有2个以上合伙人； 2、合伙人可以用货币、 实物、知识产权、土地使用 权或者其他财产权利出资， 也可以用劳务出资，没有最 低注册资本的限制。 3、合伙企业名称中应当 标明“普通合伙”字样；特 殊 的普通合伙企业名称中应当 标明“特殊普通合伙”字样 。 1、由2个以上50 个以下合伙人设立， 其中至少应当有1个 普通合伙人； 2、除了有限合伙 人不得以劳务出资 外，其他与左2同； 3、有限合伙企业 名称中应当标明“有 限合伙”字样。 4普通合伙企业业有限合伙企业业 事 务 执 行 1、合伙人对执行 合伙事务享有同等的 权利； 2、执行合伙事务 的职权限制不能对抗 善意的第三人。 1、由普通合伙人执 行合伙事务。有限合伙有限合伙 人不执行合伙事务，不人不执行合伙事务，不 得对外代表有限合伙企得对外代表有限合伙企 业；业； 2、执行合伙事务的 职权限制不能对抗善意 的第三人。 甲、乙于2005年1月25日投资设立普通合伙企业， 乙负责企业的购销业务。甲与乙约定乙仅对500万元以 下的交易有决定权。2005年3月5日，乙以合伙企业的 名义与丙公司订了一项1500万元的购货合同。丙公司 依照合同按期供货，合伙企业却未按期付款，双方发 生争议诉于法院。法官应支持哪种主张（ ） A、乙代表订立的购货合同有效，应依照合同履行； B、乙超越权限签订的合同无效，企业可以不付款； C、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，可不付款； D、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，付款500万元， 其余款项不付。 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当 经全体合伙人一致同意： ( (一一) )改变合伙企业的名称；改变合伙企业的名称； ( (二二) )改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； ( (三三) )处分合伙企业的不动产；处分合伙企业的不动产； ( (四四) )转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； ( (五五) )以合伙企业名义为他人提供担保；以合伙企业名义为他人提供担保； ( (六六) )聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 5普通合伙企业业有限合伙企业业 利 润 分 配 1、有协议按协议；没协议或不明确的，协商 决定；协商不成的按实缴出资比例决定；无法确 定出资比例的，由合伙人平分。 合伙协议的内部约定不能对抗合伙企业的债 权人。 2、合伙协议一般不得约定将全部利润分配给 部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 某合伙企业三个普通合伙人甲、乙、丙 分别出资30万元、20万元、10万元，但对利 润分配没有在合伙协议中作出约定。该合伙 企业在第一年获得盈利20万元。三个合伙人 对于利润分配发生争议无法协商一致。依照 我国合伙企业法应当按（ ）分配该利润。 A、按照出资比例分配； B、平均分配； C、由法院依照三个合伙人对利润取得的贡 献大小公平分配； D、以上说法都不正确。 6普通合伙企业业有限合伙企业业 出 资 转 让 1 1、合伙人向合伙人以、合伙人向合伙人以 外的人转让其在合伙企业外的人转让其在合伙企业 中的全部或者部分财产份中的全部或者部分财产份 额时，须经其他合伙人一额时，须经其他合伙人一 致同意。但是，合伙协议致同意。但是，合伙协议 另有约定的除外。另有约定的除外。 2 2、合伙人以其在合伙、合伙人以其在合伙 企业中的财产份额出质的企业中的财产份额出质的 ，须经其他合伙人一致同，须经其他合伙人一致同 意；未经其他合伙人一致意；未经其他合伙人一致 同意，其行为无效。同意，其行为无效。 1 1、有限合伙人可以、有限合伙人可以 向合伙人以外的人转让向合伙人以外的人转让 其在有限合伙企业中的其在有限合伙企业中的 财产份额，但应当提前财产份额，但应当提前 3030日通知其他合伙人。日通知其他合伙人。 2 2、有限合伙人可以、有限合伙人可以 将其在有限合伙企业中将其在有限合伙企业中 的财产份额出质。的财产份额出质。 但是，合伙协议另但是，合伙协议另 有约定的除外。有约定的除外。 7普通合伙企业业有限合伙企业业 债 务 清 偿 合伙企业的债务清偿：合伙企业的债务清偿： 1、以合伙企业的财产先清偿； 2、不足部分再由普通合伙人承担无限连带责任。 合伙人与合伙企业无关的个人债务的清偿：合伙人与合伙企业无关的个人债务的清偿： 1、债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也 不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利； 2、合伙人可以其在合伙企业中领取的收益用于清偿； 3、债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人 在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制 执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人， 在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 8普通合伙企业业有限合伙企业业 入 伙 退 伙 1 1、新入伙的合、新入伙的合 伙人对入伙前合伙伙人对入伙前合伙 企业的债务承担无企业的债务承担无 限连带责任；限连带责任； 2 2、退伙人对其、退伙人对其 退伙前发生的合伙退伙前发生的合伙 企业债务承担无限企业债务承担无限 连带责任。