合同的变更和转让.ppt

第六讲 合同的变更和转让,一、合同的变更 （一）概念,是指合同成立后，当事人在原合同的基础上对合同内容进行修改或者补充。 （合同的主体不变）,合同是双方当事人通过要约、承诺的方式，经协商一致达成的。合同成立后，任何一方未经对方当事人同意任意改变合同的内容，那么变更后的内容不仅对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的也是一种违约行为。但是，当事人在订立合同时，有时不可能对涉及合同的所有问题都作出明确的规定；合同签订后，当事人在合同履行前或者履行过程中也会出现一些新的情况，需要对双方的权利和义务关系重新进行调整和规定。,由于合同是当事人协商一致的产物，所以，当事人在修改或补充合同内容时，也应当本着协商的原则进行如果双方经协商达成了一致意见，那么，变更后的合同的内容就取代了原合同的内容，当事人按照变更后的内容履行合同。 孙礼海编著，P107,合同的变更，实际上是用一个新的合同来代替旧的合同，但两个合同又有前后衔接的关系，即后一个合同是由前一个合同“变”来的，要么是合同当事人变了，要么是合同的内容变了，但不能是同时都发生变化，否则前后合同就没有联系的基础，称不上变更。 从合同法的规定看，合同当事人的变化和合同内容的变化是分别由两个专门制度规定的，即合同转让制度和合同变更制度。因此，狭义的合同变更专指当事人不变而合同内容发生变化的情形。,（二）合同变更的特点,1、合同条款的任何改变都构成合同内容的变更。 2、合同变更不包括合同当事人的改变 3、当事人对合同变更的内容约定不明确的，视为未变更。 第七十八条 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。,（三）合同变更的形式,原来的经济合同法和涉外经济合同法对合同变更的形式要求采用书面形式，其目的是为了保证当事人的合法权益，防止和减少不必要的纠纷。 合同法未对变更合同的方式作出明确的规定。但是，就当事人而言，变更合同重要内容的，还是应当以书面形式为宜，以便在发生纠纷找到解决争议的依据。,（四）合同变更的效力,合同变更实际上是新合同取代了旧合同，因而双方当事人应按变更后的合同履行。但是，合同的变更不对已经履行的部分产生效力，已履行的债务不因合同变更而受影响，但当事人有约定的除外。,对于有保证人的合同发生变更，担保法第24条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。有物的担保合同发生变更，除担保人同意外，担保将不及于扩张的债权的价值额。 根据民法通则的规定，合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。当事人协商变更时，如果一方因此而受到损害，双方应就损害的赔偿作出处理，并作为合同变更的内容。,合同的转让概念,是指合同的主体发生变化，即由新的合同当事人代替旧的合同当事人，但合同的内容并不发生变化。 合同转让有两种基本形式债权让与与债务承担。 （合同权利的转让和合同义务的转移）,二、合同权利的转让 （一）概念,债权人与第三人达成协议，将合同权利全部或者部分转让给第三人。债权人既可以转让全部权利，也可只转让部分权利。,如果债权人将全部权利转让给第三人，则受让人成为新的债权人，这是权利转让的典型形式。在权利部分转让的情况下，受让人作为第三人加入到原合同关系中，与原债权人共同享有债权。双方通过转让协议，或者按照约定的份额分享债权，或者共享连带债权。如果双方未就此约定或者约定不明确，则应推定为享有连带的债权。,在实践中出现的转包、转租等情况，常常与合同转让相混淆，引起了一些争议。所谓转包，就是承包人与发包人签定承包合同后，又与第三方签定合同，将所承包项目的全部或者部分交由第三方完成。转租的情况与之相似，即承租人将租赁物的全部或部分出租给第三方。转包人或转租人常以合同义务已转移为由逃避自己的责任，要求发包人或出租人直接请求第三方按第一份合同履行义务或承担责任，而自己只是从中坐收渔利。实际上，转包和转租都不属于合同的转让，只是属于连环的合同，适用合同法第65条的第三人履行规则，对两个合同分别处理。,（二）不得转让的情形,从鼓励交易，促进市场经济发展的目的看，法律应当允许债权人的转让行为。只要不违反法律和社会公德，债权人可以转让其权利。但是从维护社会公共利益和交易秩序，平衡合同双方当事人的权益的角度考虑，应当对合同转让的范围作出一定的限制。不少国家和地区的民法典都对不得转让的权利做出了规定，总的原则是依据债权性质不得转让及当事人另有约定的，合同权利不得转让。,1、根据合同性质不得转让的权利,是指合同是基于特定当事人订立并在特定当事人之间生效，如果合同权利转让给了第三人，会使合同的内容发生变化，违反了当事人订立合同的目的。,2、按照当事人约定不得转让的权利,当事人在订立合同时可以对权利的转让做出特别的约定，禁止债权人将权利转让给第三人。,3、依照法律规定不得转让的权利,我国一些法律对不得转让的权利做出了规定，对于法律的有关规定，当事人应当遵守。 第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。,（三）合同权利转让的生效要件,1、通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让合同权利，不需要经债务人同意。债务人接到通知后，转让行为即生效，权利的受让人成为新的债权人。 2、有的权利转让时需要依法办理批准、登记等手续。 第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。,（四）合同转让的效力,1、合同的权利由受让人享有，且该合同权利的从权利也随主权利的转让而转让。 2、债务人可以向受让人行使抗辩权。 3、债务人可以依法向受让人抵销债权。,法律规定,第八十一条 债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第八十二条 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 第八十三条 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,三、合同义务的转移,是指债务人经债权人同意，将合同的义务全部或者部分地转让给第三人。可以部分或者全部转移。 第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。,（二）债务人转移义务的生效要件,1、债务人转移义务应当征得债权人的同意。