监理合同讲义汇总

1 2012 年监理工程师考试网上辅导建设工程合同管理 基础班（王竹梅老师主讲） 【考情分析】 年 份 单选题 多选题 合 计 2011 年 6 题 6 分 4 题 8 分 10 题 14 分 2010 年 4 题 4 分 2 题 4 分 6 题 8 分 2009 年 4 题 4 分 2 题 4 分 6 题 8 分 2008 年 3 题 3 分 2 题 4 分 5 题 7 分 2007 年 6 题 6 分 3 题 6 分 9 题 12 分 【知识体系】 本章共分五节 第一节 建设工程合同管理概述 第二节 合同法律关系 第三节 合同担保 第四节 工程保险 第五节 合同的公证和鉴证法律制度 【系统讲解】 第一节 建设工程合同管理概述 建设工程合同的作用 依靠合同确立与规范建筑市场中各方主体的关系 建筑市场主体（六方） 建设单位（开发商、甲方） 勘察设计单位 施工单位 咨询单位（未单独讲此合同） 监理单位 材料设备供应单位 建筑领域的四个重要合同示范文本 施工合同示范文本 勘察合同示范文本 设计合同示范文本 委托监理合同示范文本 合同示范文本的效力 合同示范文本不属 于法律法规，是推荐使用的 法规） 主要法律（四法） 2 民法通则调整平等主体之间的财产关系和人身关系，对规范合同关系作原则性规定 合同法合同订立的基本规定，规范市场经济财产流转关系（ 1999 年 10 月 1 日实施） 招标投标法规范建筑市场竞争活动 建筑法规范建筑活动的基本法律 其它相关法律（六法） 担保法 保险法 劳动法 仲裁法 民事诉讼法 公证、鉴证 法规（非独立法） 发展和完善建筑市场规范交易行为由依靠行政手段转变为依靠合同 推进建筑领域的改革（建设领域四大制度） 项目法人负责制独立承担民事责任的主体 招标投标制确立公平、公正、公开的合同订立制度 工程监理制规范业主、承包人、监理单位之间的关系 合同管理制（核心） 提高工程建设的管理水平质量、进度和投资三控 避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪主要是采用招投标 工程合同管理的方法（五方法） 严格执行法律法规 普及相关法律知识，培训合同管理人才 设立合同管理机构，配备合同管理人员 建立合同管理目标制度 推行合同示范文本制度 第二节 合同法律关系 更与灭失 个重要概念 法律关系 是一定的社会关系之间存在的特定权利和义务关系 合同法律关系 由合同法律规范调整的在民事流 转过程中的权利义务关系 主体（ 3 主体）（三主体三客体两内容） 自然人、法人、其他组织 客体（ 3 客体） 物、行为、智力成果 内容（ 2 内容） 权利、义务 于自然人（两种能力） 民事权利能力（获得权利和义务的资格） 始于出生，终于死亡 民事行为能力（通过自己行为实现权利义务的能力） 完全民事行为能力人 限制民事行为能力人 无民事行为能力人 3 于法 人两个易混概念 法人 具有民事权利能力和民事行为能力，依法 独立 享有民事权利和承担民事义务的 组织 （法人不是人） 法人的法定代表人 是自然人，可以代表法人行使职权 于法人法人的四条件 依法成立不能自然产生，必须依法设立 有必要的财产或者经费物质基础 有自己的名称，组织机构和场所 能够独立承担民事责任 于法人分类（两大类） 企业法人 以盈利为 目的 非企业法人 不以盈利为目的 包括行政法人、事业法人、社团法人三类 于法人法人资格的获得（两大类） 登记后获得 适用于企业法人 需要依法经工商行政管理机关核准登记 成立后获得 适用于有独立经费的机关、事业单位和社会团体 无需办理法人登记的其它单位 【例题多选题】法人应当具备（ ）等条件。 织机构和 场所 答疑编号 2455010101 【正确答案】 【答案解析】法人的四条件。参见教材 【例题单选题】（ 2009 年真题）监理公司取得法人资格的时间为（ ）日。 答疑编号 2455010102 【正确答案】 C 【答案解析】监理公司是以盈利为目的的企业法人，则必须经 工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。工商登记意味着企业法人成立，资质证书意味着技术水平达到要求。参见教材 5。 他组织 概念 不具备法人资格，但是可以作为合同的主体 4 类型 法人的分支机构 不具备法人资格的联营体 合伙企业 个人独资企业 【易错点辨析】 不具备法人资格就不能签订合同 只有法人才能签合同 【错误】 不具备法人资格的如法人的分支机构是可以签订合同的，只不过合同的责任 必须由法人来承担 【例题多选题】（ 2010 年真题）合同法律关系的主体是参加合同法律关系，享有相应权利，承担相应义务的当事人。