连带责任。 1 1、新入伙的有限合伙人、新入伙的有限合伙人 对入伙前有限合伙企业的债对入伙前有限合伙企业的债 务，以其认缴的出资额为限务，以其认缴的出资额为限 承担责任；承担责任； 2 2、有限合伙人退伙后，、有限合伙人退伙后， 对其退伙前发生的有限合伙对其退伙前发生的有限合伙 企业债务，以其退伙时从有企业债务，以其退伙时从有 限合伙企业中取回的财产承限合伙企业中取回的财产承 担责任。担责任。 注：注：入伙须经全体合伙人一致同意，否则无效。退伙入伙须经全体合伙人一致同意，否则无效。退伙 有自愿退伙和法定退伙。有自愿退伙和法定退伙。 甲、乙、丙三人合伙经营汽车运输业务。因甲、乙、丙三人合伙经营汽车运输业务。因 生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙 反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后 合伙经营的汽车发生交通事故，造成合伙经营的汽车发生交通事故，造成5 5万元损失万元损失 。四人为该。四人为该5 5万元损失分担问题诉至法院。本案万元损失分担问题诉至法院。本案 应如何处理？应如何处理？ A A、由甲、乙、丙分担、由甲、乙、丙分担5 5万元；万元； B B、由甲、乙、丙、丁分担、由甲、乙、丙、丁分担5 5万元；万元； C C、由甲、乙、丁分担、由甲、乙、丁分担5 5万元；万元； D D、由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分。、由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分。 9普通合伙企业业有限合伙企业业 身 份 变 更 1 1、普通合伙人转变为有限合伙人的，、普通合伙人转变为有限合伙人的， 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债 务承担无限连带责任。务承担无限连带责任。 2 2、有限合伙人转变为普通合伙人的，、有限合伙人转变为普通合伙人的， 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生 的债务承担无限连带责任。的债务承担无限连带责任。 10普通合伙企业业有限合伙企业业 解 散 清 算 解散清偿顺序： 1、所欠职工工资和社会保险费用； 2、所欠税款； 3、企业债务； 4、返还合伙人出资。 20072007年年1 1月，甲乙丙三人合伙开办了一个普通合月，甲乙丙三人合伙开办了一个普通合 伙企业，甲出资伙企业，甲出资3 3万元，乙出资万元，乙出资2 2万元，丙以劳务万元，丙以劳务 出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏 损分担比例，只约定三人共同管理企业。损分担比例，只约定三人共同管理企业。20072007年年6 6月，甲月，甲 想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同 意，因多数合伙人同意丁入伙成为新合伙人，丙便提出意，因多数合伙人同意丁入伙成为新合伙人，丙便提出 退火，甲、乙表示同意丙退火、丁入伙。此时，该合伙退火，甲、乙表示同意丙退火、丁入伙。此时，该合伙 企业欠长城公司货款企业欠长城公司货款3 3万元一直未还。万元一直未还。20072007年年1010月，甲私月，甲私 自以合伙企业的名义为其朋友的自以合伙企业的名义为其朋友的4 4万元贷款提供担保，银万元贷款提供担保，银 行对甲的私自行为并不知情。行对甲的私自行为并不知情。20082008年年4 4月，由于经营不善月，由于经营不善 ，该合伙企业宣告解散，企业又另负债，该合伙企业宣告解散，企业又另负债9 9万元无法清偿。万元无法清偿。 根据案例，回答下列问题：根据案例，回答下列问题： 1 1、丁认为长城公司的欠款是其入伙前发生的，自己、丁认为长城公司的欠款是其入伙前发生的，自己 不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确？不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确？ 2 2、丙认为其早已于、丙认为其早已于20072007年年6 6月退火，该合伙企业的债月退火，该合伙企业的债 务与其无关，丙的看法是否正确？务与其无关，丙的看法是否正确？ 3 3、若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要、若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要 求合伙企业承担担保责任？