众合教育系统强化阶段测试题答案与解析——民法分则.pdf

1 2014 众合教育（周末）众合教育（周末）系统强化阶段测试题系统强化阶段测试题答案与解析答案与解析 民法民法（二二） 1.【答案】C 【解析】根据民法通则第 92 条规定，甲对乙具有返还不当得利的义务。依据民通意见第 131 条规定，甲误以为茅台酒为礼品，系属善意，招待客人的 1 瓶无需再返还；无偿赠与丙的一瓶，丙有义务 予以返还该利益，C 正确。转给礼品回收公司的 4 瓶，获益 6000 元，虽然已经购臵成手表，但金钱属于特 殊流通物，不能视为利益消失。因此，甲从礼品回收公司获得的 6000 元应当予以返还。甲从丙处获赠拉菲 一瓶，并非是赠与茅台酒的对价，不属于茅台酒的现存利益，D 错误。 2.【答案】C 【解析】依据民法通则第 93 条的规定和民通意见第 132 条的规定，李二钱虽然是怕危及自家 前去救活，但其明知救火将于张一毛有利并未因此放弃，客观上仍然具备为张一毛之利益，同时兼顾自己 的利益，因此，李二钱的行为成立无因管理，A 错误。张一毛对家中着火具有重大过失，完全可以避免， 不属于不可抗力，张一毛对于李二钱的房屋损失应当承担侵权责任，B 错误。李二钱无义务为张一毛灭火， 但是为了避免自己的损失，也在尽力救火，并无过失而言，也不属于不真正义务的违反。C 选项正确，D 选项错误。 3.【答案】B 【解析】乙与甲签订中介费用协议，并约定由丙代为支付，属于涉他合同中由第三人履行的合同。根 据合同的相对性原则，当第三人拒绝履行时，债权人仍仅得请求债务人承担违约责任，即债权人对于第三 人不具有请求权基础。因甲乙之间的中介费用承担合同只是由第三人履行债务关系，并不构成债务承担。 因此，本题 B 选项正确，ACD 均为错误。 4.【答案】C 【解析】许某与赵大之间就毒品买卖已达成合意，故合同成立。由于许某与赵大的合同所买卖的标的 物为禁止流通物，不符合法律行为的生效要件，即标的不合法，因此，许某与赵大之间的买卖合同无效， 故 A 选项错误，C 选项正确。合同履行中的抗辩以合同生效为前提，本题中合同无效，故不存在抗辩问题， B 选项错误。许某虽然已经从赵大手中拿到价款，但是该价款属于非法所得，不属于不当得利，因此，D 选项错误。 5.【答案】C 【解析】根据合同法第 186 条的规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或 者经过公证的赠与合同不得任意撤销。因此，神牛公司对尚未支付的 50 万元负有继续履行义务，受赠人 也可以要求其履行。依据合同法第 65 条之规定，只有赠与合同相对方 S 省红十字会有权请求神牛公 司支付其余 50 万元，H 省电视台和 B 中学均无权主张，故 C 项正确而 A、B、D 项错误。本题答案为 C。 6.【答案】A 【解析】依据民法通则第 44 条第 2 款规定和合同法第 90 条的规定，分立后的法人对原法人 债务承担的协议是内部的约定，不具有对抗债权人的外部效力，如果该约定可以得到甲公司债权人同意， 则可对甲公司债权人发生效力，因此对债权人而言该协议并非当然有效，但其协议本身是有效的而非效力 待定。故 A 项正确，B、C、D 项错误。本题答案为 A。 7.【答案】B 【解析】第一份通知 ，只是“建议”终止协议，并不是解除合同的意思表示，因此通知的到 达并不导致并购协议的解除，故 A 选项错误。第二份通报 ，实实在在是解除并购协议的通知，到达后 发生合同解除的效力，故 B 选项正确。依据合同法解释（二） 第 24 条的规定，甲公司对于乙公司的解 除协议的通知可以提出异议（至于异议是否能够成立是另一回事） ，故 C 选项错误。合同因一方违约而被 解除，违约一方需承担违约责任，故 D 选项错误。 8.【答案】D 【解析】债权让与与债务承担的最大区别，是债权让与无需债务人同意，即使债权让与之事实未通知 2 债务人，该债权让与在债权人与受让人之间依然为有效，只是债权让与对债务人不发生效力而已，债务人 此时可以不知情而抗辩；一旦通知债务人，即对债务人本人生效； （免责的）债务承担，则需要债权人的 明确同意才能生效。