[法学]国际经济法串讲.doc

第七章国际货币金融法学习本章的目的和要求本章需要了解的基本知识可概括为：（1）国际货币法律制度；（2）国际资金融通的法律制度；（3）跨国银行的法律制度。在学习这些基本知识的过程中，应了解其中的基本概念；理解各项基本制度及其相互关系；深刻理解国际货币金融法所特有的以及国内相关法律制度的那些内容；牢固掌握在涉外融资法律实践中具有重要应用价值的有关制度，尤其是直接涉及中国涉外货币金融法律制度的部分。考核目标与具体要求：识记国际货币金融法的基本框架、基本概念、基本原理和基本制度。 领会与基金组织职能有关的基金协定各项规定多具有“弹性”；国际融资协议的各种共同条款多是为了在融资协议签署、贷款发放、贷款履行、违约救济等融资交易各环节上，系统地保护贷款人的利益；各种国际信贷协议的特色安排、特有条款及所涉的特殊法律问题；国际证券管制法律制度的重要任务是防止证券欺诈；国际融资实践中常见的各种担保方式的特色以及它们得以广泛使用的原因；发达国家和发展中国家对跨国银行法律管制宽严程度的不同，以及协调母国和东道国有关跨国银行监管标准的必要性和法律形式。 应用具体运用国际货币金融法的相关知识，解决某一方面的国际货币金融法律问题，综合运用国际货币金融法的知识剖析和解决涉及面较广、有一定难度的国际货币金融法律问题，尤其是处理中国的有关涉外货币金融法律事务。 历年考点：1.现代国际货币法律的形成与发展2.与基金组织职能有关的基金协定各项规定多具有弹性 3.国际融资协议的各种共同条款多是为了在融资协议签署、贷款发放、贷款履行、违约救济等融资交易环节上，系统地保护贷款人的利益 4.各种国际信贷协议的特色安排、特有条款涉及不同的特殊法律问题 5.证券发行的审核制度 6.国际证券管制法律制度的重要任务是防止证券欺诈 7.国际融资实践中常见的各种担保方式的特色以及他们得以广泛使用的原因 第一节国际货币金融法概说 概说1.国际货币金融法是调整国际货币金融关系的各种法律规范的总和，涉及国际间货币兑换、借贷、收付方式、结算、金融市场、货币体系以及金融机构法律制度。 2.在长期的国际货币金融实践中，形成了许多国际惯例，如世界银行的贷款协定和担保协定通则和国际商会的见索即付保函统一规则。 3.近现代各国政府纷纷出台干预跨国金融活动的涉外货币金融监管立法，一方面国际货币金融关系一体化也带来了一系列各国无法单独解决的难题，如游资、金融危机等，由此形成的国家间货币金融关系主要通过国际条约加以调整，如国际货币基金协定。 4.20世纪80、90年代以来，出现金融全球化趋势，不但提供了机遇，也带来了挑战。 第二节国际货币金融法律制度 一、现代国际货币法律制度的形成与发展（一）布雷顿森林体系 1.采取黄金美元本位制：美元与黄金挂钩；各国货币与美元挂钩。 2.确立可调整的固定汇率制：各成员国货币对美元汇率一般只在平价上、下各1%幅度内波动。 3.设立资金支持制度：基金组织可以向逆差国提供资金支持，以防止逆差国采取有害于本国或国际繁荣的措施，如货币贬值。 4.力图取消经常项目的外汇管制：除有协定允许例外，各成员国不得限制经常项目的支付，不得采取歧视性货币措施，并实行多边支付制度等。 （二）牙买加体系 1.1978年4月，修改原基金协定的牙买加协定生效。 2.对原基金协定有关国际货币法律制度规定的修改，主要表现在以下三方面： （1）汇率制度，取消了货币平价制，改行固定汇率和浮动汇率并存制度； （2）黄金问题，规定了黄金“非货币化”； （3）储备资产，设想以特别提款权为国际主要储备资产，建立特别提款权本位制，并加强对国际清偿能力的监督。 