下列主体中，可以作为合同法律关系主体的有（ ）。 答疑编号 2455010103 【正确答案】 【答案解析】本题考查的是合同法律关系主体。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。 B 选项属于其他组织中的内容 ， A、 D、 E 选项是法人的内容 ，也就是具有法人条件的行政法人、事业单位、社会团体可以作为合同法律关系的主体。 C 不属于分支机构。参见教材 律关系的客体（三客体） 物 货币作为一般等价物也是物（如借款合同） 行为 行为多表现为完成一定的工作 如设计工作、监理工作等 智力成果（主要三类） 知识产权 技术秘密 在特定情况下是公知技术 同法律关系的内容（两大类） 权利 受到侵害时可得到法 律保护 义务 不履行时要承担法律责任 更与消灭 法律事实 能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实 法律事实的种类（两种） 行为主体有意识 事件不以主体的主观意志为转移，分为自然事件与社会事件 行为的分类一 作为 5 不作为 行为的分类二 合法行为 违法行为 【特别说明】 行政行为和发生法律效力的 法院判决、裁定及仲裁机构发生法律效力的裁决也是法律行为 【例题单选题】（ 2010 年真题）合同法律关系的产生、变更和消灭的法律事实分为行为和事件两类。下列在施工合同履行过程中发生的事实，属于行为的是（ ）。 答疑编号 2455010104 【正确答案】 D 【答案解析】本题考查的是合同法律关系的产生、变更和消灭。法律事实分为行为和事件。行为是主体有意识的活 动，事件是不以主体的主观意识为转移的客观情况， 属事件。参见教材 理的概念及特征 托代理 定代理 定代理 权代理 理关系的终止 理的概念及特征 代理的概念 代理人在代理 权限内 ，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为 代理的特征（用“中介机构代理销售楼盘”来理解） 代理人必须在代理权限范 围内实施代理 代理人以被代理人名义实施代理 代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志 被代理人对代理行为承担民事责任 【重点难点】 被代理人对代理人的代理行为承担责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。 托代理 内涵 基于委托授权形成的代理关系 来源 委托合同关系 合伙合同关系 工作隶属关系 托 代理特点 仅被代理人一方授权即可产生效力，无需对方同意 被代理人有权随时撤销其授权，代理人也有权随时辞去所受委托 但代理人辞去委托时，不能给被代理人和第三人造成损失，否则应负赔偿责任 托代理建设工程中的主要委托代理形式 6 项目经理是施工企业的代理人 总监理工程师是监理单位的代理人 工程招标代理机构是发包人的代理人 【例题单选题】（ 2011 年真题）施工企业授权项目经理全面负责履行某施工合同，项目经理以施工企业名 义采购材料的行为属于（ ）。 答疑编号 2455010105 【正确答案】 D 【答案解析】项目经理与施工企业之间是典型的委托代理关系。参见教材 【例题单选题】（ 2010 年真题）监理公司指派总监理工程师负责工程项目监理，这种行为的法律性质属于（ ）。 答疑编号 2455010106 【正确答案】 A 【答案解析】本题考查的是代理种类及法律性质。建筑工程的代理主要是委托代理，项目经理和项目总监就是这种代理。参见教材 【例题单选题】（ 2009 年真题）项目总监理工程师是监理单位的代理人，这种代理是（ ）。 答疑编号 2455010107 【正确答案】 A 【答案解析】在建设工程中涉及的代理主要是委托代理，如总监理工程师作为监理单位的代理人。