《国际货物买卖法》PPT课件.pptx

1 第4章 国际货物买卖法 本章内容 本章重点 本章难点 思 考 题 2 本章内容 第一节 货物买卖法概述 第二节 国际货物买卖合同的成立 第三节 买方和卖方的义务 第四节 对违反买卖合同的补救办法 第五节 货物所有权与风险的转移 3 本章重点 1、买方和卖方的义务 2、货物风险的移转 本章难点 货物风险的移转 4 w思考题 w论述国际货物买卖合同成立的要件 ？ 5 第一节 国际货物买卖法概述 一、国际货物买卖合同的概念 二、国际货物买卖法的概念和本质 三、关于国际货物买卖适用的法律 6 一、国际货物买卖合同的概念 1.概念: 国际货物买卖（销售）合同是 指跨越国界的跨越国界的货物买卖合同。 按照1980年联合国国际货物销售 合同公约的规定，凡营业地处在不同 国家的当事人之间订立的货物买卖合同 皆为国际货物买卖合同。 2.特征: 买卖国际性 (营业地标准) 标的有形性 买卖双务有偿性 7 营业地营业地 w营业地：联合国国际货物买卖合 同公约以营业地为标准来决定销 售合同是否具有国际性。遗憾的是 公约没有给营业地下定义。由于各 国代表对“营业所”有不同的理解， 最后的意见是由裁判机关考虑可以 界定营业地的相关因素（如组织权 限、营业活动情况），在个案（ case by case）的基础上确定“营 业所”。 8 w 但是，当一方或双方都有一个以上的营业有一个以上的营业 所时所时，这个“营业所”标准就会引起麻烦。 公约第10条第1款规定：“如果当事人有一 个以上的营业地，则以与合同及合同的履 行关系最密切的营业地为其营业地”以 此表明哪一个营业所应被用来确定一项交 易的国际性。 w 但即使这样也可能会含糊不清：在有一个 营业所与合同的签订签订关系比较密切而另一 个与履行履行合同义务关系比较密切的地方， 哪个才是营业所？这就要求谨慎的当 事人在合同内明确说明他们认为各方的哪 一个营业所与“合同有最密切的关系”，以 解决可能的指代不明问题。 9 标的标的 w 进出口合同的标的（货物）必须是 有形动产，而不是股票、债券、流通票 据等有价证券，也不包括不动产和提供 劳务的交易。 w 各国对“标的”的立法解释： 英国 - 1979年货物买卖法 美国 美国统一商法典 中国大陆 合同法 国际 联合国国际货物买卖合同公约 ， 10 双务有偿合同双务有偿合同 双务合同指双方当事人都享有权利 和承担义务的合同,典型的有买卖,租赁, 合伙,借贷,运输以及财产保险等; 单务合同为一方当事人只享有权利 而不尽义务,另一方则只负义务而不享有 权利的合同,典型的有赠与,归还原物的 借用和无偿保管合同等。 有偿合同指当事人因取得权利须偿 付一定代价的合同,即双方当事人互为给 付。 二、国际货物买卖法的概念及本质 (一) 国际货物买卖法的概念 国际货物买卖法，是指调整跨越 一国国境的货物买卖关系的原则、规 则及规章制度的总体。 (二) 国际货物买卖法的本质 国际货物买卖法的本质及核心问题 是国际货物买卖合同的有效性有效性问题。 国际货物买卖法所研究的主要对象 就是有效的国际货物买卖合同应符合哪 些条件，根据合同双方当事人具有何种 权利义务，以及违反合同时违约方应承 担何种法律责任等问题。 13 三、有关国际货物买卖适用的法律 原则：合同中当事人当事人有协议的遵 从当事人意思。（choice of law） 当事人未就法律适用在合同中达成 一致意思的，一旦发生争议，由法法 院和仲裁机构院和仲裁机构根据它们认为适用的 法律冲突规则（rule of conflict of laws）确定适用的国内法或者国 际公约或国际贸易惯例。 14 国内法 （一）大陆法系国家：大都把有关买卖的法律编 入民法典内，作为民法典的一个组成部分。 （二）英美法系国家：买卖法由两个部分组成： 1、判例法 2、成文法 （1）英国1893年货物买卖法 （现适用的是1994修订的货物供应与销售法 ） （2）美国的统一买卖法1906 统一商法典1952 （三）我国有关货物买卖的法律：主要有民法 通则、合同法、高院的有关司法解释等 15 国际公约 （一） 1964年国际货物买卖统一法公约 （二）国际货物买卖合同成立统一法公约 （三）1980年联合国国际货物买卖合同公约 16 1964年国际货物买卖统一法公约和 国际货物买卖合同成立统一法公约 w 由于各国在货物买卖法方面的分歧有碍国际贸 易的发展，早在1930年，罗马国际私法统一协 会就决定拟订一项有关国际货物买卖统一法。 w 1964年海牙会议正式通过国际货物买卖统一 法公约和国际货物买卖合同成立统一法公 约。 w 但由于上述两项公约受欧洲大陆法传统的影响 较多，内容比较繁琐且概念晦涩难解，故参加 的国家寥寥无几。只有比利时、冈比亚、德 国、以色列、意大利、荷兰、圣马力诺和英国 等八个国家。 17 由于1964年海牙会议通过的两项公约都未 能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联 合国国际贸易法委员会决定由他来完成这一 使命。1978年该委员会完成了起草国际货物 买卖公约的任务，并决定把1964年的两项公 约合并为一个公约，即1980国际货物买卖 合同公约， 参加国有60多个。 该公约由四个部分组成： 1、适用范围 2、合同的成立 3、货物买卖 4、最后条款 我国我国政府派代表团出席了1980年的 维也纳外交会议，参与了公约草案的讨 论。并于1986年12月11日向联合国秘书 处交存了关于该公约的核准书，从而成 为该公约的最早缔约国之一。 