经济法复习资料.doc

第一章 经济法概述1、经济法的产生经济法是在市场经济发展到社会化大生产阶段，国家组织协调经济的职能被强化，代表国家的政府直接参与和强力干预经济生活的产物。经济法是法律观念变革进步的产物第一，传统民法所倡导的个体权利本位显得不合时宜，受到了限制和修正 。第二，许多国家从社会公共利益的角度出发，制定和颁布了一系列新兴法律，如反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法等。2、经济法的调整对象：经济法所调整、规范的特定的社会关系3、宏观调控关系与市场规制关系的主要内容宏观调控，又称为宏观经济管理，是指政府从经济发展的全局和整体出发，按预定目标，综合运用财政、税收、金融、产业、计划、收入分配、对外贸易等多种政策和手段对国民经济运行过程进行的调节、控制、组织和协调活动。政府在运用上述政策和手段对宏观经济进行管理所形成的财政税收管理、金融管理、产业政策管理、计划、对外贸易管理关系就构成了宏观调控关系的主要内容。市场规制关系：（1）市场主体规制关系 （2）市场秩序调控关系因维护公平竞争而形成的规制关系、因处理自然垄断而形成的规制关系、因处理信息偏在而形成的规制关系4、经济法律关系的特征与构成要素特征：经济法律关系发生在国家与市场主体之间 经济法律关系产生于特定经济活动中 经济法律关系是经济法对一定经济关系调整的结果 经济法律关系的主体主要是组织，即主要为一定组织体的国家机关、社会组织和内部组织。 经济法律关系是组织管理要素和财产要素相统一的法律关系。经济法律关系是国家意志与企业等社会组织意志直接协调结合的法律关系。构成要素：（1）经济法律关系的主体：国家机关国家权力机关、行政管理机关（职能性经济管理机关、部门性管理机关）社会组织法人（企业法人、非企业法人）、非法人 企业内部组织 公民，依法参与商品经济活动，或负有经济义务的公民 国家（2）经济法律关系的客体：有形财物、经济行为、无形财富（智力成果）（3）经济法律关系的内容：经济法律关系主体所享受的经济权利和承担的经济义务5、经济法律关系主体享有的权利 经济职权（国家机关）：国民经济决策权、协调权、命令权、监督权、批准权、确认权、禁止权、免除权、审核权和许可权等 财产所有权企业经营管理权：经营方式选择权、生产计划权、物资采购权、产品销售权、劳动管理权、物资管理权、人事管理权、科技成果转让权、横向联合权、专利权、商标权等。请求权：求赔偿权、请求调解权、申请仲裁权、经济诉讼权、申请破产权等。第二章 公司法1、 公司的特征：依法设立（公司的法定性）、公司的营利性、公司必须是独立的法人、公司是以股东投资行为为基础而设立的、公司是营利性的企业法人、公司的成立必须履行严格的登记程序、公司具有严密的组织形式2、 公司的种类：公司股东对公司债务所承担责任的形式：无限公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司公司对外信用基础：资合公司、人合公司公司组织管理系统：总公司、分公司公司间的控制与依附关系：母公司、子公司公司的国籍的不同：本国公司、外国公司。3、 什么是公司的治理结构？其核心内容是什么？狭义：公司治理结构是指在所有权与经营权相分离的情况下，关于所有者和代理人之间的关系的制度安排，由股东大会、董事会、高层管理人员及监事会等组成。 广义：公司治理结构是一种据以对工商业公司进行管理与控制的体系。它明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，并且清楚地说明了决策公司事务时应遵循的规则和程序。同时，它还提供了一种结构，使之用于设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。核心内容：治理结构框架应当保护股东的权利、确保包括小股东和外国股东在内的所有股东受到平等的待遇、确认利害相关者的合法权利，并且鼓励公司和利害相关者为创造财富和工作机会以及为保持企业财务健全而积极地进行合作、保证及时、准确地披露与公司有关的任何重大问题、确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会对公司和股东负责。4、 有限责任公司设立的条件：股东符合法定人数、股东出资达到法定资本最低限额、股东共同制定公司的章程、有公司名称，建立符合有限公司要求的组织机构、有公司住所5、 资本三原则：资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则6、 我国公司法确立的资本制度 特点 ：(1) 突破严格的法定资本制，实行折衷授权资本制 (2) 注重资本维持原则 , 严格债权人保护制度 (3) 我国公司法对资本的增减也规定了严格的条件和程序 , 体现了资本不变原则。7、 股东会、董事会、监事会的构成及其职权（19-22、28-30）有限责任公司：股东会：投资经营决定权、人事决定权、重大事项审批权、重大事项决定权、公司章程的修改权、其他职权8、 股东权益的救济途径：通过监事会或监事对董事、高级管理人员提起诉讼、通过董事会或执行董事对监事提起诉讼、直接对董事、高级管理人员或监事提起诉讼、对他人侵犯公司合法权益行为提起诉讼、对损害股东利益的董事、高级管理人员提起诉讼9、 公积金与公益金的主要用途公积金: 弥补亏损、扩大公司经营、转增公司资本公益金：公司职工福利（公司职工的奖励和集体福利）10、股东享有的权利有限责任公司：自益权：获得股息和红利的权利、公司解散时分配剩余财产的权、认购转让出资的优先权、新增资本的优先权共益权：、表决权、对上市公司重大事项的决策权董事解任请求权、账簿文件阅览请求权、股东解散公司的请求权、股东直接诉讼制度、股东代位诉讼制度11、公司法人格否认的基本含义及其立法意图公司法人格否认,又称“刺破公司面纱”或“揭开公司面纱”,是指为阻止公司独立人格的滥用,保护公司债权人利益及社会公共利益,就具体法律关系中的特定事实,否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任,责令公司的股东(包括自然人股东和法人股东)对公司债权人或公共利益直接负责,以实现公平、正义目标的要求而设置的一种法律措施立法意图：让公司背后的股东站出来直接对公司债务负责12、一人有限责任公司与独资企业的区别法律性质不同：一人有限责任公司需要原则满足公司法为股权多元化的公司设置的公司资本制度、公司财务会计审计制度以及公司治理制度，而个人独资企业只适用于个人独资企业法，受该法调整和约束。 