参见教材 托代理法律 后果 超权代理 代理人应在授权范围内行使代理权 超出授权范围的行为应由行为人自己承担 授权范围不明确 应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任 但前提是被代理人无法承担责任时（以监理合同为案例） 定代理 概念 法律直接规定产生的代理关系 适用于无行为能力和限制行为能力人 案例 根据法律规定，未成年人的代理人是其父母， 无需未成年人给其父母下委托书 定代理 概念 根据法院或有关单位指定而产生的代理 案例 如一个未成年人无任何亲人，法院可指定其父亲的单位作为代理人 权代理 无权代理的种类 7 无权代理 越权代理 代理终止后继续代理 无权代理的处理 被代理人可以“追认”，也可以“拒绝” 本人知道他人以自己名义行为而不作否认表示，视为同意 理关系的终止（分两大类） 委托代理（四条件） 期 限届满，事项完成 取消或辞去委托 代理人死亡或代理人丧失民事行为能力 作为被代理人或代理人的法人终止主体不存在 指定或法定代理 被代理人取得或恢复民事行为能力 被代理人或代理人死亡 指定单位撤销指定 监护关系消灭 【难点辨析与案例】被代理人死亡，可终止指定代理和法定代理，但不终止委托代理 杨某委托李某为其买汽车。李某已买车，但杨某突然死亡，此时杨某的家人不能否认代理关系，必须接受汽车，支付价款（或用杨某的遗产来支付 ）。 【例题多选题】在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括（ ）。 答疑编号 2455010108 【正确答案】 【答案解析】 B 是法定或指定或法定代理关系终止的条件。参见教材 8 2012 年监理工程师考试网上辅导建设工程合同管理 基础班（王竹梅老师主讲） 第三节 工程师的索赔管理 程师是核心） 工程师受发包人委托进行工程项目管理 如果工程师工作出现问题造成承包人的损失，发包人必须承担相应的赔偿责 任 工程师有处理索赔问题的权力 在争议的仲裁和诉讼过程中作为见证人 在仲裁或诉讼中，工程师作为工程全过程的参与者和管理者，可以作为见证人提供证据 程师有处理索赔问题的权力 在承包人提出索赔意向通知后，工程师有权检查承包人的现场同期记录 工程师可对承包人的索赔报告进行审查分析 在工程师与承包人协商赔偿不一致时，工程师有权单方面作出处理决定 对合理的索赔，工程师有权将它纳入工程进度付款中 预测和 分析导致索赔的原因和可能性 通过有效的合同管理减少索赔事件发生 公平合理地处理和解决索赔 原则） 公平合理地处理索赔 及时作出决定和处理索赔 尽可能通过协商达成一致 诚实信用 【重点难点】 何谓公平合理地处理索赔（以没有偏见的方式解释和履行合同，独立作出判断） 从工程整体效益、工程总目标角度出发作出判断 按照合同约定行事 从事实出发，实事求是 【重点难点】及时作出决定和处理索赔的作用 可以减少承包人索赔几率 可以防止干扰事件影响的扩大 在收到索赔意向后迅速作出反应 不及时解决索赔将会加深双方的不理解 不及时行事会造成索赔解决的困难 4. 工程师审查索赔证据（承包人可以提供的证据 12 项） 合同文件中的条款约定 经工程师认可的施工进度计划 合同履行过程中的来往函件 9 施工现场记录 施工会议记录 工程照片 工程师发布的各种书面指令 中期支付工程进度款的单证 检查和试 验记录 汇率变化表 各类财务凭证 其他有关资料 【例题多选题】（ 2010 年真题）下列证据中，能够作为承包商索赔有效证据的有（ ）。 标人对承包人所提问题的口头解答 答疑编号 2455090201 【正确答案】 【答案解析】 A 招标文件是业主招标时的要求 ,内容不一定与合同一致，因为投标人有时可提出比招标 要求更高的标准。 B 现场考察阶段的答疑必须以书面形式发给所有投标人，作为招标文件的一部分，口头解答无正式效力。参见教材 查工期顺延要求的原则 划清施工进度拖延的责任 被延误的工作处于进度计划关键线路上 只有位于关键线路上工作内容的滞后，才会影响到竣工日期 工程师无权要求承包人缩短合同工期 【重点难点】施工进度拖延的原因分类 不可原谅的延期（一般是承包商的责任） 不可以顺延工期 可 原谅的延期（一般是非承包商原因） 可原谅并给与补偿费用的延期 可原谅但不给与补偿的延期） 【重点难点】工程师无权要求承包人缩短合同工期 工程师有权顺延工期，也有权指示承包人删减合同内的工作内容，但不能要求承包人相应地缩短合同工期 如要求提前竣工，属合同变更 【例题单选题】（ 2011 年真题）某建设工程施工期间，承包商按照索赔程序提交了索赔报告。工程师在授权范围内处理承包商索赔时，错误的做法是（ ）。 