但是，我国在核准该公约时，曾根 据该公约第95条和96条的规定，对该公 约提出了两项保留保留： (1) 关于公约适用范围的保留 根据公约第1条第(1)款(a)项的规定， 公约适用于营业地位于不同的缔约国的当事人 之间订立的买卖合同。对于这一点，我国没有 异议。 而该款中(b)项又规定，只要双方当事人的 营业地是位于不同的国家，即使他们的营业地 所在国不是公约的缔约国，但如果按照国际私 法的规则导致适用某一缔约国的法律，则该公 约亦将适用于这些当事人之间订立的国际货物 买卖合同。我国只承认双方当事人的营业 地所在国都是公约缔约国时公约的效力。 (2) 关于采用书面形式的保留 根据公约第11条的规定，国际货物买卖合同 不一定要以书面形式订立或以书面证明，在形 式方面不受任何其他条件的限制。我国认 为国际货物买卖合同必须采用书面形式订立。 公约对国际货物销售合同的订立、买卖 双方的权利和义务制定了统一的法律规则和 实际程序，其目的是为了减少国际贸易中的 法律障碍，促进国际贸易的发展。公约不仅 总结了近半个世纪以来的国际贸易实践，具 有可行性，而且还体现了大陆法、英美法和 社会主义法律体系之间的平衡，考虑到了发 达国家与发展中国家的不同利益和要求，因 此具有广泛的代表性。 所以，公约被通过以后，受到了各国政 府的重视和好评，核准加入的国家不断增多 ，成为迄今为止关于国际货物买卖的一个最 重要的公约。 国际贸易国际贸易惯例惯例 国际贸易惯例是国际贸易法的渊源之一， 由各国的商业习惯做法及由诸如国际商会、联 合国欧洲经济委员会、国际法律协会以其他国 际组织所制定的各种标准等组成。 国际贸易惯例并不具有普遍约束力并不具有普遍约束力， 双方当事人可以采用，也可以不予采用。只有 当双方当事人在他们订立的国际货物买卖合同 中采用了某种国际贸易惯例时，该项惯例才对 双方当事人产生等同于法律的约束力。 目前，在国际货物买卖中最主要的国际惯 例有以下几种： 1、国际贸易术语解释通则 (International Rules For The Interpretation of Trade Terms) 它是由国际商会(ICC)于1935年制订的 ，现行文本是2000年修订本。该通则对装运 港船上交货(FOB)以及成本加运费与保险费 交货等13种贸易术语作了详细解释，具体规 定了买卖双方在交货方面的权利与义务。该 通则已在国际上得到广泛的承认和采用。 24 国际贸易术语解释通则(2000)贸易术语贸易术语： 1、E组 2、F组 3、C组 4、D组 25 w E组 EXW Ex Works (named place) 工厂交货（指定地点） 26 w F组 FAS Free Alongside ship (named port of shipment) 船边交货（装运港） FOB Free On Board (named port of shipment) 船上交货（装运港） FCA Free Carrier (named place) 货交承运人（指定地点） 27 w C组 CFR Cost And Freight (named port of Destination) 成本加运费（指定目的港） CIF Cost Insurance And Freight 成本、保险费加运费（指定目的港） CPT Carriage Paid To (named place of Destination) 运费付至（指定目的地） CIP Carriage Insurance Paid To (named place of Destination) 运费、保险费付至（指定目的地） 28 w D组 DAF Delivered At Frontier (named place) 边境交货（指定地点） DES Delivered Ex Ship (named port of Destination) 目的港船上交货 DEQ Delivered Ex Quay (named port of Destination ) 目的港码头交货 DDU Delivered Duty Unpaid(named place of Destination) 未完税交货 DDP Delivered Duty Paid(named place of Destination) 已完税交货 2、华沙-牛津规则 (Warsaw-Oxford Rules) 该规则是国际商会于1932年制定，全文共二十 一条，均是针对“成本加运费、保险费合同(CIF)” 制订的，对CIF合同中买卖双方所承担的责任、费 用与风险作了详细规定。在国际上也有较大影 响。 3、美国对外贸易定义1941年修订本 对美洲各国影响较大，其中对FOB的解释与 2000通则的区别较大。 30 第二节 国际货物买卖合同的成立 一、国际货物买卖合同的结构及主要条款 二、联合国国际货物销售合同公约关 于合同成立的规定 31 一、国际货物买卖合同的结构及主要条款 1、首部。 包括合同名称、合同编号、订约日 期、签约地点、买卖双方的名称、地址 及电话等。 2、正文。 包括商品名称、数量、规格、单总 价、包装、装运、支付、保险、检验、 不可抗力的约定、争议解决方式、索赔 条款及仲裁条款。 3、尾部。 包括文字标准及合同的效力问题 32 起草合同文本时需要注意的问题 w （一）关于商品的名称 w （二）关于的商品的品质 w （三）关于商品的数量 w （四）关于商品的包装 33 （一）关于商品的名称 国际货物买卖合同中的品名条款，是 合同中的主要条件，因此，在规定此项条 款时，应注意下列事项： w 1. 