承担的民事责任不同：一人有限责任公司是独立的企业法人，具有完全的民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力，是有限责任公司中的特殊类型；而后者则不是独立的企业法人，不能以其财产独立承担责任，而是以投资者个人财产对企业债务承担无限责任。承担的税收义务有所不同：一人有限责任公司及其股东须分别就其公司所得和股东股利分别缴纳法人所得税和个人所得税，而个人独资企业自身不缴纳法人所得税，只待投资者取得投资回报时缴纳个人所得税。第三章 合伙企业法1、合伙企业的基本特征特征：合伙企业是人合企业，有两个以上的合伙人共同设立合伙企业的人格同合伙人的人格不完全分离。以合伙协议为合伙企业成立的法律基础合伙人的权利和责任取决于其在合伙企业中的身份。 合伙企业由合伙人共同出资而设立2、合伙企业的设立条件设立条件：有两个以上的合伙人，自然人应当具有完全民事行为能力。 有书面合伙协议。 有各合伙人认缴或者实际缴付的出资 有合伙企业的名称和生产经营场所 具备法律、行政法规规定的其他条件3、合伙企业的出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，劳务出资4、合伙企业财产的管理和使用在合伙企业存续期间，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。 在合伙企业存续期间，合伙人不得随意转让自己的财产份额。 未经其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企业中的财产份额出质。5、退伙的形式：自愿退伙、当然退伙、除名退伙（45页）6、有限合伙与普通合伙的区别普通合伙：全体合伙人负责合伙的经营管理，并对合伙债务承担无限连带责任有限合伙：有两种合伙人组成，一是普通合伙人，负责合伙的经营管理，并对合伙债务承担无限连带责任；二是有限合伙人，普通不负责合伙的经营管理，仅以认缴的出资额为限对合伙债务承担有限责任第四章 合同法1、合同的法律特征特征：1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为2、合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议3、合同是当事人在平等基础上达成的协议2、合同法的基本原则：合同自由原则（合同自愿原则：最基本）、诚实信用原则（债法中的最高指导原则或“帝王规则”）、合法原则（基本的民事活动准则）、鼓励交易原则、合同公平原则、当事人法律地位平等原则、遵守法律、尊重社会公德原则3、要约的有效条件、法律效力有效条件: （1）要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示（2）要约必须具有订立合同的意图（3）要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出（4）要约的内容必须具体确定（5）要约必须送达到受要约人 法律效力：要约开始生效的时间：一是发信主义，即要约人发出要约以后，只要要约已处于要约人控制范围之外，要约即产生效力。二是到达主义，又称为受信主义，即要约必须到达受要约人之时才能产生法律效力。要约的存续期间：要约的期限问题完全由要约人决定，如没有确定，则只能以要约的具体情况来确定合理期限（合理期限：要约到达于受要约人的时间、作出承诺所必要的时间、承诺通知到达要约人所必需的时间）要约法律效力的内容：对要约人和受要约人的拘束力 要约人：此种拘束力又称要约的形式拘束力，是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销要约或对要约随意加以限制、变更和扩张。 受要约人：此种拘束力又称为要约的实质拘束力，在民法中也称为承诺适格，即受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。 4、要约的撤销和失效 撤销：要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 失效：要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。 原因：拒绝要约的通知到达要约人、要约人依法撤销要约、承诺期限届满，受要约人未作出承诺、受要约人对要约的内容作出实质性变更。 4、承诺的条件：（1）承诺必须由受要约人向要约人作出（2）承诺必须在规定的期限内到达要约人（3）承诺的内容必须与要约的内容一致（4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同（5）承诺的方式必须符合要约的要求 5、缔约过失责任的类型及其法律责任类型：（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（3）泄露或不正当地使用商业秘密（4）其他违背诚实信用原则的行为法律责任：以信赖利益作为赔偿的基本范围。（信赖利益的损失限于直接损失，这里的直接损失，是指因为信赖合同的成立和生效所支出的各种费用。） 6、格式合同的无效及其解释无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;恶意串通，损害 国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规强制性规定。（2）免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任。