二、基金协定关于汇率安排的准则（一）一般义务 1.尽量以自己的经济和金融政策来达到促进有关秩序的经济增长这个目标既有合理的价格稳定，又适当照顾自身的状况。 2.努力通过创造有秩序的基本的经济和金融条件和不会产生反常混乱的货币制度以促进稳定。 3.避免操纵汇率或国际货币制度来妨碍国际收支有效的调整或取得对其他成员国不公平的竞争优势。 4.奉行同本款所规定的保证不相矛盾的外汇政策。 （二）监督制度 1.基金组织应监督国际货币制度，以保证其有效运行。 2.基金组织执行董事会就监督成员国的汇率政策提出了三条原则： （1）成员国有义务不得为妨碍国际收支的有效调整或从其他成员国取得不公平的竞争利益而操纵汇率或国际货币制度； （2）成员国为消除外汇市场上的混乱状况时，须对外汇市场进行干预； （3）成员国在采取干预政策时，应合理照顾其他成员国利益。 3.基金组织制定的监督汇率政策的原则应当尊重成员国国内的社会和政治政策。 4.基金组织在执行监督汇率政策的原则时，应对各成员国具体情况给予应有的注意。 三、基金协定关于汇兑措施的规则（一）第8条规定的一般义务 1.基金协定第8条第2款第1项首先规定，除有特定的例外，成员国应取消经常项目的外汇管制。 2.对于某些外汇管制措施，如成员国要求其居民将所持有的外汇须按照市场价格强制卖给本国货币当局的，基金组织通常认为这类措施不应纳入第8条项下的“外汇管制”的范畴。 3.我国已正式通知基金组织，从1996年12月1日起，接受基金协定第8条义务。 4.一旦成员国接受第8条所规定的全部义务，便成为“第8条成员国”。 （二）第14条规定的过渡办法 1.基金协定签订之初，一些成员国仍受战争影响，国内生产和出口能力有限，当时要求所有成员国全面取消外汇管制不现实。 2.根据过渡办法，一成员国可对经常项目支付和转移加以适当限制，只要这些限制与不断改变的环境相适应。但该成员国得每年与基金组织就保留各种限制措施进行磋商，即“第14条磋商”。 3.一旦情势许可，即应取消外汇管制，并且不得在过渡期内重新安排使用，也不得采取新的限制措施，除非按第8条2款1项规定报基金组织同意。四、基金协定关于资金支持的制度（一）基金组织的贷款种类 1.非优惠贷款： （1）备用安排，是基金组织使用最多的传统贷款工具，目的是帮助中等收入国家解决短期国际收支问题； （2）灵活贷款额度，是对经济基本面、政策及政策实施记录非常强劲的国家实行的一种新的贷款机制； （3）中期贷款，1974年建立，目的是帮助成员国解决长期国际收支问题，并要求成员国进行重大经济改革。 2.优惠贷款： （1）中期贷款，用以取代基金组织原有的减贫与增长贷款； （2）备用贷款，用以取代原有的外生冲击贷款的高限额部分； （3）迅速贷款，是面向紧急融资需要的低收入国家提供的有限的一次性前期支付贷款。 （二）基金组织的贷款条件 1.传统的事后条件，即发放贷款以借款国允诺接受基金组织贷款后其将满足有关商定的要求为前提条件。 在借款国发生国际收支困难时，应该国要求，基金组织与之磋商后，达成意向书。在意向书中，基金组织要求借款国实施经济调整计划，并以此作为发放贷款的条件，这些贷款条件具体以“执行标准”的形式出现。其后，基金组织以意向书为基础，作出向借款国提供贷款的安排。 2.新现的事前条件，基金组织在2009年3月贷款框架改革中新设的灵活贷款额度放弃了传统的事后条件，以事先条件取而代之： （1）借款国有稳健的经济基本面和体制政策框架； （2）借款国正实施非常强劲政策，并且过去具有持续的实施记录； （3）借款国仍然承诺今后继续实施此政策。 五、基金协定关于国际储备的规定（一）特别提款权的概念 1.