予费用补偿 ，不给予费用补偿 予费用补偿 予费用补偿 答疑编号 2455090202 10 【正确答案】 D 【答案解析】参见教材 络图分析（总时差与自由时差） 如果延误的工作为关键工作，则总延误时间为批准顺延的时间 如果延误的工作为非关键工作，工作延误超过时差限制时，可以批准延误时间与时差的差 如工作延误后仍为非关键工作，不存在工期索赔 例计算法 对于已知部分工程的延期时 间 工期索赔值 =受干扰部分工程的合同价 /原合同总价该受干扰部分工期拖延时间 对于已知额外增加工程的延期时间 工期索赔值 =额外增加的工程量的价格 /原合同总价原合同总工期 包人可以索赔的费用（ 8 项） 能延长工期的项目（两个） 能补偿费用的项目（五个） 以补偿利润的项目（六个） 项可同时补偿的项目（五个） 补偿费用而不可补偿利润的项目（五个） 包人可以索赔的费用（ 8 项） 人工费包括增加工作内容的人工费、停工损失费和工作效率降低的损失费等 设备费 材料费 保函手续费 贷款利息 保险费 利润 管理费分现场管理费和公司管理费 能延长工期的项目（两个） 业主提前占用工程 业主办理的保险未能从保险公司获得补偿部分 能补偿费用的项目（五个） 变更导致竣工时间延长 异常不利的气候条件 由于传染病或其他政 府行为导致工期延误 业主或其它承包人干扰 公共当局引起的延误 【例题多选题】（ 2011 年真题）根据 工合同条件，承包人可以提出费用补偿的有（ ）。 答疑编号 2455090203 11 【正确答案】 【答案解析】承包人可以提出费用补偿的有：延误发放图纸；延误移交施工现场；承包人依据工程师提供的错误数据导致放线错 误；不可预见的外界条件；施工中遇到文物和古迹； 非 承包人原因检验导致施工的延误；业主提前占用工程；对竣工检验的干扰；后续法规的调整；业主办理的保险未能从保险公司获得补偿部分；不可抗力事件造成的损害。参见教材 以补偿利润的项目（六个） 延误发放图纸 延误移交施工现场 承包人依据工程师提供的错误数据导致放线错误 非承包人原因检验导致施工的延误 业主提前占用工程 对竣工检验的干扰 项可同时补偿的项目（五个） 延误发放图纸 延误移交施工现场 承包人依据工程师提供的错误数据导致放线错误 非承包人原因检验导致施工的延误 对竣工检验的干扰 补偿费用而不可补偿利润的项目（五个） 不可预见的外界条件 施工中遇到文物和古迹 后续法规的调整 业主办理的保险未能从保险公司获得补偿部分 不可抗力事件造成的损害 【例题单选题】（ 2010 年真题）根据 工合同条件的规定，下列工程师对承包商索赔的处理 决定中，不正确的是（ ）。 予费用补偿并相应缩短合同工期 予费用补偿并顺延合同工期 予费用补偿并顺延合同工期 用不予补偿但顺延合同工期 答疑编号 2455090204 【正确答案】 A 【答案解析】本题考查的是工程师对承包商索赔的处理。 A 工程师只有延长工期的权限 ,但无缩短合同工期的权限，缩短工期属于合同变更。参见教 材 【例题多选题】（ 2009 年真题）依据 工合同条件，下列事件中，承包商索赔可获得利润补偿的有（ ）。 12 答疑编号 2455090205 【正确答案】 【答案解析】可以补偿利润的六项。参见教材 所采用的费率是否合理、适度 工程量表中的单价是 综合单价，在索赔计算中不应有重复取费 停工损失中的特别计算 正确区分停工损失与因工程师临时改变工作内容或作业方法的功效降低损失的区别 凡可改作其他工作的，不应按停工损失计算，但可以适当补偿降效损失 仅指反驳承包人不合理索赔或者索赔中的不合理部分，绝对不是把承包人当作对立面 【重点难点】工程师通常可以对承包人的索赔提出质疑的情况（ 9 项） 索赔事项不属于发包人或工程师的责任，而是与承包人有关的其他第三方的责任 发包人和 承包人共同负有责任、承包人必须划分和证明双方的责任大小 事实依据不足 合同依据不足 承包人未遵守意向通知要求 承包人以前已经放弃了索赔要求 承包人没有采取适当措施避免或减少损失 承包人必须提供进一步的证据 损失计算夸大等 正确理解合同规定 做好日常监理工作，随时与承包人保持协调 尽量为承包人提供力所能及的帮助 建立和维护工程师处理合同事务的威信 2012 年 监理工程师考试网上辅导建设工程合同管理 基础班（王竹梅老师主讲） 第三节 合同担保 概念 当事人根据法律规定或者双方约定，促使债务人履行债务实现债权的一种制度 涉及四主体 债权人、债务人、担保权人、担保人 涉及两合同 13 主合同（债权债务合 同）、从合同（担保合同） 则与方式 原则（四原则） 平等 自愿 公平 诚实信用 方式（五方式） 保证 抵押 质押 留置 定金 证的概念与分类 能作保证人的机构 证合同的内容 证责任与相关规定 证的概念和分类 概念 保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照 约定履行债务或者承担责任。 