（3）格式条款免除了条款制定人的责任，或加重了相对人的责任。（4）格式条款排除了对方的主要权利。解释：据一定的事实，遵循有关的原则，对格式条款的含义作出说明。解释原则：应当按照通常理解予以解释、对条款制作人作不利的解释、格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款 。7、合同生效的条件：主体合法，行为人具有相应的民事行为能力；内容合法，意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益；形式合法，合同必须具备法律所要求的形式；符合合同法的基本原则8、效力待定合同的种类：限制民事行为能力人订立的合同、无权代理人订立的合同表见代理制度、无权处分人订立的合同善意取得制度9、表见代理：在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。表见代理无须本人追认，即对其发生效力。职务代理：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。10、无效合同的种类及其法律后果种类：（1）一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的合同（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。（3）以合法形式掩盖非法目的合同（4）损害社会公共利益的合同（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同法律后果：返还财产、赔偿损失、追缴财产11、可撤销、可变更的合同及其法律后果可撤销合同（可撤销、可变更的合同）：当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已生效的合同归于无效种类：因重大误解订立的合同；显失公平的合同；因欺诈、胁迫而订立的合同（没有损害国家利益，只是损害了集体或第三人的利益）若损害了国家利益，则为无效合同法律后果：返还财产、赔偿损失、追缴财产12、不安抗辩权、代位权、撤销权不安抗辩权：在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时 ，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。适用条件：有先后的履行顺序；后履行人的财产或信誉状况恶化，可能危及己方的利益；先履行义务人必须有充足的证据；先履行一方的债务已届清偿期代位权：债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人权利实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人权利的权利。条件：债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在；债务人对第三人的合法债权已到期；债务人怠于行使其到期债权，对债权人的权利构成了损害；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权撤销权：债权人对债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权实现时，有请求法院撤消起行为的权利 情况：（1）债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 （2）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为13、合同解除和终止的法定条件合同终止：债务已经按照约定履行、合同解除、债务相互抵销、债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、债权债务归于一人、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同解除：约定解除：当事人通过约定或者行使约定解除权而使合同解除。法定解除：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）预期违约，即在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的（根本违约）；（5）法律规定的其他情形第五章 反不正当竞争法11种不正当竞争行为的表现形式及其法律责任表现形式：假冒行为：假冒他人的注册商标、侵犯知名商品特有权、名称混同、虚假表示 以权经商和地区封锁行为：限定他人购买其制定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动、限制外地商品进入本地市场、限制本地商品流入外地市场（前两种属行政性强制经营行为，后两种为地区封锁行为）强制交易的行为：公用企业、其他依法具有独占地位的经营者商业贿赂行为：主体是从事市场交易的经营者，买卖双方都可以；主观方面是处于故意，目的是为了排挤竞争对手以取得市场优势；客观方面表现为违反法律规定，秘密给付财物，具有很大隐蔽性；金钱回扣、赠送昂贵物品、提供免费服务、赠送昂贵物品、安排亲属就业、给予不正当利益等。