特别提款权是基金组织按各成员国认缴份额的比例分配的一种使用资金的权利。它是成员国在基金组织账户上一种用数字表示的人为资产。 2.特别提款权特点有三： （1）成员国分得特别提款权后，无须再向基金组织缴纳任何其他资金； （2）成员国在需要时，可以无条件地使用特别提款权； （3）特别提款权归成员国长期所有。 （二）特别提款权的分配 1.特别提款权只分配给参加基金组织特别提款权账户并履行义务的成员国。目前，所有成员国均为特别提款权参加国，而且迄今为止尚无成员国被取消参加分配资格的先例。 2.特别提款权只能在官方机构之间使用，不能作为现实的货币直接用于私人贸易和非贸易支付，也不能兑换成黄金或用以支取现金，基金组织也不能向自己及其他持有者分配特别提款权。 （三）特别提款权的使用 1.各成员国可以凭特别提款权向基金组织提用资金。因此，特别提款权可与黄金、外汇一起作为国际储备，被称为“纸黄金”。 2.当成员国发生国际收支逆差时，可以动用特别提款权，把它转让给另一成员国以换取外汇，偿付逆差。 3.除充当储备资产外，特别提款权因其币值的稳定性而作为一种计价和定值单位，已在国际上得到广泛运用。 第三节国际融资协议的共同条款 一、陈述和保证1.陈述和保证是指借款人就与融资协议有关的法律和商务状况向贷款人作出说明，并保证这些说明的真实性、完整性和准确性。 2.陈述和保证的主要内容： （1）对融资协议合法性的陈述与保证； （2）对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证。 3.在国际融资实践中，贷款人为了加强对自己的保护，有时不但要求借款人在融资协议签订之时保证所做陈述的正确性，而且要求其在整个融资协议的有效期内始终确保这些陈述真实无误，即给予“永久保证”。 二、先决条件1.先决条件是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约定的条件为前提。只有借款人满足这些先决条件，贷款人才履行融资的义务。 2.先决条件可以分为两类： （1）涉及融资协议项下全部义务的先决条件：即只有某些条件成熟，才能使融资协议生效或要求贷款人开始履行全部贷款义务； （2）涉及提供每一笔款项的先决条件：国际融资协议往往规定贷款人分期提供贷款。在第一次放款之后，借款人有关状况可能会向不利于贷款人方向变化，鉴于此，贷款人往往在融资协议中规定，在借款人每提取一笔款项之前，还必须满足各项先决条件。 三、约定事项1.消极担保条款：即借款人偿还全部贷款之前不得在自己（有时还包括其子公司）的资产及收益上，为其他债权人维持或设定任何担保物权。如，在自己的抵押财产上再设置抵押权。 2.平等位次条款：借款人应保证，无担保权益的贷款人与借款人其他无担保权益的债权人处于平等受偿地位。 3.稳健经营承诺条款：借款人不得违反与借款人、借款人财产、经营活动有关的法律和行政命令等，除非这种违反不会对借款人造成实质性的不利结果等，要使资产处于良好工作状态。 4.财务约定事项：借款人应定期向贷款人报告自身的财务状况和经营状况，并遵守约定的各项财务指标。 5.贷款用途条款：借款人必须把全部贷款用于约定的用途。 6.保持资产条款：主要用于禁止借款人通过一项或一系列相关或不相关的行为丧失、转移、耗减其资产，从而使贷款人收回贷款的权利落空。 7.保持主体同一性条款：为防止借款人本身发生剧烈变动而给贷款人带来潜在的风险，贷款协议往往要求借款人保持其主体的同一性。 四、违约事件 （一）违约事件的种类 1.实际违约：是指借款人违反融资协议本身的规定。 2.