对此， 合同法第 80 条、第 84 条分别有明确规定。循上债权让与的原理，本题场合 下，A、B 选项均是错误的。债务承担须经债权人同意，因乙将债务转让给戊得到了债权人甲的同意，因 此乙的债务转让行为是有效的，C 选项错误。当发生债务转让后，乙不再是债务人，若其代为清偿了 10 万元债务，对现在的债务人戊自然享有求偿权（乙、戊之间可以构成无因管理，也可以依照不当得利来解 决） ，D 选项正确。本题答案为 D。 9.【答案】C 【解析】 合同法第 186 条规定：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。民法学理将此 种权利成为任意撤销权而不将其视为解除权，故 A 项说法错误。依据该法第 268 条规定：定作人可以随时 解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。B 项颠倒了定作人与承揽人，故错误。依据该法第 376 条第 2 款规定，C 项正确。另外， 合同法没有赋予居间人合同任意解除权，故 D 项说法错误。本题答 案为 C。 10.【答案】D 【解析】 合同法第 230 条规定了承租人的优先购买权，根据房屋租赁合同解释第 21 条规定， 乙不可以主张甲与丙的房屋买卖合同无效， A 错误。承租人的优先购买权并非绝对权，不能成为侵权责 任的客体，B 错误。承租人的优先购买权需要在出租人出卖房屋前的合理期限内通知承租人，承租人才可 主张优先购买权，甲在未通知乙的情形下已经将房屋卖与丙，乙失去了优先购买的机会，但丙仍可通过过 户登记取得房屋所有权，C 错误，D 正确。 11.【答案】A 【解析】 合同法第 42 条规定了缔约过失责任，当事人假借订立合同，恶意进行磋商，给对方造成 损失，应承担损害赔偿责任。戊违反诚实信用原则，不以购房为目的，恶意与丙商谈买房事宜，因此给丙 造成的损失，理应由戊向丙承担缔约过失责任，因此，A 正确，D 错误。缔约过失责任的赔偿要件要求损 失与违约方的过错存在因果关系，而丙之房屋价格下滑，属于正常的商业价格波动，与戊的行为无关，因 此，不属于缔约过失责任的赔偿范围，B 错误。缔约过失责任发生在订立合同的双方当事人之间，具有相 对性，丁中介公司与丙之间并无订立房屋买卖合同之意，因此，丁中介公司无需承担戊的损失。缔约过失 责任独立于违约责任和侵权责任，不存在合同关系和侵权关系，并不意味着其行为不承担任何责任，因此， C 选项错误。 12.【答案】C 【解析】A 选项中，甲购买的毛衣属于特价甩卖商品，并且服装店明确告知瑕疵，根据消费者权益 保护法第 23 条规定不能退换。依据该法第 24 条规定， B 项正确。甲和乙均具有过错，根据合同法 第 53 条规定甲不能免除自己的责任，C 项错误。依据合同法解释（二） 规定，D 选项正确。 13.【答案】D 【解析】债权人行使代位权无需以向债务人主张债权为前提，故 A 选项错误。企业之间不能借款，乙 公司与丙公司之间的借款合同无效，乙公司对丙公司有不当得利返还请求权，这一债权已到期，且乙怠于 行使自己的债权，故甲公司得行使代位权，B 选项错误。若债权人起诉，应以次债务人为被告，债务人可 以被追加为第三人，而不是应当被追加为第三人，故 C 选项错误。债权人提起代位之诉，将导致债权人对 债务人的债权以及债务人对次债务人的债权诉讼时效中断，故 D 选项正确。 14.【答案】 ：C 【解析】 ：在试用买卖中，试用人将标的物转让与他人时，即可推断出试用人决定购买了。同时， 买 卖合同解释第 41 条第 2 款规定：在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非 试用行为的，人民法院应当认定买受人同意购买。此时，由于试用人已经占有该标的物，因此，基于简易 交付，试用人标的物所有权。本题中，1 月 19 日乙未经甲同意将此手机转卖于丙的行为有权处分，丙基于 有效的买卖合同取得了手机的所有权。故 C 选项正确。 15.