虚假宣传行为：虚假宣传、引人误解的宣传侵犯商业秘密行为：以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密；披露、使用或允许他人使用上述手段获取的权利人的商业秘密；违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，揭露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密；第三人明知或应知上述违法行为，却获取、使用或揭露他人的商业秘密低价倾销行为：经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品搭售行为：违法搭售商品、在销售商品时附加不合理条件不正当的有奖销售行为：采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；利用有奖销售推销质次价高的商品（附赠式、抽奖式）；抽奖式有奖销售最高金额超过5000元诋毁商誉行为：目的是捏造并散布虚伪事实以贬低竞争对手，意在削弱对手的竞争能力；散布的内容是不实之情；诋毁的对象是竞争对手串通招标、投标行为：投标者串通投标，抬高标价或压低标价；投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对手法律责任：民事责任、行政责任、刑事责任（第275页）第六章 消费者权益保护法消费者享有的权利：安全保障权、知情权、自由选择权、公平交易权、获取赔偿权、依法结社权、获得相关知识权、受尊重权、监督批评权第七章 反垄断法1、我国反垄断法规制的具体行为：垄断协议；滥用市场支配地位；经营者集中；滥用行政权力、限制竞争2、禁止经营者达成的垄断协议类型横向垄断协议：（一）固定或者变更商品价格； （横向价格卡特尔）（二）限制商品的生产数量或者销售数量； （限量卡特尔）（三）分割销售市场或者原材料采购市场； （市场划分卡特尔）（四）限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品； （新技术限制）（五）联合抵制交易； （六）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。纵向垄断协议：处于不同流通环节的企业之间的垄断，包括：固定向第三人转售商品的价格、限定向第三人转售商品的最低价格、国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。3、垄断协议的豁免类型（一）为改进技术、研究开发新产品的； （共同研究开发协议）（二）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的； （提高经济效率卡特尔：标准化、专业化、合理化卡特尔）（三）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的； （中小企业卡特尔）（四）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的； （社会公益卡特尔） （五）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的； （不景气卡特尔）（六）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的； （出口卡特尔）（七）法律和国务院规定的其他情形。 4、推定经营者具有市场支配地位的标准：一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二；三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三。 认定市场支配地位的因素及推定因素：（一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况； （二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力； （三）该经营者的财力和技术条件； （四）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度； （五）其他经营者进入相关市场的难易程度； （六）与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。 5、经营者集中的三种类型：（一）经营者合并； （二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权； （三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。 6、审查经营者集中应当注意的因素（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力； （二）相关市场的市场集中度； （三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响； （四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响； （五）经营者集中对国民经济发展的影响； （六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。 7、经营者申报集中的标准（1）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少2个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币（2）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少2个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币8、禁止行政机关及有权实施公共管理的其它组织实施的行为（第288页）9、我国反垄断法实施机关l 商务部成立了反垄断局，其主要负责：对经营者集中进行反垄断审查；指导中国企业在境外的反垄断应诉工作；开展多双边竞争政策、国际交流与合作，并承担国务院反垄断委员会交给的具体反垄断工作。l 国家工商行政管理总局成立了反垄断与不正当竞争执法局，其主要负责：审查垄断协议（价格垄断协议除外）、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除、限制竞争等方面的反垄断执法工作。l 国家发展和改革委员会成立了价格监督检查司，其主要负责：依法查处价格违法行为，包括“横向