预期违约：融资协议约定的履行期限到来之前，借款人自身行为或客观事实默示其届时将无法履约或无法完全履约。 （1）连锁违约 （2）借款人丧失清偿能力 （3）借款人所有权或控制权变动 （4）抵押品毁损或贬值 （5）借款人资产被征用或国有化 （6）借款人的状况发生重大不利变化 （二）违约救济 1.对尚未提取的借款，贷款人可予以取消，或暂时中止借款人的提款权。在借款人采取补救措施之后，始得恢复贷款。 2.对已提取的款项，贷款人可以宣布偿还期提前，要求借款人立即还款。这项重要的救济措施通称为“加速到期”。 3.对逾期偿还的贷款，贷款人可以要求借款人支付约定的违约利息。 4.应贷款人的要求，融资协议通常还订立一项“累加救济条款”，其主要内容是，约定的上述救济措施是累加于法律规定的救济措施（外部救济措施）之上的，并不妨碍贷款人另行采取解除融资协议、请求损害赔偿、要求支付已到期本息以及申请借款人破产等法定的救济手段。 第四节国际信贷协议 一、国际定期贷款协议1.首部：由贷款协议全称和前言组成 2.定义：协议首先需将该协议中使用的重要术语列举出来，并赋予其特定的含义，以作为该术语解释的唯一基准。 3.贷款货币条款： （1）单一贷款货币； （2）选择贷款货币； （3）“一篮子”货币单位； （4）多种贷款货币。 4.贷款期限条款 5.贷款金额条款：期限越长，贷款数额也越大，对于金额特别大贷款，通常采用国际银团贷款方式。 6.贷款提取条款 7.贷款利率和费用条款 8.贷款偿还条款 9.权利和义务转让条款 10.税收条款 二、欧洲货币贷款协议1.欧洲货币贷款泛指一国银行以其非所在国货币提供的贷款。在货币发行国境外的银行存款或放款的货币即为“欧洲货币”。 2.作为“离岸交易”，欧洲货币贷款最大的法律特点是不受贷款货币发行国的法律管制；其重要的商业特点之一是，在欧洲货币贷款中，贷款银行采用“借短放长”使得风险增大，所以贷款人需要在协议中增订保护自己利益的特殊条款。 3.条款内容： （1）补偿银行损失条款； （2）市场动乱条款； （3）保护利益条款； （4）货币补偿条款； （5）非法性条款。 三、国际银团贷款协议1.国际银团贷款，又称“国际辛迪加贷款”，是两家或两家以上银行联合起来，组成集团，共同向借款人提供大额中、长期贷款的国际信贷方式。 2.国际银团贷款基本程序及相关协议有： （1）委托组织银团贷款。先由借款人向经理行出具“委托书”，同意经理行为其安排银团贷款，并开列拟筹款的金额、期限、利率、货币、用途及其他条件。 经理行拟承担贷款义务的情形有三： 1）允诺提供全部贷款； 2）允诺提供部分贷款； 3）对全部贷款均只愿“尽其力”安排，留有余地。 （2）银团成员的招募。经理行选定后，便进入组织银团的阶段，大多数情况下，银团成员由经理行招募。 （3）贷款协议的谈判与签署。经理行与借款人谈判，同时与各参加行成立代理关系，经理行通常会在协议中加入免责条款，但效力并非绝对。国际银团贷款调整各银团成员关系： 1）按份之债原则； 2）银团民主原则； 3）比例分享原则。 3.代理行的指定：一旦贷款协议签署，经理行的角色即告完成，并与一般参加行处于相同的法律地位。随之，银团通常需在其成员中指定一家银行（通常是原经理行）为代理行，负责协议履行的管理工作。协议往往规定，凡与贷款有关的一切收支必须记在代理行名下的一个独立信托账户上。 四、项目贷款协议（一）项目贷款的种类 1.无追索权项目贷款：贷款人向主办人举办的项目提供贷款，将项目建成投产后所产生的收益作为偿还贷款的资金来源，并以该项目现有或将来取得的资产为贷款人设定担保。 2.