【答案】B 【解析】甲表示将书赠与乙，乙表示同意，赠与合同成立，但甲需要再看几日，乙表示同意，二者之 间构成占有改定，视为已经交付，没有法定的撤销情形，甲不得任意撤销该赠与合同，A 错误。依据合 3 同法第 189 条规定，甲忘记将书拿回书房，遭暴雨淋湿，书籍遭到损害，存在重大过失，应当对乙承担 损害赔偿责任，B 正确。书籍损坏并非不可抗力所导致，因此，甲不能免除交付义务，C 错误。暴雨将书 淋坏是因甲的重大过失所致，因此，并不属于风险，D 错误。 16.【答案】C 【解析】本题中，乙以自己的名义与第三人丙签订了设备购买合同，且丙不知道乙为甲的受托人的事 实。后由于委托人甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。依据合同法第 403 条第 2 款规定，在乙向 丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备即向第三人丙披露委托人后，第三人丙就可以选择受托人乙或 者委托人甲作为相对人主张其权利，因此，C 项正确。 17.【答案】C 【解析】根据侵权责任法第 83 条的规定，第三人过错致使动物造成他人损害，动物饲养人或管 理者与第三人承担不真正连带责任，外部连带，但内部的最终责任承担者是有过错的第三人，因此，甲和 乙在内部关系上并非平均分担，A 错误。根据侵权责任法第 34 条的规定，劳务派遣单位有过错的，仅 承担与其过错相适应的补充责任，而非按份责任，B 错误。 侵权责任法第 37 条规定，因第三人致害， 安保义务人未尽安保义务的，承担相应的补充责任。补充责任人与积极的侵权人之间存在赔偿顺位问题， 在积极侵权人能够全额赔偿的情形下，补充责任人则无需承担责任，仅在补充责任人不能全额赔偿或无法 赔偿的情形下，才能请求补充责任人承担与其过错相适应的赔偿责任，但也并非是“剩多少补多少” ，C 正确。关于 D 选项，乙公司和丙商场之间对于损害的发生并无意思联络，并非任何一方的行为都足以造成 损害的发生，该损害是结合发生的，依侵权责任法第 12 条规定，乙和丙承担按份责任，D 选项错误。 18.【答案】B 【解析】根据侵权责任法第 80 条规定，禁止饲养的危险动物动造成他人损害，动物饲养人或管 理人应当承担侵权责任。因此，禁止饲养的动物致人损害不仅属于无过错责任，即使在受害人故意或者重 大过失的情形，也不得免除责任的承担。因此，丙虽然存在重大过失，仍由甲承担全部的赔偿责任，故 A、 C、D 选项错误。 19.【答案】D 【解析】本题中如婷的伤害是由于教育机构以外的第三人霍德造成，依据侵权责任法第 40 条的 规定，应由霍德承担赔偿责任，幼儿园在此过程中未尽管理职责，对于伤害结果的发生亦有过错，应承担 相应的补充责任。故 D 选项正确，ABC 错误。 20.【答案】A 【解析】依据道路交通安全法第 76 条第 2 款规定，机动车与非机动车、行人之间发生的侵权责 任属于无过错责任。A 选项正确。王某因输血导致感染艾滋病，但与王某的交通事故损害之间并无相当的 因果关系。所以，李某就艾滋病感染无需承担责任。根据侵权责任法第 59 条的规定，医院与血液提 供机构系不真正连带责任，即责任者对外为连带关系，对内仍然有最终的责任承担者。BCD 选项均错误。 21.【答案】C 【解析】根据侵权责任法第 37 条的规定，A 选项是对于不真正连带责任的表述，故 A 错误。甲 的损害系由第三人原因造成，仅在银行未尽安全保障义务时，银行才需承担补充责任。丙持枪抢劫，保安 丙和丁即使有心也无力抵抗，在此情形下，不能求全责备地认定银行未尽安全保障义务。仅就题干所给出 的事实，对于甲的损失，难以说银行有过错，因此，银行无需承担补充责任，B、D 错误，C 正确。 22.【答案】C 【解析】依据侵权责任法第 34 条规定，被派遣人员甲因工作失误致戊损害，应由用人单位福田 装修公司承担损害赔偿责任，但乐邦公司派一木工去做水电工作，具有过错，应承担相应的补充责任，C 正确。依侵权责任法第 34 条，即使损害由于工作人员的重大过失所导致，亦不对外承担责任， 故 B 选项错误。