国际货物买卖合同的定义.pptVIP

第三章、国际货物买卖合同的订立 第一节、订立国际货物买卖合同的四个主要环节 一、询盘(Inquiry/Enquiry) 买方或卖方向潜在的供货人或买主探询商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，是一种不具有法律约束力的商业行为，其目的是为了让对方“报盘”或称“报价”，也可称为“邀请发盘”。 1、询盘可是具体的，针对某一种特定商品全部交易条件的探询。 2、询盘也可是一般性的，只表示询盘发出人的一种交易愿望。 3、询盘还可以是专门针对某一种商品价格的探询，此种询盘又称为询价。,二、发盘(Offer/Quotation) （一）公约中发盘的定义 1、 “凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分明确并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。” 可见，发盘是一种要承担法律责任的行为，因此不可随意发出。 2、由卖方做出的这订立合同的建议称为发盘或称报盘、报价。,报价单的要点,要和工程师了解相关要求和探讨技术上的问题。 要成本核算人员认真核算成本，报个最有竞争力的价格，而不是照搬以前的成本加上一点利润就报出去，这样成功率也不大。 内容：品名、型号、数量、规格、相关技术参数、日期、价格等。最好附上你们要的产品的图片。没有的话，型号要写清楚。你可以要求报什么价FOB 或CIF等，美金报价或是人民币报价，也可问下交货期。,3、由买方主动做出的订立合同的建议称为递盘或递价(Bid)。 4、两大法系与公约在发盘构成方面的不同观点 （1）大陆法规定，发盘需向一个或一个以上特定的人提出，凡向非特定人即公众发出的商业广告不得视为发盘。 （2）英美法的判例认为，向公众作出的商业广告，只要内容确定，在某些场合下也可视为发盘。 （3）公约对此问题持折衷态度，“非向一个或一个以上特定人（即公众）提出的建议，应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向”,5、国际贸易实际业务中商人的习惯认为： （1）虚盘(Offer Without Engagement), 发盘中有保留条件，如 The offer is valid subject to our final confirmation。这样的发盘不利于成交。但可以在所报商品价格行情突变情况下，给发盘人留有调价或另卖他人的余地,（2）实盘(Firm Offer), 即发盘中表示出只要受盘人在规定的有效期内接受发盘，发盘人将无条件地按发盘中提出的交易条件承担与受盘人订立合同的法律责任。如有类似“The offer is valid subject to your acceptance reached us before 5:30 pm, 5th Dec., 2003 (within 15 days after the date of the offer)”字样的发盘就是一份实盘。这样的发盘有利于成交，但发盘人要承担一定的商品价格行情的突变风险及面临另卖他人受限制的困难。 实盘的性质和含义如同前面提到的一般意义上的发盘，是一种具有法律约束力的行为，不可随意发出，尤其是生效时间更要有多方面考虑。,（二）构成发盘的要件 1、发盘的内容必须十分明确（实际业务中的实盘、虚盘皆应如此），至于明确到何中程度才算十分明确，要依据具体商品及特定交易环境来定。 2、表明经受盘人在发盘有效期内接受，发盘人即受约束的意思（一般在实际业务中的实盘才有这类意思表示） （三）发盘的有效期 实际业务中的虚盘没有有效期之说，一般在实盘里都要表示出发盘人设定的接受有效期限，否则发盘人将无期限地受订立合同的约束。 关于接受有效期限的规定办法，可以规定一个最迟接受有效期限，也可以规定一段接受有效期限。,（四）发盘的生效时间 历史上，英美法系认为发盘发出时即生效，大陆法系认为发盘到达受盘人时生效。由于现代的传真、E-Mail 及 EDI等信息传输方式的应用，使得发盘的发出时间和到达时间的时间差近乎于零，无论是大陆法系的到达主义还是英美法系的投邮主义，都失去了探讨的意义。 （五）发盘的撤回与撤销 同上一个问题一样，由于通讯技术的高速发展，使得信息的传出时间和到达时间几乎是同步，因此，发盘人一般是没有发盘未到达时的撤回和到达同时的撤销时间的。,（六）发盘效力的终止 这一问题指的是发盘人发出实盘后，在何种情况下可以解除实盘对自己的约束，一般在出现下列情况之一的时候，所发实盘即结束对发盘人的约束，发盘效力自行终止。 1、发盘在规定的有效期内或在合理的时间内未被受盘人接受。 2、发盘被发盘人在生效前依法撤回或撤销。 3、发盘人接到受盘人的拒绝或还盘。 