有限追索权项目贷款：贷款人为减少风险，除要求以项目收益作为还本付息资金来源，并在该项目资产上设定担保物权外，一般还要求由项目实体以外的第三人提供各种担保。国际上一般采用此种项目贷款。 （二）项目贷款的结构 1.双层次结构项目贷款： （1）当事人：贷款人、项目主办人、项目公司 （2）第一层次，贷款人与项目公司订立贷款协议，由贷款人与项目公司订立贷款协议，由贷款人向项目公司提供贷款；第二层次，主办人与贷款人或项目公司签订以下三种担保协议，由主办人向贷款人提供相应的担保： 1）完工担保协议； 2）投资协议； 3）购买协议。 2.三层次结构项目贷款： 当事人除主办人、项目公司和贷款人之外，还包括项目产品购买人：既可以是主办人，也可以是第三人。 三层次结构项目贷款的安排是： 第一层次，同双层结构贷款合同安排相同； 第二层次，项目公司与项目产品购买人签订远期购买协议，项目建成投产后卖出产品，以货款偿还贷款； 第三层次，主办人向项目公司提供担保，保证购买人履行在提货或付款协议项下权利连同主办人为该协议提供的担保一并转让给贷款人。 3.四层次结构项目贷款： 当事人较三层次结构项目贷款多了一家贷款人全资拥有的金融公司。 四层次结构项目贷款的安排是： 第一层次，贷款人与金融公司签订贷款协议，向金融公司提供贷款； 第二层次，金融公司与项目公司签订远期购买协议作为预付款； 第三层次，项目投产后，项目公司向金融公司交付产品，金融公司按照提货或付款协议将产品转售给第三人，以所得的货款偿还贷款人的贷款； 第四层次，主办人就项目公司依远期购买协议交付产品义务向金融公司提供担保。 第五节国际证券的法律管制 一、证券发行的审核制度1.注册制。即所谓“公开原则”，要求发行人在证券发行之前，必须按法律规定向证券管理机关申请注册。在申请注册时必须提交招募说明书。证券管理机关只负责审查发行人所披露情况是否属实，而不涉及证券发行其他实质性问题。 2.核准制。即所谓的“实质审查原则”，一些国家的证券管理机关不仅审查发行人提交的招募说明书，而且审查证券发行的其他条件。如经营事业性质、管理人员资格、资本结构健全与否以及偿债能力等。 二、对信息披露的法律管制信息披露通常包括两个环节： 一是发行人在发行时通过招募说明书履行信息披露义务； 二是已发行的证券在交易所上市后，发行人应就其最新的财务状况和经营状况履行持续披露义务。 （一）虚假信息披露方式 1.在我国，证券市场中的虚假信息披露包括以下四种情形： 第一，虚假记载，是指虚假陈述行为人在信息披露时，将不存在的事实载于信息披露文件中； 第二，误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述； 第三，重大遗漏，是指信息披露义务人在信息披露文件中，未将应当记载的事项完全或部分予以记载； 第四，不正当披露，是指信息披露义务人未在适当的期限内或未以法定方式公开披露应披露的信息。 2.在其他国家，虚假信息披露还表现为以下环节： （1）对意图的说明； （2）预测； （3）意见； （4）对法律的说明； （5）概述； （6）遗漏。 （二）投资者的信赖 1.按照传统侵权法因果关系原理，原告需证明其是在信赖了被告虚假陈述情况下才购买的证券，否则无法获得相关救济。但在证券市场上要证明这种“信赖”十分困难。 2.美国证券法采取“信赖推定”原则，只要证明被告对“重大信息”有虚假陈述行为就可推定原告在购进证券时信赖了被告虚假陈述。 3.我国最高法院关于虚假陈述的规定也借鉴了欺诈市场理论和信赖推定原则，在因果关系上设置了法律推定和举证责任倒置机制。 （三）责任人 1.