乐邦劳务派遣公司承担相应的补充责任，其责任承担顺序在福田公司之后，戊不可直接向乐邦 劳务派遣公司请求赔偿，A 错误。补充责任应当与其过错相适应，并非“缺多少补多少” ，D 错误。 23.【答案】D 【解析】董清没有代理权，也没有使相对人绝味鸭脖相信其有代理权的表象，不符合表见代理的相对 人有理由相信其有代理权的外观，不成立表见代理，若王硕拒绝支付价款，则叫外卖的行为应当由董清负 责，由其支付价金，A 错误。 民法通则第 136 条第（1）项规定，身体受到伤害要求赔偿的适用 1 年的 4 特殊诉讼时效。但是产品质量法第 45 条第一款规定，因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效 期间为二年，并未区分人身伤害还是财产损害，根据特别法优先的原则，高明手指划破，请求损害赔偿的 诉讼时效仍应为普通诉讼时效 2 年，B 错误。王硕水晶灯破损是乐购加害给付的结果，因此，王硕也可基 于买卖合同请求乐购承担违约责任，C 错误。根据侵权责任法第 43 条第 1 款，因产品存在缺陷造成损 害的，被侵权人可以向生产商也可以向销售商请求赔偿。就外部关系而言，乐购和啤酒生产商都应当承担 无过错责任，表现为外部连带，就内部关系而言，乐购则为过错责任，啤酒生产商则为无过错责任，此外， 若王硕请求乐购承担违约责任，该责任亦为无过错责任，D 正确。 24.【答案】C 【解析】侵犯隐私权以披露隐私为必要，并且须为不特定第三人所知悉，乙打印详单的行为不构成侵 害隐私，只有将通话详单的内容公之于众方可能构成侵害，因此，A 错误。乙公布甲丙之短信内容，并没 有侮辱诽谤之言辞，仅构成侵犯了甲的隐私权，不构成对名誉的侵害，B 错误。根据婚姻法第 34 条的 规定，女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或者 人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限，故 C 正确，D 错误。 25.【答案】B 【解析】 合同法第 2 条规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定， 故 A 错误。艾滋病属于婚姻法第 10 条第（三）项规定的，婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病， 婚后尚未治愈的情形，因此，沈佳与贾亮之间的婚姻关系无效，B 正确。婚姻无效是确定、自始、无法补 正的无效，即使贾亮事前承诺不离不弃，也不能改变婚姻关系的效力，C 错误。即使贾亮对沈佳不离不弃， 也无法补正其婚姻效力，贾亮对沈佳没有法定的照顾义务，D 错误。 26.【答案】C 【解析】甲乙就婚后财产的归属没有约定的，根据婚姻法第 17 条规定，属于夫妻共有，有约定 的按照约定。甲乙就房屋明确约定按份共有，根据物权法第 97 条规定，对于处分行为，按份共有应 当经占份额 2/3 以上的按份共有人同意，甲占房屋的份额已达 2/3，有权处分房屋，因此，甲丙之间的抵 押合同有效，且抵押成立，A、B 错误。甲乙对于其他婚后收入没有约定，视为夫妻共有，因此，乙的工 资属于甲乙共有财产，根据婚姻法第 19 条第 2 款的规定，夫妻关系存续期间，第三人不知道夫妻之 间有特别约定的，则可以夫妻共有财产清偿，C 正确。若夫妻在婚后约定分别财产制，仅在第三人知道该 约定时，才仅得以夫或妻一方的财产清偿，D 错误。 27.【答案】D 【解析】 继承法意见第 2 条规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡 先后时间的，死亡人各自都有继承人的，推定长辈先死亡，甲有代位继承人小涛、乙有继承人妻、女，故 应推定甲先死亡，故 A 错误。按照规定，甲先于乙死亡，乙对甲的财产具有继承权，因乙在财产分割前死 亡，则乙应继承的甲的财产将发生转继承，乙的养女小娟对甲的遗产属于转继承，而非代位继承，故 B 错 误。