必须明确、具体。避免空泛、笼统的 规定。 w 2. 针对商品实际作出事实求是的规定。 凡做不到或不必要的描述性词句，都不应 列入，以免给履行带来困难。 w 3. 尽可能使用国际上通用的名称 w 4. 注意选用合适的品名。有些商品具有 不同的名称，为了减低关税、方便进出口 和节省运费开支，在确定合同的品名时， 应当选用对我方有利的名称。 34 （二）关于的商品的品质 商品的品质（Quality of Goods ）是指商品的内在素质和外观形 态的综合，前者包括商品的物理 性能、机械性能、化学成分和生 物的特征等自然属性；后者包括 商品的外形、色泽、款式和透明 度等。 表示商品品质的方法主要有： 35 1.以实物表示商品品质： w 又分为看货买卖和凭样品买卖 w 采用凭样品买时，应当注意下列 事项： w （1）以样品表示品质的方法，只 能酌情采用。 w （2）采用凭样成交而对品质无绝 对把握时，应在合同条款中相应作 出灵活的规定。如；品质与样品大 致相同。 36 2. 以说明表示商品品质： 凡以文字、图表、相片、等方式 来说明商品的品质者，均属凭说明 表示商品品质的范畴。属于这个范 畴的表示方法，具体包括下列几种 ： （1） 凭规格买卖。 （2） 凭等级买卖 （3） 凭标准买卖 （4） 凭说明书和图样买卖 （5） 凭商标或牌号买卖 （6） 凭产地名称买卖 37 3.规定品质条款时应注意的问题 ： 1、对某些商品可规定一定的品质 机动幅度。 2、正确运用各种表示品质的方法 。 3、品质条件要有科学性和合理性 。 38 （三）关于商品的数量 w 在商订数量条款时应当注意下列事项： w （1）正确掌握成交数量 w （2）数量条款应当明确具体 w （3）合理规定数量机动幅度 w 计量单位 w 计算重量的方法 39 w1. 计量单位 w按重量计算：公吨、长吨、短吨、 公斤、克、盎司、克拉等 w按数量计算；件、双、套、打、 卷、令、箩、袋、包等 w按长度计算：米、英尺、码等 w按面积计算：平方米、平方尺、平 方码等 w按体积计算：立方米、立方尺、立 方码等 w按容积计算：公升、加仑、磅等 40 计算重量的方法 w 毛重（Groos Weight）商品本身加包装的重量。 w 净重（Net Weight）商品本身的重量。 w 公量（Conditioned Weight）有些商品，如棉 花、羊毛、生丝等有较强的吸湿性，其重量很不 稳定，为了准确计算这类商品的重量，以商品的 干净重（指烘去商品水分后的重量）加上国际公 定回潮率与干净重的乘积所得出的重量，即为公 量。 w 理论重量（Theroeticai Weight）对于一些按固 定规格生产和买卖的商品，只要其重量一致，每 件重量大体是相同的，所以一般从其件数推算出 总量。但这种计重方法建立在每件货物重量相同 基础上，因此只能作为计重时的参考。 w 法定重量（legal Weight）和实物净重(Net Nei Weight)法定重量是商品重量加上直接接触商品 的包装物料，如销售包装等的重量。而除去这部 分重量所表示出来的纯商品的重量，则称为实物 净重。 41 （四）关于商品的包装 包装条款一般包括包装材料、包装方 式、包装规格、包装标志和包装费用的负 担等内容。在商订包装条款时，需要注意 下列事项： 1. 要考虑商品特点和不同运输方式的要求 2. 对包装的规定要明确具体。约定包装时， 应明确具体，不宜笼统规定。例如，一般 不宜采用“海运包装”和“习惯包装”之 类的术语。 3. 明确包装费由何方负担。关于包装费用， 一般包括在货价之内，不另计收。但也有 不计在货价之内，而规定由买方另外支 付。 42 二、联合国国际货物销售合同公约 关于合同成立的规定 （一）发价（要约）（offer） 1、发价的含义 2、发价生效的时间 3、发价的撤回与撤销 4、发价的终止和失效 （二）接受 （承诺）（Acceptance） 1.接受的含义 2.接受生效的时间 3.对发价中的条件作了变更的接受的效力 4.逾期的接受 5.接受的撤回 43 （一）发价（要约）（offer ） 1、发价的含义 公约14条第1款规定，凡向一 个或一个以上特定特定的人提出的订立 合同的建议建议，如果其内容十分确定内容十分确定 ，并且表明发价人有当其发价一旦 被接受就将受其约束受其约束的意思，即构 成发价。 44 发价应符合以下要求： （1 1）发价应向一个或一个以上的特定人发出）发价应向一个或一个以上的特定人发出 区分：广告，商品目录等 - 要约邀请 （2 2）发价的内容必须十分确定。）发价的内容必须十分确定。 公约认为一项关于订立合同的建议必须包 含了以下三项内容才符合十分确定的要求： A.应当载明货物的名称 B.应明示或默示地规定货物的数量或规定如何 确定数量的方法 C.应明示或默示地规定货物的价格或规定如何 确定货物的价格 （3 3）发价人须有当其发价被接受时受其约束的）发价人须有当其发价被接受时受其约束的 意思。意思。 45 2、要约生效的时间 公约第15条第1款规定，要约于其 到达受要约人时生效。- 到达主义 46 3、发价的撤回与撤销 （1）发价的撤回 （发价生效前） 公约15条第2款规定，一项发价 ，即使是不可撤销的发价都可以撤 回，只要撤回的通知能在该发价到 达受发价人之前或与其同时送达受 发价人。 （2）发价的撤销 （发价生效后） 公约第16条规定，在合同成立之前， 发价得予撤销。