求合伙企业承担担保责任？ 4 4、若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提、若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提 供担保后一致同意将其除名，该决议是否有效？供担保后一致同意将其除名，该决议是否有效？ 5 5、在合伙企业清算后，尚有债务不足清偿，而这些、在合伙企业清算后，尚有债务不足清偿，而这些 债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，他债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，他 们的要求是否可以得到支持？们的要求是否可以得到支持？ 【正确答案正确答案】 n n 1 1、不正确。新入伙的合伙人应对入伙前的合伙企业债、不正确。新入伙的合伙人应对入伙前的合伙企业债 务承担连带责任。务承担连带责任。 n n 2 2、不正确。退伙后的合伙人应承担退伙前的合伙企业、不正确。退伙后的合伙人应承担退伙前的合伙企业 债务承担连带责任。债务承担连带责任。 n n 3 3、不可以。甲私自以合伙企业的名义为其朋友提供担、不可以。甲私自以合伙企业的名义为其朋友提供担 保无效，其朋友不能清偿债款，应由甲承担清偿责任保无效，其朋友不能清偿债款，应由甲承担清偿责任 。 n n 4 4、有效。合伙人在执行合伙事务有不正当行为的给予、有效。合伙人在执行合伙事务有不正当行为的给予 除名退伙。除名退伙。 n n 5 5、可以。该合伙企业全体合伙人承担连带清偿责任，、可以。该合伙企业全体合伙人承担连带清偿责任， 债权人可以向有偿还能力的乙追讨债务。债权人可以向有偿还能力的乙追讨债务。 20082008年年3 3月，甲、乙、丙、丁共同投资设立一从事商月，甲、乙、丙、丁共同投资设立一从事商 品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项： （1 1）甲以现金）甲以现金5 5万元出资，乙以房屋作价万元出资，乙以房屋作价8 8万元出资，丙以万元出资，丙以 劳务作价劳务作价4 4万元出资，另外以商标权作价万元出资，另外以商标权作价5 5万元出资，丁以现万元出资，丁以现 金金1010万元出资；万元出资； （2 2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人； （3 3）各合伙人平均分配盈利、分担亏损；）各合伙人平均分配盈利、分担亏损； （4 4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企 业事务，也不对外代表合伙企业；业事务，也不对外代表合伙企业； （5 5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需 要经过其他合伙人同意；要经过其他合伙人同意； （6 6）合伙企业名称为）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业稳信物流合伙企业”。 根据以上事实，回答下列问题：根据以上事实，回答下列问题： （1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符 合规定？ （2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？ （3）关于合伙人转让出资的约定是否符合法 律规定？ （4）合伙企业名称是否符合规定？ （5）各合伙人平均分配盈利、分担亏损的约 定是否符合规定？ 【正确答案正确答案】 （1 1）丙以劳务作价出资的做法不符合规定，因为丙为该合伙企）丙以劳务作价出资的做法不符合规定，因为丙为该合伙企 业的有限合伙人；业的有限合伙人； （2 2）合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定。根据规）合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定。根据规 定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企 业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人；业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人； （3 3）合伙人转让出资的约定符合法律规定。合伙协议中约定了）合伙人转让出资的约定符合法律规定。合伙协议中约定了 转让的方式，那么就可以按照合伙协议的约定来处理；转让的方式，那么就可以按照合伙协议的约定来处理； （4 4）合伙企业名称不符合规定，其名称应该为）合伙企业名称不符合规定，其名称应该为“稳信物流有限稳信物流有限 合伙企业合伙企业”。 （5 5）各合伙人平均分配盈利、分担亏损的约定符合规定。因为）各合伙人平均分配盈利、分担亏损的约定符合规定。因为 有限合伙企业合伙协议有约定的，可以按照约定来处理。有限合伙企业合伙协议有约定的，可以按照约定来处理。 