依据继承法第 11 条规定，小涛系丙的继子女，但是已形成抚关系，因此，小涛属于法定继承人 的范畴。丙先于甲死亡，发生代位继承，应当由小涛继承丙应当从甲处继承的财产，故 C 选项错误。乙推 定晚于甲死亡，故乙能直接继承甲的遗产，丁作为丧偶女婿对甲尽到了主要赡养义务，得作为第一顺位继 承人继承甲的遗产，小涛得代位继承甲的遗产，故 D 选项正确。 28.【答案】B 【解析】依据继承法意见第 19 条规定，乙被送养，与小姨形成收养关系，根据收养法第 23 条第 2 款规定，养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而消灭。因此，乙不再是甲的法定 继承人，但是乙对甲扶养较多，可以适当分得甲的遗产，A 和 C 均错误。甲丁虽以夫妻名义共同生活，但 未进行婚姻登记，根据婚姻法司法解释（一） 第 5 条规定和第 6 条规定，以夫妻名义共同生活，但未 登记结婚的，一方死亡，另一方以配偶的身份主张享有继承权的，按照本解释第 5 条的原则处理，即甲丁 之间系同居关系，B 选项正确，D 选项错误。 29.【答案】B 【解析】根据婚姻法司法解释（三） 第 10 条规定，夫妻一方婚前以个人财产支付首付款，登记在 自己名下，婚后共同还贷，离婚时，若协议不成，法院可判决房屋归产权登记方所有。法院是可以作出如 此判决，并非是应当，因此，A 错误。该解释第 7 条第 1 款规定，婚后一方父母出资购买房屋，产权登记 5 在出资人子女名下的，应认定为夫妻个人财产，B 正确。该解释第 7 条第 1 款规定，婚后由双方父母共同 出资购房，产权登记在一方名下的，产权可按照各自父母的出资额认定为按份共有，C 错误。依婚姻法 解释（二） 第 22 条第 1 款规定，当事人结婚前，父母为双方购臵房屋出资的，该出资应当认定为对自己 子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。故 D 选项错误。 30.【答案】A、B、C 【解析】本题中甲、乙两人作为买受人与作为出卖人的丙签订了一份购销合同，因此为多数人之债， 故 A 项正确。甲、乙作为购销合同的一方当事人与丙约定，甲和乙按 46 比例分配原油并按此比例向丙 付款。因此，该合同之债为按份之债，B 项正确。甲、乙作为买受人与丙约定的购销合同的标的只有一种， 即 3000 吨原油，而无其他可替代履行之标的。因此，该合同之债为简单之债，故 C 项正确。购销合同的 标的物为 3000 吨原油，该标的物系以数量和价格确定的种类物，不是独一无二的，具有可替代性。因此， 该合同之债为种类之债，故 D 项错误。 31.【答案】A、C 【解析】乙虽然以高价购买甲之花瓶，但甲忍痛割爱，说明丙并不想转卖花瓶，该行为违背其真实意 思，乙系乘人之危，根据合同法第 54 条第（二）项，甲乙之间的买卖合同属于可撤销行为，A 选项错 误，B 选项正确。甲乙之间的买卖合同被撤销，乙的转卖行为则属于无权处分，根据买卖合同解释第 3 条规定第 1 款规定，甲不能主张该无权处分的买卖合同无效，C 选项错误。乙将花瓶无权处分给丙，但 因丙为恶意，不能基于善意取得而获得花瓶的所有权，花瓶的所有权仍为甲所有，丙将花瓶摔碎，应当向 甲承担侵权责任，D 选项正确。 32.【答案】A、B 【解析】 合同法第 74 条规定：首先，乙不能清偿对甲的到期债务的情形下，将其仅有的财产（10 万元的债权，债权也是财产权）无偿赠与（遗赠也属于赠与）他人戊，故甲得撤销乙的遗赠行为，选项 A 正确。乙对丙拥有 5 万元债权，且未对丙采取法律措施，构成怠于行使债权，该行为造成了债权人甲的损 害，依据合同法第 73 条规定，在乙去世前，甲得通过诉讼方式行使代位权，直接请求丙向自己清偿， 选项 B 正确。 33.【答案】A、B、D。 【解析】依据合同法第 113 条规定和消费者权益保护法第 55 条规定，甲商店知假卖假，构成 欺诈；王某以 5 万元的价格购得一个价值仅 100 元的瓷器，放臵于家中玩赏，王某属于消费者，并且因欺 诈陷于错误，因此，王某有权请求甲商店三倍返还所付价款，即有权要求甲商店赔偿 15 万元，故 A 项正 确。