4、发盘人发盘后发生了不可抗力事件。 5、发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力。,三、还盘(Counter Offer) 受盘人对原发盘人的发盘内容没有全部无条件接受，而是对这些条件进行了添加、限制或其他更改的答复，即构成了还盘，其结果是： （一）解除了原发盘对原发盘人的约束。 （二）还盘变成了一个新的发盘，原发盘的关系人位置互换。 （三）还盘中添加、限制或其他更改的内容如果在实质上变更了原发盘条件，就构成了对原发盘的拒绝。,四、接受(Acceptance) （一）接受的含义 1、 接受是指受盘人在发盘规定的接受时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。 2、公约中规定，受盘人对发盘表示接受，既可以通过口头或书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以通过其他实际行动来表示接受。 3、沉默或不行为本身并不等于接受。但是，如果沉默或不行为与其他因素结合在一起，足以使发盘人确信沉默或不行为是同意的一种表示，即可构成接受。,（二）构成接受的必要条件 1、接受必须由受盘人作出 2、接受原则上必须是无条件同意发盘的全部条件，否则即构成还盘或拒绝。除非发盘人在不过分延迟的时间内表示不反对受盘人对原发盘的更改。 3、接受必须在发盘规定的接受时效内作出。 4、接受通知的传递方式应符合发盘的要求。,（三）接受生效的时间 同发盘生效的时间一样，关于书面声明接受的生效时间，大陆法系规定的是“到达主义”，英美法系规定的是“投邮主义”，因此，在现实通讯方式下的实际业务中已无多大意义。 关于用行动表示接受，两大法系和公约都认为，接受生效的时间应该是在受盘人作出行动时生效，发盘人自此时受发盘约束。,（四）逾期接受 当接受通知未能在发盘规定的时限内送达发盘人，或在发盘未规定接受时限时，接受通知在合理的时间内未曾送达发盘人，这样的接受称为逾期接受，又称迟到的接受。 各国法律都认为逾期接受不是有效的接受，发盘人可不受原发盘的约束。这样的接受只能视为一个新的发盘。 公约规定，如果发盘人对于逾期接受不反对，并毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，这样的逾期接受仍然有效。,案例：法国公司甲给中国公司乙发盘： “供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装船。” 问：双方的合同是否成立？为什么？ 分析提要: 公司乙的还盘已是实质上改变了公司甲发盘的实质条件，应视为对公司甲发盘的拒绝，是新要约。而原要约（即公司甲发盘）因此而失效，导致本合同不成立。这是本案合同不成立的焦点，也是分析本合同不成立的关键。,第二节、合同成立的时间与合同生效的要件 一、合同成立的时间 公约中规定，(以信函方式进行贸易磋商时)合同成立的时间为接受生效的时间。接受生效的时间是指有效的接受通知到达发盘人的时间，这是判断接受是否有效，合同是否成立的第一种标准；第二种标准是受盘人作出接受行动时，接受生效，合同成立。 我国合同法规定，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同生效。” 签字或盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同生效。,二、合同生效的必备条件 合同的成立并不一定意味着就具有法律效力，一项有效的，能得到法律保护的合同必须具备以下条件： （一）合同的当事人必须具有签约能力 （二）合同必须有对价或约因，对价和约因即合同双方签约的目的和为达到目的而应付出的代价。 （三）合同的内容必须合法 （四）合同必须符合法律规定的形式，如书面、口头和其他形式等。 （五）合同当事人的意思表示必须是真实、自愿的。,第三节、合同的形式及其基本内容 一、合同的三种形式 （一）书面形式 书面形式合同是各国法律规定的主要合同形式之一，因为它白纸黑字，有凭有据，是合同的最佳表示方式。格式化的合同书、信件及电报、电传、图文传真、EDI 和电子邮件等数据电文都属于书面合同形式。 （二）口头形式 又称口头合同或对话合同，是合同当事人在商务谈判或电话中口头达成的一种合同形式。该种形式虽然比较方便快捷，容易成交，但常有空口无凭之嫌，故有些国家法律不承认口头，实际业务中，商人们在达成口头合同后往往都要事后补签书面合同。,（三）其他形式 除上述两种形式以外的，以行为方式表示接受而订立的合同。 （四）国际贸易常见的书面合同方式 Contract; Sales Contract; Purchase Contract; Agreement; Confirmation; S