撤销通知须于受发价人 作出接受之前送达受发价人，一旦受发 价人已对发价人发出接受通知，发价人 的撤销发价的权利即告终止。 公约第16条第2款规定，在下列情况下 ，发价一旦生效即不得撤销： A、在发价中已经载明了接受的期限， 或以其他方式表示他是不可撤销的。如“ 不可撤销”、“实盘” B、受发价人有理由信赖该发价是不可 撤销的，并以本着对该项发价的信赖行 事。 47 w案例： w 买方发盘要求卖方凭发盘人提供的规格、性 能生产供应某机械设备，发盘人除列明品质、数 量、价格、付款、交货期等必要条件外，规定有 效期1个月，以便卖方能有足够时间研究决定是 否能按所提条件生产供应。卖方收到发盘后，立 即组织人员进行设计，探询必要生产设备添置的 可能性和成本核算。两周后，突接买方通知，由 于资金原因，决定不再订购该项机械设备，并撤 销发盘。此时，卖方已因设计、询购生产设备、 核算成本等付出了大量费用。接到买方撤盘通知 后，卖方被迫停止尚未完成的设计与成本核算等 工作。 w 对此，你认为卖方能否提出异议?应该如何 处理?并说明理由。 48 w 答： w 根据联合国国际货物销售合同公约第 16条的规定，买方的发盘不能任意撤销，因 为这个发盘具备一项有效发盘(即不可撤销发 盘)的必备条件，它规定了1个月的有效期(即 卖方接受发盘的期限)，卖方有理由信赖买方 发的是一项不可撤销的发盘，并且已本着对 此项信赖行事。 w 卖方如认为按买方发盘条件达成交易有利 可图，可以拒绝买方撤销发盘，并在限期内 表示接受订立合同；如买方坚持撤销发盘， 卖方则可按实际支出的费用加上如果达成合 同可望获得的合理利润向买方提出损害赔偿 要求。 49 50 4、 发价的终止和失效 公约第17条规定，一项发价，即使是 不可撤销的，应于拒绝该发价的通知送 达发价人时终止。- 到达主义 （1）发价因拒绝而终止 （2）发价因被发价人撤销而终止 （3）发价由其所规定的接受期限届满 而终止 （4）发价因“合理期限”已过而终止 w 案例： w 我方10日电传出售货物限15日复到有 效，13日收到受盘人答复“价格太高”， 15日又收到受盘人来电“你10日发盘我 接受”，此时市价上浮，我复电拒绝。 问我方这样做是否可以，理由何在? w 答：可以，因对方13日来电是对我方发 盘的拒绝，而发盘一经拒绝即告失效。 51 52 （二）接受（Acceptance） 1.接受的含义 公约18条规定：受发价人以作出声明或 以其他行为对某一发价表示同意即为接 受。 2.接受生效的时间 公约对接受生效的时间，原则上采取到 达生效原则： (1) 受发价人以作出接受通知表示接受时 ，须于通知到达发价人时才生效。P109 (2) 受发价人以作出某种行为表示接受时 ，接受于作出该项行为时（如付款）即生 效。 53 w 3.对发价中的条件作了变更的接受的效 力 w 公约19条规定,对发价表示接受时,如 载有添加,限制或其他更改,应视为对发 价的拒绝,并构成反要约.P110 w 对发价表示接受,但载有添加不同条件 的答复,如所载的添加或不同条件在实质 上并不变更该向发价的条件,则除发价人 在不过分延迟的期间内以口头或书面方 式提出异议外,仍可作为接受,合同仍可 有效成立. 54 4. 逾期的接受 逾期的接受又称为迟到的接受.公约认为逾 期的接受原则上无效,他只能是一项新的发价. 但为了利于双方合同的成立,公约对逾期的接 受又采取了一些灵活的处理方法: (1)公约第21条规定,逾期的接受仍具有接受 的效力.只要发价人毫不迟延地以口头或书面 将其认为该逾期的接受仍属有效的意思通知 受发价人即可. (2)公约21条第2款规定,如果有逾期接受的信 件或其他书面文件表明,依照它寄发时的情况, 只要邮递正常,它本应当是能够及时送达发价 人的,则此项逾期的接受应认为具有接受的效 力。除非发价人毫不迟延地用口头或书面通 知受发价人,表示他的发价因接受逾期而失效. w w 案例：案例： w 我出口企业对意大利某商发盘限10日 复到有效。9日意商用电报通知我方接 受该发盘，由于电报局传递延误，我方 于11日上午才收到对方的接受通知。而 我方在收到接受通知前已获悉市场价格 已上涨。对此，我方应如何处理? w 55 w 答：中国与意大利均系联合国国际货物销售合 同公约缔约国。该案双方洽谈过程中，对公 约的适用均未排除或作出任何保留，双方当事 人均应受公约约束。 w 按公约规定，如果载有逾期接受的信件或 其他书面文件表明，它是在传递正常能及时传送 到发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有 接受效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面 通知受盘人，他认为该发盘已经失效。 w 据此，我方于11日收到意商的接受电报属因传 递延误而造成的“逾期接受”。因此，如我方不能 同意此项交易，应即复电通知对方：我方的发盘 已经失效。如我方鉴于其他原因，愿按原发盘达 成交易，订立合同，可回电确认，也可不予答复 ，予以默认。 56 57 5.