三方主体 保证人 被保证人（与债务人是同一人） 债权人（与保证权人是同一人） 证的概念与分类 【特别注意】 债务人自己不能做保证人，只能由第三人充当 证的概念与分类分类 一般保证 首先由债务人清偿债务，债务人不能清偿债务才由保证人代为清偿 连带保证 无约定或约定不明确时采用 保证人与债务人承担连带责任，债权人可以直接要求保证人偿还 【注意】 如何判断债务人不能清偿债务经审判仲裁，并强制执行仍无法履行债务时才可以认为债务人无法清偿债务 【例题多选题】（ 2011 年真题）施工企业的分公司未经授权，为建设单位购买材料付款事宜，向材料供应商提供连带责任保证。对于该担保的有效性及可能产生结果的处理，正确的有（ ）。 答疑编号 2455010201 14 【正确答案】 【答案解析】 A 法人的分支机构可以签署合同，但法律后果由法人即施工单位承担。所以保证合同有效。 B 施工单位的分公司与建设单位之间是连带保证责任，所以材料供应商既可以要求建设单位承担责任，也可以要求施工单位的分公司承担责任，但由于分公司没有法人资格，所以可要求施工单位承担责任。参见教材 能作为保证人的机构 企业法人的分支机构与职能部门。 分支机构有法人书面授权的除外 国家机关 使用外国 政府或国际组织贷款的除外 学校等以公益为目的的事业单位、社会团体 证合同的内容 被保证的主债权的情况 （种类、数量、期限等） 保证的内容 （范围、方式、期间等） 其它约定事项 证责任与相关规定 保证的范围（五类） 包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的 应对全部债务承担责任 未约定保证期间的 时间为主 债务履行期届满之日起 6 个月 主合同变动 应当取得保证人的书面同意 否则保证人不再承担保证责任 押的概念 押物 押的生效 押的效力 押权的实现 押的概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人可以将该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 抵押人可以是债务人，也可以是第三人（可以用自 己的财产，也可以用别人的财产） 押物（不动产或价值较大动产） 可作抵押物的财产一般是不动产或价值较大的动产 可作抵押物的财产 所拥有的房屋和其它地上定着物 所拥有的机器、交通运输工具和其它财产 有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物 有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产 承包并经发包方同意的荒山、荒丘等荒地的土地使用权 其它 押物禁止抵押的财产 15 土地所有权 耕地 、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权 公益为目的的事业单位和社会公益设施 所有权、使用权不明或有争议的财产 查封、扣押、监管的财产 其它依法不得抵押的财产 押的生效（两大类） 自登记之日起生效（必须登记，否则无效） 土地使用权、房地产 林木 航空器、船舶、车辆 自合同签订之日起生效（有无登记均生效） 其它财产，可自愿办理登记 【例题单选题】（ 2011 年真题）监理公司以其所有的房屋 作为抵押物，与银行订立抵押合同。该抵押合同的生效日期为（ ）之日。 答疑编号 2455010202 【正确答案】 B 【答案解析】房屋等不动产必须经登记后才生效。参见教材 【例题多选题】在抵押合同中，某些抵押财产应当办理抵押物登记手续。抵押合同自登记之日起生效的包括（ ）等抵押合同。 答疑编号 2455010203 【正确答案】 【答案解析】抵押的生效。土地所有权不能抵押，机器可以抵押 ,但无需登记。参见教材 【例题单选题】建设单位将自己开发的房地产项目抵押给银行 ,订立了抵押合同 ,后来又办理了抵押登记。则（ ）。 押合同自签订之日起生效 押合同自登记之日起生效 押合同自签订之日起生效 押合同自登记之日起生效 答疑编 号 2455010204 【正确答案】 D 【答案解析】抵押的概念及生效。抵押的最大特点是不转移占有，房地产抵押合同在登记之日起生效。