三、我国公司法（2006年1月1日起施行） 导入案例： 丝高时装有限公司是由嘉宝贸易公司等5家企业共 同出资成立的，注册资本500万元人民币，每方各出资 100万元。由于激烈的竞争，2008年7月，丝高公司因 无法清偿到期债务而宣告破产。破产时有资产600万元 ，所欠债务750万元，其中包括欠香港某公司的150万 元。香港某公司以这5家股东企业为被告，向法院提起 要求偿还欠款的诉讼。问： 这5个股东是否要偿还丝高公司的债务？ 1、概念 依法设立的以营利为目的的企业法人。 2、公司的分类 依股东所负责任的不同分为：无限责任公司、 有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两 合公司 v依据之间的控制和依附关系分 ：母公司和子公司 拥有另一公司一定数额的股份,并控制 其经营的公司为母公司。一定数额的股份被 另一公司持有，并受其控制的公司为子公司 。 v母子公司均具有企业法人资格， 独立承担法律责任。 v依据公司内部组织关系分： 总公司和分公司 总公司：管辖其全部组织的总机构。 分公司：总公司所辖的分支机构。 总公司是企业法人，分公司不具 有企业法人资格，其民事责任由总公司 承担。 如：外国公司在我国的分支机构就不 具有企业法人资格，其民事责任由外国公司 承担。 3、公司的设立要件 大陆法系：法定资本制 英美法系：授权资本制 设立要件 人 资本 章程 我国公司法规定章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应 当在公司章程上签名、盖章。 4、公司的组织机构 双层制（德国） 董事会、监事会 单层制（英美法系国家） 董事会 三角制（日本、我国） 股东会、董事会、监事会 我国公司的组织机构 股东会 董事会监事会 经理 5、我国公司法 我国只能设立有限责任公司和股份有限公 司，而不允许设立其他形式的公司。 我国公司法第2条规定：本法所称公 司，是指依照本法在中国境内设立的有限责任 公司和股份有限公司。 （1）有限责任公司 定义 是指依公司法建立的，股东以其出 资额为限对公司承担责任，公司以其全 部资产对公司的债务承担责任的企业法 人。 某有限责任公司对甲企业负有1000万元的合同 债务。该公司注册资本是500万元。公司董事长对 甲企业负责人说：“本公司仅以500万元为限对公 司债务承担责任”。为此，甲企业负责人向一些律 师咨询，听到了以下四种意见。依公司法规定 ，正确的是：公司以其（ ） nA、注册资本对公司债务承担责任 nB、实收资本对公司债务承担责任 nC、全部资产对公司债务承担责任 nD、净资产对公司债务承担责任 n注册资本： 在公司登记机关登记的全体股东认缴的出 资额。 n实收资本： 全体股东实际已认缴到位的出资额。 n全部资产： 公司的净资产与负资产。 请分析： 甲乙各出资50万共100万成 立一有限责任公司，公司运作 一年后公司资产达500万元，但 欠了银行800万，公司资不抵债 解散，银行诉诸法院，问： 本案公司及甲乙两股东的 责任如何？银行能够全部回收 债款吗？ 特征： A、股东人数为1-50人； B、法定资本有最低限额的要求（一般是人民币3万 元，一人有限责任公司为10万元），股东以其出 资额为限对公司负有限责任，公司以其全部资产 对公司的债务承担责任； C、公司的资本不分为等额的股份，证明股东出资 的权利证书为出资证明书； D、股东的股权不得随意转让； E、设立的程序比较简单； F、属于“封闭式”公司。 出资方式 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本 的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限 额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 ； 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产 权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让 的非货币财产作价出资。全体股东的货币出资金额 不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 股权转让： 股东之间可以相互转让其全部出资或部分 出资。股东向股东以外的人转让出资时，必须 经股东会决议通过。股东向股东以外的人转让 股权，应当经其他股东过半数同意。 其封闭性主要表现在以下几方面 ： 不能公开募集股份，不能发行股票，股东的 出资证明为不能流通的股单； 股东的人数受到最高数额限制，并且股东通 常直接参与公司的经营管理； 股东对外转让出资受到严格限制，股东的组 成相对稳定； 公司的财务会计等信息资料无须向社会公开 ，公司设立程序也不须公开。 有限责任公司的设立条件： （一）股东符合法定人数（1-50人）； （二）股东出资达到法定资本最低限额； （三）股东共同制定公司章程； （四）有公司名称（标明“有限责任公司”字样）， 建立符合有限责任公司要求的组织机构； （五）有公司住所。 有限责任公司的特殊形式： 国有独资公司 一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有 限责任公司。