这是与合同权利的转让最主要的区别。未经债权人同意，债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力。债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务人继续履行义务。 2、有的合同义务转让需要办理批准、登记手续。,（三）债务转移的效力,1、债务人的债务转移给第三人 2、新的债务人可以行使原债务人的抗辩权 3、从债务随主债务的转移而转移,法律规定,第八十五条 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 第八十六条 债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 第八十七条 法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。,四、合同权利和义务一并转让,又称概括转让，是指合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人，由第三人全部地承担这些权利和义务。权利义务一并转让的后果，导致原合同关系的消灭，第三人取代了转让方的地位，产生出一种新的合同关系。 第八十八条 当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。,练习一,刘某欲将其对许某享有的债权转让给王某，该债权附有房产抵押并有其他专属于刘某自身的从权利。关于这一行为，下列表述哪些正确？ A刘某转让其债权，应当通知许某 B刘某转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某 C由于房产抵押转让应当办理登记手续，因而只有在办理了房产抵押登记手续后，该债权转让行为才生效 D在债权转让后，如果刘某事前对许某履行债务不符合约定，许某可以对王某主张因刘某履行不符合约定所产生的抗辩,参考答案,AD B项不正确。因为专属于自身的从权利不转移；C项不正确，因为抵押权是从权利，从权利转让不是主权利转让生效的条件。,练习二,甲公司与乙公司签订一购销合同，约定甲公司向乙公司提供空调机1000台，6月5日前交货，由乙公司自行提货。乙公司提货后三个月内付清全部货款230万元。乙公司以其所有的价值150万元的房产作为抵押。5月25日，乙公司与丙公司签订合同，将甲乙合同项下的空调机转售给丙公司，并告知丙公司直接向甲公司提货。4月5日，丙公司向甲公司要求提货时，甲公司因为未接到乙公司的通知，拒绝交付货物。丙公司与乙公司经过交涉后，乙公司通知甲公司向丙公司交货。丙公司于6月30日从甲公司提取了该批空调机。,7月1日，甲公司将其向乙公司收取货款的权利让与丁公司，同时通知乙公司向丁公司付款，并保证：“如果乙公司不能支付货款，由甲公司承担责任“。同年9月，丁公司要求乙公司付款，乙公司告知丁公司货物由丙公司提走，应向丙公司要求付款。丁公司向丙公司要求付款，丙公司提出两项抗辩事由：1）甲公司延迟交货，已错过最佳销售季节，导致空调机滞销；2）所交空调机只能制冷不能制热，与乙丙合同所规定的质量不合。因此拒绝付款。根据中华人民共和国合同法、担保法的有关规定，回答下列问题：,1、丁公司有权向谁要求付款,A、丁公司有权要求丙公司付款，因为乙公司已经将债务转移给丙公司 B、丁公司无权要求丙公司付款，因为丙公司和丁公司无债权债务关系 C、丁公司有权要求乙公司付款，因为甲公司已经将债权让与丁公司 D、丁公司无权要求乙公司付款，因为甲公司让与债权未经乙公司同意,2、丁公司向乙公司要求付款时，下列说法正确的是,A、乙公司有权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩 B、乙公司无权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩 C、乙公司有权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩 D 乙公司无权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩,3、如乙公司拒绝支付货款，丁公司可以采取的措施有,A、要求甲公司支付230万货款 B、行使对乙公司房产的抵押权 C、行使对乙公司房产的抵押权不能获得清偿的部分，有权直接要求甲公司承担保证责任 D、行使对乙公司房产的抵押权不能获得清偿的部分，应当对乙公司提起诉讼,参考答案,1、BC 2、BD。甲公司迟延交货是因为乙公司让与债权未通知甲公司，甲公司无责任；空调机不符合乙丙合同约定，而甲转让的是甲乙合同的债权，乙不得以此对抗甲，因此也不得以此对抗丁。 3、BD。抵押权与保证同时存在，保证人对物权担保范围内的债务不承担保证责任。甲公司的保证责任是一般保证，有先诉抗辩权。（参见担保法）,练习三,某百货商场于2000年3月向某玩具厂订购了一批毛绒玩具，价值15万元，约定同年6月1日交货。4月，百货商场打电话给玩具厂的负责人要求变动一下部分玩具的样式，当时负责人不在，接电话的人员草草记下，但过后一直忘记汇报此事。等到6月1日玩具厂将货物交给百货商场时，百货商场发现玩具的样式并未改变，于是向玩具厂负责人询问此事，玩具厂负责人说并不知晓百货商场要求变更合同一事，接电话的人员也矢口否认。于是百货商场以玩具厂违约为由拒绝付款。玩具厂见要不回贷款，便向法院提起诉讼，要求百货商场承担违约责任，支付贷款及违约金。,法院经审理认为百货商场提出的变更合同的理由不成立，证据不足；判决百货商场向玩具厂支付货款及利息合计153万元，诉讼费由百货商场承担。 请问： (1)在什么情况下允许变更合同？ (2)变更合同要经过哪些程序？ (3)你认为法院的判决正确吗?,分析,()合同一经依法成立，即具有法律约束力，任何一入不得擅自变更或解除合同。当事人必须全面履行合同中规定的各项义务。然而，法律也允许当事人在一定条件下变更合同。根据我国合向法的规定，合同双方当事人经协商一致可以变更合同。除此外，对于重大误解、显失公平的合向以及一方当事人以欺诈、胁迫或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，当事人方或受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更。,(2)当事人需要变更合同的，应及时通知对方，经双方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才