参见教材 押的效力 抵押担保的范围（五类） 16 包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用 抵押期间转让抵押物（注意是告知而不是经批准） 要告知所有方 未通知抵押权人或未告知受让人的，转让行为无效 转让抵押物的价款明显低于其价值的 抵押权人可要求抵押要提供相应的担保 不提供担保的，不得转让 转让抵押物的价款 应提前清偿债权或向第三人提存 不足部分由债务人清偿 【例题单选题】（ 2009 年真题）施工企业以自己的房产为抵押向银行借款后，由于资金链断裂无力还款，至依法拍卖该房产时尚欠银行 500 万元本金、 20 万元利息、 50 万元违约金。拍卖房产得款 400 万元，拍卖费用10 万元，则施工企业欠银行的债务（ ）。 00 万元 50 万元 80 万元 答疑编号 2455010205 【正确答案】 D 【答案解析】抵押担保的范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。主债权为 500 万元，利息为 20 万元，违约金 50 万元，拍卖费用（实现债权的费用）为 10 万元，则总债务为 500 20 50 10 580万元， 580180 万元。参见教材 押权的实现清偿 债务届满，可协议将抵押物折价、拍卖或变卖来偿还 协议不成，抵押权人向法院提起诉讼 抵押物折价或变卖后，价款超过债权部分归抵押人所有，不足部分由债务人 清偿 押权的实现同一财产设定多重抵押的处理 抵押合同均登记生效的 按登记的先后顺序清偿 顺序相同的，按债权比例清偿 抵押合同均未登记的 按合同生效的先后顺序清偿 顺序相同，按债权比例清偿 抵押合同有的登记有的未登记的 抵押物登记的先于未登记的受偿 2012 年监理工程师考试网上辅导建设工程合同管理 基础班（王竹梅老师主讲） 质押是指债务人或者第三人将其 动产或权利 移交债权人占有，用以担保债权履行的担保。当债务人不履行债务时，债权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿 对象是动产或权利凭证 显著的特点是转移占有 分类 动产质押 权利质押 可以质押的权利 17 票据类（汇票、支票、本票、债券、存单，特别注意仓单和提单两类） 股票类 可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权 其他 【重点难点】抵押与质押的区别 对象不同 抵押用于不动产和特殊大型动产 质押用于一般动产和权利 占有方式不同 抵押不转移占有 质押转移占有 【例题多选题】（ 2011 年真题）施工企业准备以汇票向债权人提供担保。下列关于该担保的说法中，正确的有（ ）。 答疑编号 2455010301 【正确答案】 【答案解析】汇票是权利凭证，只能进行 质押。质押的最大特点是转移占有，所以要移交给债权人。参见教材 【例题单选题】（ 2010 年真题）根据担保法的规定，下列关于抵押担保和质押担保主要区别的说法中正确的是（ ）。 押物可以是第三人的财产 押物可以是债务人的财产 押物必须转移给债权人，质押物不需转移给债权人 押物不需转移给债权人，质押物必须转移给债权人 答疑编号 2455010302 【正确 答案】 D 【答案解析】本题考查的是对抵押和担保的含义。担保期间，抵押物不需转移给债权人，质押物必须转移给债权人。参见教材 债权人按照合同约定占有债务人的财产，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权依照担保法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式 相关规定 不能通过合同约定产生留置权 能够留置的仅限于动产 ，且仅基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同的债权 【例题单选题】（ 2011 年真 题）下列关于留置担保的说法中，正确的是（ ）。 答疑编号 2455010303 【正确答案】 B 18 【答案解析】留置的仅限于动产，且仅基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同。参见教材 12。 