发起人、发行人或上市公司、控股股东等操纵发行人或上市公司进行虚假陈述的实际控制人。 2.证券承销商、证券上市推荐人、发行人或上市公司以及证券承销商、证券上市推荐人中负有责任的董事、监事和经理等高管人员；会计师事务所、资产评估机构、律师事务所等专业中介机构及其直接责任人。 （四）归责原则 1.对于上述第一类责任人，采用“无过错责任原则”，只要有虚假陈述行为并使投资者遭受损失就要承担责任。 2.对上述第二类责任人，采用“过失责任”归责原则和举证责任倒置。 三、对证券商经营业务的法律管制1.内部分业问题： 证券商的职能有三：一是经纪职能；二是自营职能；三是承销职能。 有的国家采用单一经营制，有的国家采综合经营制。 2.外部分业问题：德国等欧陆国家主张银行可从事证券业务，支持“混业经营”，美、英、日等国实行 “分业主义”，即银行和证券分离。 四、对证券欺诈的法律管制（一）操纵证券市场及其类似行为 1.洗售：操纵者在卖出证券的同时自己又买入该证券，以制造供求关系的假象。 2.合谋：两个操纵者恶意串通，一方提出买入或卖出的交易委托，另一方完全依该委托内容在同一证券交易所同时买进或卖出该证券。 3.联合操纵：两个或两个以上操纵者纠合各自在资金、交易经验、技巧、人才或信息等方面优势，组成临时团伙完成对市场的操纵。 4.扎空：一伙操纵者先垄断市场上某种证券，致使此前与第三方订立出口该证券合同的人无法寻得其他供应者，被迫高价从操纵者手中购买该证券。 5.倒卖：一投资顾问先以低价买进某种证券，再公开推荐，使公众高价购买。 6.倒腾：在客户全权委托下，经纪商利用客户的资金反复买进、卖出证券，赚取佣金。 （二）内幕交易 指公司内部人员及其他有关人员利用能影响本公司证券价格的非公开信息，非法进行证券交易而获利的行为。 1.内幕人员：传统内幕人员、准内幕人员、受密者 2.内幕信息：尚未公开、准确信息、与公司有关 3.交易的行为 4.知情 第六节国际融资担保制度 一、见索即付保证（一）见索即付保证的特点： 1.持续的保证：并非意味着保证人所承担的担保责任是无限期的，而是指保证人要对贷款协议项下借款人的所有借款负责。 2.不可撤销的保证：保证人本来可以享有的用以解除自己担保责任抗辩权将被排除。所以，往往会订入以下具体条款： （1）融资协议无效条款； （2）延期、修改与和解条款； （3）担保人弃权条款；贷款人有权解除货款协议项下的担保物权和其它共同保证人的责任，而不影响保证人担保责任的承担。 （4）代位权条款；只有待贷款人全部受偿后，保证人才能行使基于基础合同所产生的代位求偿的权利。 3.无条件的保证： （1）第一债权人条款，即排除保证人先诉抗辩权，明确规定保证人为第一债务人或主债务人； （2）立即追索条款。 （二）见索即付保证的统一法 1.尽管见索即付保证在国际经贸及融资关系中已得到了广泛的应用，各国在判例中和学理上都承认这种新型担保合同效力，但绝大多数国家法律尚未对见索即付保证作出明确、具体的规定。 2.国际商会于1992年公布了见索即付保函统一规则（URDG458） 3.1995年12月，联合国大会通过了独立保函和备用信用证公约，2000年元旦，该公约正式生效，但目前批准国数量不多。 二、备用信用证（一）备用信用证与见索即付保函比较 1.从备用信用证产生和定义看，其法律性质几乎等同于见索即付保函，都具有独立性、单据化及不可撤销性的特点。但二者适用的国际商会编纂的惯例不同：备用信用证可适用国际备用信用证惯例、跟单信用证统一惯例、见索即付保函统一规则，而见索即付保函只能适用见索即付保函统一规则。 2.在英美法系国家，二者生效的条件也不同，对见索即付保函的开具有对价要求，而备用信用证即使无对价也可成立。 （二）备用信用证与商业跟单信用证的比较 1.商业跟单信用证是一种国际支付方式，而备用信用证更多的是一种担保方式。 2.按照国际备用信用证惯例，备用信用证的开证人不限于银行，也可以是非银行机构，而根据跟单信用证统一惯例，商业跟单信用证的开证人只能是银行； 3.在商业跟单信用证项下，开证人持有的由受益人提交的提单成为自然的质押物，而除非有反担保，否则备用信用证的开证人对借款人的追偿权只能是无担保债权。 三、浮动抵押浮动抵押是指债务人以其现有的或将来取得的全部或某一类财产为债权人设定的一种担保物权。在日常业务中，浮动抵押的资产始终是不确定的，其数量和价值时增时减，其形式也处于不断变化中，这是浮动抵押有别于一般物权担保的一大特点。 （一）浮动抵押的优点 1.对贷款人的益处： （1）浮动抵押的担保范围较一般物权担保广泛； （2）浮动抵押除了可以变卖、拍卖抵押财产外，还可以接管借款人全部资产，继续经营，贷款风险减小； （3）浮动抵押下，借款人若违约则可能导致贷款人全面接管其资产，这可促使借款人努力经营，尽量避免违约。 2.对借款人的益处：采用浮动抵押贷款最大好处，就是无须向贷款人转移财产的占有权、使用权和日常经营中的处分权，从而相当程度上保证了自己对公司、企业的自主经营管理。 （二）浮动抵押效力 1.各国大多要求浮动抵押需经登记始得生效或完善（对抗第三人），这种完善可防止债务人将抵押财产再作浮动抵押等，但浮动抵押登记在先并不能对抗登记在后的一般物权担保，如果债务人在浮动抵押的财产上再设定一般物权担保，后者效力优先。 2.为了保证所设浮动抵押权优先地位，贷款人通常采用保障措施有二： （1）在浮动抵押协议中明确规定，借款人不得再在抵押财产上设定等同于或优先于贷款人浮动抵押权的其他担保权利，并就该浮动抵押协议办理登记手续，使该条款具有对抗第三人的效力； （2）先在借款人担保价值较高的财产上设定一般担保物权，并予以完善，然后再就借款人的其余财产设立总括性的浮动抵押。四、意愿书意愿书通常是指一国政府为其下属机构或一母公司为其子公司而向贷款人出具的，表示支持并愿意为该下属机构或该子公司的还款提供适当帮助的书面文件。 （一）意愿书的种类 1.知悉函：出具者表明其已知晓并同意借款人的融资安排。其目的为防止出具人日后以借款人未经其同意为由否认该项融资安排。 2.允诺函：母公司声明在子公司未还清贷款之前，将在子公司保持一定比例的股权，以示母子公司共担经营风险，而不会以退股或减资方式弃子公司于不顾。 3.支持函：出具人表示愿意在各方面对借款人的还款给予支持。 （二）意愿书的效力 1.一般认为，意愿书仅具有道义上的约束力，而无法律效力。然而，在意愿书中，如出具人有明确的担保承诺，而不仅仅是表示支持的意愿，则法院会“轻其名而重其实”，推定它为一种有法律约束力的担保。 2.即使出具人违反意愿书无须承担法律责任，但会减损其信誉。所以，重信誉的出具人通常会履行自己在意愿书中所作承诺。 第七节对跨国银行的法律管制 一、跨国银行的概念跨国银行，一般是指在一些不同国家和地区经营存放款、投资及其他业务的国际银行，由设立在母国的总行和设在东道国的诸多分支机构组成。 跨国银行分支机构及其特点： 1.代表处：是跨国银行设在国外的最简单的分支机构形式，无东道国法人资格，不经营银行业务，只在沟通信息，并为总行开展当地业务起穿针引线的作用。 2.经理处：级别高于代表处低于分行，无东道国法人资格，可经营贷款业务、货币市场业务及外汇市场业务、票据兑现业务及托收和信用证业务，但不能办理存款业务。 3.分行：是跨国银行在国外设立分支机构的最重要