但是，王某基于消费者权益保护法第 55 条享有的请求甲商店双倍赔偿的权利，具有可处分性， 王某完全可以不主张三倍赔偿，而仅以受到欺诈为由撤销合同，同时请求甲商店返还已付的 5 万元，因为 这样的请求同样是合法的，故 B 项正确李某因为过失损害了王某所有的瓷器，构成侵权，李某应当赔偿王 某遭受的实际损失，本题中的实际损失就是赝品瓷器的市场价值 100 元，故 C 项错误，D 项正确。 34.【答案】A、B、D 【解析】甲虽然以 3 折低价购买商品，但换季甩卖仅是商家的促销活动，仍然需要承担物的瑕疵担保 责任，A 选项正确。根据民法通则第 136 条第（二）项规定，出售质量不合格的商品未声明的，诉讼 时效为 1 年，B 选项正确。虽然根据 B 店的告示，真皮钱包属于赠品，但这一赠与行为包含在羽绒服的买 卖行为之中，属于买卖合同的内容之一，故本质上并非无偿行为，而是有偿行为，对于该皮包的质量瑕疵， B 店仍须承担瑕疵担保责任。故 C 选项错误，D 选项正确。 35.【答案】B、D 【解析】虽然甲在房屋过户之前尚未取得房屋的所有权，但租赁行为属于负担行为，不以拥有处分权 为前提，该租赁合同是有效的，A 选项错误。依据合同法第 215 条的规定，甲丙之间的租赁合同租期 为 1 年，但未采书面形式，故为不定期租赁，甲得随时解除该租赁合同，B 选项正确。买卖合同中孳息的 归属与风险负担均采“交付主义” 。房屋交付之后，租金应归乙所有，C 选项错误。根据合同法第 117 条第 1 款的规定，D 选项正确。 36.【答案】B、C 【解析】甲乙之间的合同名为赠与，实则同居与房屋的赠与之间构成的对待给付关系，是一个双务有 偿的无名合同，故 A 选项错误。该合同内容违背公序良俗，因而是无效合同，B 选项正确。既然合同无效， 6 即使办理了房屋过户手续，乙也不能因此取得房屋的所有权，C 选项正确。既然合同无效，不管乙是否履 行了同居义务，甲均有权基于合同无效而请求返还基于该合同而为之给付，D 选项错误。 37.【答案】ABD 【解析】本题中赵磊对于是否购买车辆没有决定权，这里的“试用期”实为质量检验期，故 A 选项错 误。依据买卖合同解释第 19 条规定，赵磊已经在检验期内提出异议，付款行为不应被视为放弃异议， 故 B 选项错误。 交通事故中若是机动车与行人相撞， 机动车一方承担无过错责任， 故甲可以请求赵磊赔偿， 故 C 选项正确。依侵权责任法第 50 条的规定，本题中车辆已经交付，此后产生的交通事故赔偿责任 应由赵磊承担，弘汽公司不承担赔偿责任，故 D 选项错误。 38.【答案】AC 【解析】基于所有权的返还请求权属于物权请求权，而物权请求权的行使人是物权人包括所有权人。 在租赁期内，承租人方某属于占有人，且原则上该占有是有权占有，丁某一般不可以请求其返还原物，但 也可能基于方某的违约、侵权等事由发生所有权返还请求权；对此，方某作为有权占有人、合法承租人的 身份也可以主张自己不存在违约、侵权等事由从而主张抗辩权。故 A 项正确。方某若未经丁某同意擅自转 租，丁某有权解除租赁合同（无论是基于法定解除还是约定解除都可以） ，并基于所有权请求无权占有人 唐某返还（此时唐某的占有相对于丁某而言为无权占有） ，在此意义上 B 项是错误的。虽然唐某与方某之 间存在合同关系，甚至可能并不属于当然无效的合同，但从合同效力的相对性来看唐某也不能对并非合同 当事人的丁某有任何的效力主张；从占有的角度看，唐某作为占有人更是不能对抗所有权人丁某。在此意 义上 D 选项错误、C 选项正确。本题答案为 A、C。 39.【答案】BCD 【解析】本题中，甲乙之间的工程承包合同有效，自无疑问。乙公司在征得甲公司同意后将部分非主 体工程分包给丙建筑公司，该承包合同也是有效的，但依据第 272 条第 3 款，丙公司继续分包的行为无效， 故 A 项错误。依据该法第 121 条规定，本题中，因丁公司工作失误致使工程不合格，丙公司须向乙公司承 担违约责任。丙公司在向乙公司赔偿损失后，有权向过错方丁公司追偿，因此，B 项正确。