概念 一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱 作为担保的担保方式 形式 定金应以书面形式约定 生效 定金合同从实际交付定金之日起生效 数量 由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20% 履约后的处理 债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回 不履约的处理 给付定金一方不履约，无权要求返还定金 收受定金一方不履约，应当 双倍返还 定金 2012 年监理工程师考试网上辅导建设工程合同管理 基础班（王竹梅老师主讲） 用 设工程中的保证 工投标保证 工合同的履约保证 工预付款保证 三个保证均是施工单位（投标单位）提交给建设单位（招标人）的 设工程中的保证 建设工程中最常用的是保证，一般由银行或者担保公司作为保证人 银行出具的称为保函，其他保证人出具的称为保证书 设工程中的保证种类 施工投标保证 由投标单位（施工企业）向招标人提供 保证施工单位规规矩矩投标 施工合同 履约保证 由承包方（施工单位）向发包方（建设单位）提供 保证按期按质施工 施工预付款保证 由承包人向发包人提供 保证返还预付款 工投标保证 投标人提供方式 投标人提供一定数量保证金 银行出具保函或其他保证人出具书面保证书 没收保证金的情形（两种情况） 投标人在投标有效期内撤销投标书 投标人在业主已正式通知中标后，在投标有效期内未签订合同或提交履约保函的 投标保证有效期限 从投标截止日起到确定中标人止 19 投标保函（保证书）的处理 未中标的退回 中标的在签订合同时向业主提交履约担保，投标保函可退回 【例题多选题】（ 2011 年真题）某施工企业投标时，提交了银行出具的投标保函。由于投标有效期结束后评标仍未结束，致使投标保函的有效期到期。下列关于该投标保函的说法中，正确的有（ ）。 可以拒绝延长投标保函的有效期 答疑编号 2455010401 【正确答案】 【答案解析】如果由于评标时间过长，而使保证到期，招标人应当通知投标人延长保函或者保证书有效期 。参见教材 标人有拒绝的权利。 【例题单选题】招标人对施工投标保函的正确处理方式是（ ）。 后退还 答疑编号 2455010402 【正确答案】 C 【答案解析】 A 未中标的可退还，中标的在提交履约担保后退还， D 投标人在投标有效期内撤销投标书的不退还。参见教材 工合同的履约保证 为了保证施工合同顺利履行而要求由承包人（施工单位）提供的担保，主要担保承包人在工程全过程，按期限按质量履行其义务 保证金额一般为合同总额的 5% 10% 发包人索取保证金作为赔偿的情况 施工中承包人中途毁约，或任意中断工程，或不按规定施工 承包人破产、倒闭 履约保证有效期限 从提交履约保证到项目竣工验收合格为止 【例题单选题】（ 2009 年真题）施工企业提交的履约保函，属于担保法规定的（ ）担保。 答疑编号 2455010403 【正确答案】 B 【答案解析】参见教材 工预付款保证 预付款担保，是承包人提交的，为保证返还预付款的担保 由银行出具保函 预付款保证的有效期 从支付之日起至发包人向承包人全部收回预付款之日止 担保金额应当与预付款金额相同 20 预付款分次返还，担保金额相应减少 【重点难点】注意三个保证的有效期。 保证种类 保证期限 施工投标保证 从投标截止日起到确定中标人止 施工合同履约保证 从提交履约保证到项目竣工验收合格为止 施工预付款保证 从预付从款支付之日至发包人全部收回预付款之日 【例题单选题】（ 2011 年真题）投标保证的有效期限从（ ）之日起计算。 答疑编号 2455010404 【正确答案】 C 【答案解析】投标保证的有效期是从投标截止日起到确定中标人止。参见教材 【例题单选题】（ 2010 年真题）施工项目的工程担保中，保证期限因保证内容和风险不同而各异。下列保证方式中，保证期限相对较短的是（ ）。 答疑编号 2455010405 【正确 答案】 A 【答案解析】 施工投标保证的期限是从投标截止日起到确定中标人 ,一般时间较短 ,而其它两者均在施工过程中 ,均与施工进度有关 ,时间相对较长。参见教材 第四节 工程保险 保险 是指投保人向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其所造成的财产损失承担赔偿责任，或当达到某种条件时承担给付保险金责任的商业保 险行为 是一种分散危险消化损失的法律制度 保险制度上风险不不确定性 发生与否的不确定性 发生时间的不确定性 发生后果的不确定性 保险合同中的四主体 投保人（支付保险费的人） 保险人（保险公司） 被保险人 21 受益人 保险合同的主要形式 保险合同一般是以保险单的形式