接受的撤回 公约规定接受可以撤回,只要撤 回的通知能于该项接受生效之前或 与其同时送达发价人即可. w 案例： w 1986年7月27日我国某公司应荷兰A商号 的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹 到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实 盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示 ，而是再三请求我方增加数量，降低价格一 并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨 ，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元，并 两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日 。荷兰于8月26日来电接受该盘。 58 w 我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴 西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场 价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称： 由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报 前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承 诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚 持要求我方按要约的条件履行合同，并提出， 要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万 元人民币，否则将提起诉讼。” w 问题（1）如果A商号对我国的这家公司提起 诉讼，有无正当理由？ w （2）双方间的买卖合同是否成立？ 59 w 解析 w 本案的关键问题是如何认识合同订立的程序 。一般说来，订立合同必须经过两个程序，即要 约和承诺。本案中，经过推迟的要约有效期是8 月30.日，荷兰A商号的承诺于8月26日到达，是 有效承诺，合同应于8月26日成立。我方公司以“ 由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前 已售出”为由不履行合同，是完全没有法律依据 的违约行为。 w （1）A商号可以向法院提起诉讼。因为我国的 公司违约在先，A商号可以通过起诉的方式进行 救济。 w （2）双方间的买卖合同已经成立。 w w 相关法律法规、司法解释相关法律法规、司法解释 ：联合国际货物销售合同联合国际货物销售合同 公约公约第第1414条、第条、第1515条、第条、第2323条。条。 60 61 第三节 买方和卖方的义务 一、卖方的义务（公约的规定） w 根据公约第30条规定，卖方的基 本义务包括：交付货物、移交所有 与货物有关的单据以及转移货物所 有权。P111四项义务 (一) 交货的时间 公约第33条对如何确定卖方交货的时间作了 如下规定： 1、如果合同中规定了交货日期，或从合同中 可以确定交货日期，则卖方应在该日期交 货。 2、如果合同中规定了一段时间，或从合同中可 以确定一段时间，则除情况表明应由买方选定 一个日期外，卖方有权决定在这段时间内的任任 何一天何一天交货。 3、在其他情况下，卖方应在订立合同后的一 段合理时间内交货。 我国合同法对交货时间与地点的规定与上 述公约的规定一致。 (二) 交货的地点 根据公约第31条规定，如果合同中未规 定卖方交货的地点，卖方应按下述三种不同 情况履行其交货义务： 1、如果销售合同涉及到货物运输货物运输，卖方应 把货物移交给第一承运人，以运交买方。 所谓涉及到货物运输的合同，是指卖方 被要求，或被授权将货物运交买方的合同。 2、当销售合同不涉及到货物运输时，如 果买卖的货物为特定货物特定货物，或从特定存货中 提取，而且双方当事人在订立合同时已知道 这些货物是在某一特定地点，或将在某一特 定地点制造或生产，则卖方应在该地点把货 物交给买方处置。 销售合同不涉及货物运输，指的是卖方 无义务运送货物，由买方自行派车或委托他 人直接提取货物，多属于陆路相连国家之间 的贸易，并且买卖双方相距不远。EXW，工厂 交货条件即属这类情况。 3、在其他情况下，卖方应在他于订立合 同时的营业地营业地把货物交给买方处置。 “把货物交给买方处置”指的是卖方应完成 使买方占有货物的一切准备工作，包括对货 物的包装、划拨等项工作，使货物处于交付 状态，并向买方发出通知，使买方能够占有 货物。 公约第32条还规定，如果卖方有义务 安排货物运输，他还必须承担如下义务 : 1、如果货物未经特定化，卖方必须向买 方发出具体说明此项货物的发货通知。 所谓把货物特定化，就是指定以该项货 物作为履行某一合同的标的。一般来说，卖 方将货物特定化的方法有： （1）在货物上标明买方的姓名和地址； （2）在提单上载明以买方为收货人或载 明货物运到目的地时应通知某一买方。 卖方把货物特定化是一项具有重大 法律意义的行为。按照许多国家法律， 卖方将货物特定化，乃是货物的风险和 所有权由卖方转移于买方的必要条件。 在货物特定化之前，其风险和所有权原 则上不转移于买方。 2、卖方应订立必要的运输合同运输合同，用适当的运 输工具，按通常的运输条件，将货物运到指 定地点。 3、如果卖方没有义务对货物运输办理保险保险，他 必须在买方提出要求时，向买方提供一切现有 的必要资料，使买方能够办理这种保险。 