依据关于审 理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第 25 条规定，丁公司因工作失误致使工程不合格， 由此给甲造成的损失，甲公司有权将承包人乙公司、分包人丙公司和违法再分包人丁公司作为共同被告提 起诉讼，故 C 项正确。依据该解释第 4 条规定，分包单位丙公司非法再分包，依照以上解释的规定， 法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非法所得，因此，D 项正确。 40.【答案】B、C 【解析】根据房屋租赁合同解释第 16 条规定，甲于 2011 年 11 月得知转租的情况，6 个月内未提 出异议，即不得以此为由解除租赁合同，故 A 选项错误。乙长期欠付租金，经多次催告仍不交租金，出租 人甲得以此为由解除租赁合同，故 B 选项正确。依房屋租赁合同解释第 17 条的规定，次承租人丙提 出替承租人乙补缴欠付的租金，甲不得拒绝，故 C 选项正确。代位权行使的条件之一是债务人怠于行使自 己的债权，从本题给出的事实，看不出债务人乙存在怠于行使债权的事实，故甲不得行使代位权，D 选项 错误。 41.【答案】B、C、D 【解析】 合同法第 272 条第 2 款规定，承包人分包应当经发包人同意， 建设工程合同第 4 条规 定，承包人非法转包与他人签订建设工程施工合同的行为无效，A 选项正确。 合同法第 286 条规定了建 设工程价款的优先受偿权，根据最高人民法院 2002 年就建设工程价款优先受偿权问题的批复 （法释 200216 号） ，建筑工程承包人的优先受偿权优先于抵押权和其他债权；消费者支付购买商品房的全部或者 大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。建设工程承包人行使优先 权的期限为建设工程竣工之日起 6 个月。周硕仅支付小部分购房款，甲的优先受偿权可以对抗周硕，但其 优先权的行使必须在竣工后的 6 个月内，B 选项错误。B 座房屋的买受人已经支付了全部购房款，甲的优 先受偿权不得对抗张林，C 选项错误。建设工程承包人的优先受偿权优于抵押权，D 选项错误。本题错误 的选项为 BCD。 42.【答案】AC 【解析】依据合同法第 342 条第 1 款规定，A 项正确。依据该法第 344 条规定：专利实施许可合 同只在该专利权的存续期间内有效。专利权期限届满或者专利权被宣布无效的，专利权人不得就该专利与 7 他人订立专利实施许可合同。甲公司对该实用新型专利权的 10 年保护期应当自 2004 年 5 月 10 日起算，到 2008 年 5 月 10 日甲与乙签订许可合同时，该专利保护期的剩余期限为 6 年，因此该合同的有效期不得超 过 6 年。所以，B 项错误。依据该法第 346 条规定，C 项正确。根据最高人民法院关于对诉前停止侵犯 专利权行为适用法律问题的若干规定第 1 条的规定，乙公司有权单独以自己的名义起诉侵权人，所以， D 项错误。 43.【答案】A、B、C 【解析】依据旅游纠纷规定第 11 条规定，A 选项正确。依该规定第 10 条第 2 款规定， B 选 项正确。依该规定第 7 条规定，森林公园作为旅游辅助服务者，未尽安全保障义务致游客韩某遭受重 大损害，韩某有权请求森林公园承担赔偿责任，故 C 选项正确。司机在履行职务过程中致他人损害的，属 于职务侵权，依照侵权责任法第 34 条第 1 款规定，应该由森林公园对外承担责任，司机无需对外承 担赔偿责任，故 D 选项错误。本题答案为 A、B、C。 44.【答案】A、C 【解析】依据侵权责任法第 10 条规定，基于共同危险行为承担连带责任的前提是行为人均从事 了与损害结果有关联的危险行为且致害人不明，本题中小丁扔的有大石头且落在水面，与损害结果之间不 存在关联性，不属于共同危险责任中的危险行为，故即使致害人不明，亦无须承担赔偿责任，故 A 选项正 确、BD 选项错误。小王和小张均实施了与损害结果有关联的危险行为，若不能指明具体侵权人，两人承 担连带赔偿责任，故 C 选项正确。 45.【答案】ABCD 【解析】医生因过错误将张某