注册资本最低限额为人民币十万元。股 东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一人有 限责任公司不设股东会。股东不能证明公司财产独立 于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 一人有限责任公司与个人独资企业的区别： 适用法律不同； 承担民事责任能力不同； 税收不同。 （2）股份有限责任公司 定义 股份有限责任公司是指全部公司资本分为 等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担 责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任 的企业法人。 主要法律特征： A、发起人人数有限制，要求2-200人，其中过半 数以上的发起人在中国境内有住所。但对股东 人数无最高限，因而公司规模相对较大； B、法定资本有最低限额（500万）；全部资本分 为等额股份，股份采取股票形式；股东以其所 持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资 产对公司的债务承担责任； C、一般股东可依法自由转让其股份； D、设立的程序较为复杂（发起与募集设立）； E、属于“开放式”公司。 出资方式 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资 本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总 额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本 的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起 两年内缴足； 股份有限公司采取募集方式设立的，发起人认购 的股份不得少于公司股份总数的35%，其余向社会公 开募集。注册资本为在公司登记机关登记的实收股本 总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五 百万元。 股权转让： 股东持有的股份可以依法转让。发起人持有 的本公司的股份，自公司成立之日起1年内不得转 让。公司董事、监事高级管理人员应向公司申报 持有的本公司股份及变动情况，在任职期间，每 年转让的股份不得超过其所持有本公司股份的25% ，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一 年内不得转让。上述人员离职后半年内不得转让 所持有的本公司股份。 设立方式： 发起设立，即由发起人认购公司应发行的 全部股份而设立公司； 募集设立，即由发起人认购公司应发行股 份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立 公司。凡以募集方式设立股份有限公司的，要 求发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%，其余向社会公开募集。 开放性特征： 可向社会公开募集资本，其中的上市公司更是通过 交易所向所有的投资人开放，股东人数只有最低人 数限制，没有最高人数限制； 公司的股份采用股票的形式，股票可以自由转让， 一般不得对股票的转让予以限制； 股份有限公司的财务会计报告具有相当程度的公开 性； 股份有限公司的所有权和控制权有相当程度的分离 ，大多数小股东一般不参与公司的经营和管理，通 常股东委托的董事和经理负责公司的经营和管理并 实际上控制着公司。 设立条件： （一）发起人符合法定人数； （二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低 限额； （三）股份发行、筹办事项符合法律规定； （四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的 经创立大会通过； （五）有公司名称（标明“股份有限责任公司”字样） ， 建立符合股份有限公司要求的组织机构； （六）有公司住所。 股份有限公司的特殊形式 上市公司 是指其股票在证券交易所上市交易 的股份有限公司。 上市条件： 股票已公开发行； 公司股本总额不少于人民币5000万元； 开业时间三年以上且最近三年连续盈利；最近三年 无重大违法行为，财务报告无虚假记载； 持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少 于1000人，向社会公开发行的股份达公司股份总数 的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，其 向社会公开发行股份的比例为15%以上； 其它。 (3)公司债券 是指公司依照法定程序发行、约 定在一定期限还本付息的有价证券。 发行条件： n净资产额在3000万以上的股份有限公司、净资产 额在6000万以上的国有独资公司和两个以上的国 有企业或其它两个以上的国有投资主体投资设立 的有限责任公司； n发行债券累计总额不超过公司净资产额的40%； n最近三年平均可分配利润足以支付公司一年的债 券利息； n筹集的资金用在生产经营上并符合产