在实践中，按照某些国际贸易惯例，如在 CFR或FOB交货条件下，即使买方没有提出要求 ，卖方也应当提供这类资料，否则如果因为卖 方不提供这类资料而导致买方不能及时投保， 卖方就可能要对货物在运输中的风险负责。 （三）移交所有与货物有关的单据 根据公约第34条规定，卖方必须按照 合同规定的时间、地点和方式移交与货物 有关的单据。这些单据一般包括可转让或 指名的提单、商业或领事发票、装箱单、 保险单、产地证、品质证、重量单等等。 70 （四）卖方的品质担保义务 公约35条规定，卖方交付的货 物必须与合同所规定的数量、质量 和规格相符，并须按照合同所规定 的方式装箱或包装，除双方当事人 另有协议外，卖方所交的货物应符 合下列要求： 1. 货物应适用于同一规格货品 通常使用的用途。 2. 货物应适用于订立合同时买方曾明 示或默示地通知卖方的任何特定用 途，除非情况说明买方并不依赖卖 方的技能和判断能力或这种依赖对 卖方来说是不合理的（P113）。 3. 货物的质量应与卖方向买方提供的 货物样品或样式相同。 4. 货物应按同类货物通用的方式装入 容器或包装，如无此种通用方式， 则应按足以保全和保护货物的方式 包装。 71 卖方承担货物品质担保义务的期限期限 w 一般情况下，卖方交付货物后货 物风险转移到买方。 w 两种特殊情况：P113 72 73 卖方必须接受买方对货物的检验检验 1.检验货物的时间 2.检验货物的地点 3.通知货物不符合同的时间 74 1.检验货物的时间 公约38条规定：买方必须在按 情况实际可行的最短时间内检验 货物或由他人检验货物。 在实际业务中，买卖双方往往在 合同中对检验货物的时间作出具 体规定。如果买方不在合同或法 律规定的时间内对货物进行检验 ，就会失去主张货物与合同不符 的权利。 75 2.检验货物的地点 公约38条第2款规定，如果合同 涉及到货物的运输，检验可推迟 到货物到达目的地后进行。 公约第38条第3款规定，如果货 物在运输途中改运或买方须再发 运货物，没有合理机会进行检验 而卖方在订立合同时已经知道或 理应知道这种改运或再发运的可 能性，则检验可推迟到货物到达 新目的地后进行。 76 3.通知货物不符合同的时间 公约39条规定： （1）买方对货物不符合同，必须在 发现或理应发现此种情况后一段合 理时间内通知卖方。说明不符合同 情形的性质，否则就丧失声称货物 不符合同的权利。 （2）在任何情况下，如果买方不在 实际收到货物之日起两年内两年内将货物 不符合同的情况通知卖方，他就丧 失了声称货物不符合同的权利，除 非这一时限与合同规定的卖方的担 保期限不符。 77 （五）卖方对货物的权利担保义务 权利担保是指卖方应保证对所出售的 货物享有合法的权利，没有侵犯任何第 三人的权利，并且任何第三人都不会就 该项货物向买方主张任何权利。 公约对卖方的担保义务，主要有以下 两项规定： 1.卖方所交付的货物必须是第三方不能 提出任何权利或请求的货物。 2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三 方的工业产权或其他知识产权。 78 1.卖方所交付的货物必须是第三方不能 提出任何权利或请求的货物。 这一项规定包含两层含义： （1）如果第三方对买方起诉，主张他是货物 的真正所有人或对货物享有 某种权利，结果 胜诉，则卖方违反了公约41条的规定，应对 买方承担责任。 （2）即使第三方对货物提出某种请求后，由 于法律上的依据不足而败诉了，但卖方仍将 被认为是违反公约41条，因为按公约的规定 ，卖方有义务保证第三方不能对货物提出任 何请求。所以尽管第三方败诉，但毕竟是提 出了请求，使买方受到了干扰，所以卖方仍 须对买方负责。 79 2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第 三方的工业产权或其他知识产权，但 公约不是绝对地要求卖方必须保证他 所交付的货物不得侵犯任何第三人的 工业产权或其他知识产权，而有一定 的条件限制的，这些限制性的条件是 ： （1）卖方只有当其在订立合同时已经 知道或不可能不知道第三方对其货物 会提出工业产权方面的权利或请求时 ，才对买方承担责任。 （2）卖方并不是对第三方依据任何一国 的法律所提出的工业产权或知识产权的 权利或请求都向买方承担责任。而只是 在下列情况下才须向买方负责： A.如果买卖双方在订立合同时已知买 方打算把该项货物转售到某一个国家某一个国家， 则卖方对于第三人依据该国法律所提出 的有关工业产权或知识产权的权利要求 ，应对买方承担责任。 B.在任何情况下，卖方对第三方根据 买方营业地所在国买方营业地所在国法律所提出的有关侵 犯工业产权或知识产权的请求，应对买 方承担责任 。 80 （3）如果买方在订立合同时已经知道或 不可能不知道第三方对货物会提出有关 侵犯工业产权或知识产权的权利或请求 ，则卖方不承担责任。 （4）如果第三方所提出的有关侵犯工业 产权或知识产权的权利或请求是由于卖 方按照买方提出的技术图纸、图案或其 他规格为其制造产品而引起的则应由买 方对此负责。 此外，公约还规定，买方在已经知道 或理应知道第三方对货物的权利或请求 后，应在合理时间内通知卖方，否则， 买方就会丧失援引上述第41条和42条规 定的权利，除非买方对未及时通知卖方 能提出合理的理由。 81 82 二.买方的义务 联合国国际货物销售合同公约 的规定 83 （一）买方支付价款的义务 买方必须按照合同或有关法律规 定的必要步骤与方式向卖方支付价 款。 1.货物价格的计算 2.买方付款的地点 3.支付价款的时间 （二）买方接受货物的义务 84 （一）买方支付价款的义务 1.货物价格的计算 如果合同已成立，但无明示或默 示地规定货物价格及确定的方法。买 方必须支付卖方在订立合同时通常通常索 取的价格，如果此种价格无法确定， 买方必须支付订立合同时这种货物在 类似情况下销售的通常价格。 如果价格是按重量规定的，如有疑 问，应按净重确定。 85 2.买方付款的地点 如果合同未对买方付款地点作出规定 ，那么他应在下列地点向卖方付款。 （1）卖方的营业地。 （2）如果买方支付货款以卖方向其提 交文件或交货为条件，那么买方必须 在卖方向其交货或移交文件的地点付 款。 86 3. 支付价款的时间 在卖方向买方交货或移交证明货 物所有权的凭证时，买方必须付 款。 涉及运输和验货环节时的特别规定P117 （二）买方接受货物的义务 1.买方必须充分配合，采取一切必 要的行动协助卖方完成交货。 这些行动可能包括买方为卖方指定准确的 发货地点、派人到场接收货物，以及根据贸易 术语的要求安排货物的运输、申领按本国规定 进口所需证件，如进口许可证等。 例如在FOB合同中，买方有义务签订必要 的运输合同、自费租赁船只或预订必需的舱位 ，将船只的名称、装货泊位及装船日期通知卖 方，并按日期派船到指定的装货港装货，以便 使卖方能按期交付货物。87 w 2.买方有义务按照合同规定的卖方 交货地点将货物取走，以履行接受 的义务 。 w 如果买方不及时提货，卖方可能 要对承运人支付滞期费或其他费用 ，买方须对此负责。 88 89 第四节 国际买卖合同中的 违约与救济 一、买卖双方都可以采取的救济方法 1.损害赔偿 2.预期违约 二、卖方违反合同时卖方的救济方法 三、买方违反合同时卖方的救济方法 90 根本违约根本违约 w w 案例一案例一 ： w w 中国出口商A（原告），于2003年5月 10日与美国进口商B（被告）签订了一笔 凭买方样品销售200箱，共计1400件女式 衬衣的合同，规定7月20日交货。 原告A 公司8月15日才交货，并且所交付的货物 中有一部分的衣料与被告所提供的样品 不完全相符。被告接受了全部货物，但 却仅支付了符合合同的那部分货物的款 项，拒绝支付与合同不符的货物的款 额。 w 原告提起诉讼，要求收回余款。被告 在应对原告的起诉时辩称，他有权撤销 合同，解除支付余款的义务，因为一是 卖方迟延交货；二是部分货物与合同不 相符。 91 w 联合国国际货物销售合同公约规定的 根本违约制度： w 公约吸纳了两大法系立法成果，第25 条明确使用了“根本违约”一词,并规定了根 本违约的标准界定,即“一方当事人违反合同 的结果,如使另一方当事人蒙受损害,以至于 剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西, 即为根本违反合同,除非违反合同一方并不预 知而且一个同等资格、通情达理的人处于相 同情况中也没有理由预知会发生这种结果” 。 w 此外，公约于第49条、第51条、第64 条、第72条、第73条规定了不履行、迟延履 行、瑕疵履行、预期违约场合等可以宣布合 同无效的根本违约具体判定标准，从而形成 了完整的根本违约制度。 92 w 一般的认为，公约在根本违约的构成上 体现出的一大特色就是采取了主客观相结合主客观相结合 的标准，不仅仅要求违约后果严重到一定程度, 同时需要违约人预见到或者应该预见到如此的 后果时才构成根本违约。 w （一）根本违约的客观要件是违约后果的严 重程度，也就是“实质上剥夺了他根据合同规 定有权期待得到的东西”。这其中可以分解成 两层主要的意思： 1、“根据合同规定有权期待得到的东西”， 这即是指当事人订立合同的期待利益期待利益，即如 果合同得到正确履行时，当事人多应具有的地 位或应得到的利益，这是当事人订立合同的目 的和宗旨。在国际货物买卖中，它既可以是转 售该批货物所能带来的利润，也可以是使用该 批货物所能得到的利润，但必须是合同履行后 ，非违约方确定的应该或可以得到的利益。 93 w 2、违约给非违约方造成的损失必须达到“实 质上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 ”。公约在这里使用了“实质上” 一词。联合 国国际贸易法委员会秘书处对这一概念作出一评 注：“损害是否重大，应根据每一事件的具体情 况来确定，例如合同的金额，违反合同造成的金 额损失，或者违反合同对受害人其他活动的影响 程度。” w 认定“实质上”剥夺的利益应考虑两个方面因素 ，一方面是受害方损失的严重性受害方损失的严重性；另一方面 也取决于合同条款的规定，应考虑合同订立的具具 体情况体情况，评估当事人是否把相关合同条款看得 很重要。但可以说，这样的分析也是比较模糊的 ，在实践中如何认定可能更多的留给了法官自由 裁量。 94 w 按照公约的规定，在通常情况下， 当卖方不按期交货时，买方都要给他一段合 理的额外期间，让卖方在此期间内履行交货 义务，只有当卖方在此期间内仍不交货或声 明他将不在此期间内交货，买方才可以解除 合同。 w 但这并不是绝对的。如果卖方不按合同规 定的时间交货的本身已经构成根本违反合同 ，则按照公约第49条规定，买方无须给 卖方规定额外的合理期限，就可以立即宣告 解除合同。 w 这里最困难的问题是如何确定卖方迟延交 货的本身是否足以构成根本违反合同。以下 两个不同的案例可以说明如何根据公约 的精神，对延迟交货是否构成根本违约作出 合理的解释： 95 w案例A，是出售肉鸡合同案。合 同规定卖方应于7月10日交货， 但卖方的实际装运日期，比合 同规定的时间迟延了一个星 期。买方可否以迟延交货解除 合同？ 96 w案例B，是出售感恩节食用火鸡 合同案。买方从国外进口一批供 感恩节出售的火鸡，卖方交货的 时间比合同规定的期限晚了一个 星期，此时感恩节已过。买方拒 受货物，并要求解除合同且损害 赔偿。当否？ 97 w （二）主观要件是违约后果的可预见。 w 在国际货物买卖中，当事人根本违约的后 果必须是可预知的。 w 主观上主观上，“违约方并不预知”其违约行为会 造成如此严重的后果，例如，违约方并不预知 其迟延交货可能会使买受人生产停顿，这样即 使违约人的违约行为已经造成了严重后果，但 因他主观上不具有恶意，因此并不构成根本违 约；客观上客观上，“一个同等资格、通情达理的人 处于相同的情况中也没有理由预知”这种违约 行为的严重性，客观标准是对主管标准的限制 和合理化，不致使违约方仅以自己主观上没有 预见而逃避本来应承担的根本违约的后果。 98 w 案例一中，卖方迟延交货迟延交货情形与上述案例A相近 ，即卖方迟延交货本身显然并没有构成根本违 反合同，不足以作为买方解除合同的理由。换 言之，买方的迟延履行并没有给在实际上剥夺 了受害方根据合同规定有权期待的东西。因此, 买方不能以卖方交货迟延作为解除合同的理 由。 w 对于第二点，买方仅证明了衬衣有瑕疵，这种 瑕疵源自制作衬衣所使用的料件存在瑕疵，产 品之间存在差异，有的针脚大，有的针脚小。 总的来说，这些衬衣与其所提供的样品不一 致。从买方的这些证明，是无法确定货物缺陷 的准确性质的。更重要的是，买方提供的关于 衬衣如何与样品不一致的证明，无助于确定他他 不能被合理地期望能使用这些衬衣。不能被合理地期望能使用这些衬衣。 因此，买方以货物与合同明显不符作为解 除合同的理由，也是不能成立的。 99 w 案例二： w 意大利某公司与我国某公司签订了出口 实验室大型精密仪器的成套设备合同。 合同规定分四批交货。在交付的前两批 货物后，我方发现，两批货物都存在不 同程度的质量问题，并告知卖方。然而 在第三批货物交付时，买方发现货物品 质仍然不符合合同要求，故推定第四批 货物的质量也难以保证，所以向卖方意 大利公司提出解除全部合同。我国公司 要求是否合理？ 100 分批分批交货合同下，如果一方当事人对其中一批货 物没有履行合同义务，并构成根本违反合同，对 方能否撤销整个合同，公约73条对此作了规 定。 （1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履 行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物 构成违反合同，则对方可以宣告合同对该批该批货物 无效，但不能撤销整个合同。 （2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货 物的义务，是另一方当事人有充分理由有充分理由断定今后 各批货物亦将会发生根本违约，则一方当事人可 以在一段合理时间内宣告合同今后无效今后无效，即撤销 合同对今后各批货物的效力。 （3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如 合同项下的各批货物是互相依存，不可分割的， 不能将任何其中一批货物单独用于双方当事人在 订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告 撤销整个合同。 101 w 根据上述规定，因我国公司所购货物 是实验室大型精密仪器的成套设备，任何 一批货物存在质量问题，都会导致该套设 备的无法使用，也就是说，各批货物是相 互依存的。而实际情况是，意大利公司交 付的三批货物均存在质量问题，作为精密 仪器，质量问题已构成对合同目的不能满 足，而且有理由推定最后一批的质量也难 保证。所以我方可以解除整个合同。 102 免责 w 公约79条第1款规定：当事人对不 履行义务不负责任，如果他能证明此种 不履行义务，是由于某种非他所能控制 ，而且没有理由预期其在订立合同时所 能考虑到或能避免或克服它或它的后果 而使其不能履行合同义务的障碍。 103 w 范围： w 关于不可抗力的范围，国际上并无统 一的解释，当事人在合同订立时可自行 商定。 w 引起不可抗力的原因有两种：一是自自 然原因然原因，如洪水、暴风、地震、干旱、 暴风雪等人类无法控制的大自然力量所 引起的灾害事故；二是社会原因社会原因，如战 争、罢工、政府禁止令等引起的。在实 践中，对不可抗力的认定是很严格的， 要与商品价格波动、汇率变化等正常的 贸易风险区别开来。 104 w 免责的通知义务： w 我国法律规定，当不可抗力发生后， 当事人一方因不能按规定履约要取得免 责权利，必须及时通知另一方，并在合 理时间内提供必要的证明文件，以减轻 可能给另一方造成的损失。 w 按联合国国际货物销售合同公约 ，如果当事人一方未及时通知而给对方 造成损害的，仍应负赔偿责任。 105 1.损害赔偿 当一方违反合同时，对方有权利要求赔偿 损失，而且要求赔偿损失的权利并不因其已 采取其他救济方法而丧失。 公约第74条到77条对损害赔偿的责任范围 和计算方法作出具体规定： （1）损害赔偿的原则及范围 74条规定：一方当事人违反合同应负责 的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反 合同