民事主体(二)——法人.ppt

2019年9月16日,第六章 民事主体（下） 法 人,【提要】现代社会，进行各类社会活动的主体，除自然人外，还有以团体名义进行活动的各类组织。其中，在民事活动中，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织中，最重要的就是法人。法人是具有独立人格的团体，具有不同于自然人的一系列明 显特征，在近现代以来的人类生产、生活中发挥了巨大的作用。,2019年9月16日,目录 第一节 法人制度概述 第二节 法人（公司）的成立 第三节 法人的民事能力 第四节 法人的机关和组织公司治理 第五节 法人的运作 第六节 法人（公司）的终止,2019年9月16日,一、法人的概念、沿革及特征,法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。,法人本质上是各种社会组织。随着市场经济的发展，人类之间的“合作”采取过各种形式，其中“法人”是最稳定的形式。,（一）法人的基本法律特征：“组织”+“三独立”,2019年9月16日,（1）合伙成员要对合伙的债务承担无限连带责任。（2）合伙要求其成员之间有人身信任关系，合伙难以形成大量资本（3）合伙要求成员共同出资、共同经营、共担风险。这一特征排斥了手中拥有资本，又不愿意参加经营的人。（4）合伙缺乏永续性。,无限连带责任,债权人,合伙协议蓝天修车厂, 法人来源于“合伙制度”的不足：,2019年9月16日,法人：独立财产 独立人格 独立责任 合伙：财产共有 人合组织 无限连带责任,股东乙,股东甲,股东丙,有限责任,蓝天车辆维修 有限责任公司,自有资产对全部债务负责,债权人,技术成果,2、独立性：,2019年9月16日,公司制度的根本意义,股东（投资者）,妻儿家小； 人身自由； 身体健康；,公司,股东以投资为限承担有限责任（50万）,市场 经济,公司以其所有资产对债权人承担无限责任,投资者以其所有个人资产对债权人承担无限责任,个人资产 100万,资不抵债： 破案清算,公司资产 50万,2019年9月16日,1.法人股东数目从理论上讲可以是无限的，由此打破了企业成员之间必须彼此信任的状态，因而能募集到巨额的资本；2. 股东对法人的债务只负有限责任，法人的资产独立与股东的财产，大大减少了投资风险，使人们踊跃认股；3.公司一旦经营不力，股东可以抛售股票（用脚投票）转移经营风险，进一步增加了安全系数；4. 股东一般不直接参加经营，满足了又想赚钱却不愿经营的游资拥有者的要求。,（三）法人“三独立”的重大意义,法人的“独立性”实现了作为现代企业基础的两大分离： 企业财产“所有权”和“经营权”的分离：,2019年9月16日,损失= 债权 破产时 按比例分得的财产,损失以出资额为限,分配风险, “独立性”使得市场风险在交易当事人（投资人债权人）之间得到公平分配。 在合伙制度下，交易风险过多的集中到了合伙人身上；而在法人制度下，一个公司破产，债权人损失自己的债权，投资者损失自己向公司投入的有限资本，这样的风险分配更为合理。,2019年9月16日,1、制度的来源： 公司、法人和破产是“三位一体”的制度发明，其减弱了市场经济的风险，极大刺激了商业投资的热情。但公司制度的发明有一个重要的隐含前提： 即法律（立法者）假设每一个参与市场竞争的主体都是善良商人，在经营过程中都是尽心尽力地进行牟利，如果经营不善、资不抵债都是由于正常的市场风险。, 公司“法人人格否认”制度,又称“揭开公司的面纱”，即当公司的法人人格和有限责任制度被不正当的利用，从而掩盖股东非法、不正当的行为时，司法者（法官）有权根据立法精神，宣告公司独立法人地位的丧失，从而将股东直接暴露于债权人的追索之下。,2019年9月16日,2005年刑法修正案（五）作出规定：“公司、企业隐匿财产、承担虚构的债务，或者以其他方法非法转移、分配财产，意图通过破产逃避债务，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”,2、法律规定,第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,2019年9月16日,在民法通则上，法人被分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。,三、我国现行法上对于法人的分类,法 人,企业法人,公司法人,有限责任公司公司法 股份有限责任公司 公司法,非企业法人,机关法人 事业单位法人 社会团体法人 民法通则 基金会法人,非公司企业法人 全民所有制企业法,2019年9月16日, 国家机关以法人的资格进行活动的，与其他当事人处于平等的法律地位； 有独立经费的机关法人以自己的名义参加民事活动所产生的债务，应以它的独立经费给予偿还，若债务超出其经费而另需抵补的，应由国家有关立法加以保证； 国家机关依照法律或行政命令成立 ，不需要进行核准登记程序，即可取得机关法人资格。,（1）机关法人（公法人）是指依法享有国家赋予的行政权力，并因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力的国家机关。,2019年9月16日,（2）事业单位法人是指为了社会公益事业目的，由国家机关或者其他组织利用国有资产举办的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。【参见事业单位登记管理暂行条例第2条。】 不以营利为目的，一般不参与商品生产和经营活动，虽然有时也能取得一定收益，但该收益只能用于目的事业，且属于辅助性质； 它们的独立经费主要来源于国家财政拨款，也可以通过集资入股或由集体出资等方式取得。事业单位以法人名义从事民事活动所产生的债务，应以它们的独立经费负清偿责任； 依据法律规定或行政命令组建的事业单位，从成立之日起，即具有法人资格；由自然人或法人自愿组建的事业单位，应依法办理法人登记，方可取得法人资格。,2019年9月16日,（3）社会团体法人是指自然人或法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非 营利性法人【参见社会团体登记管理条例第2条】 自愿性：宪法“结社自由”的体现 目的多样性：兴趣；信仰；弱势群体 社会团体法人可分为：学术性社会团体法人、行业性社会团体法人、专业性社会团体法人及联合性社会团体法人。 社会团体法人采取由参加成员出资或由国家资助的办法建立团体财产和活动基金，除依法规定的特别基金外，应以此对其债务负清偿责任。 合法性：实体合法 + 程序合法（民政机关登记）,2019年9月16日,（4）社团法人和财团法人（基金会）的区别： 以人为基础成立的法人为社团法人，比如公司、学校、医院；以财产为基础成立的法人是财团法人。,（1）财产来源人和法人的关系不同：股东VS捐赠者 （2）资产增值的目的不相同 （3） 法人成员 VS 工作人员,微软公司,希望工程基金会,比尔盖茨,2019年9月16日,1、公司的定义和法律特征 美国标准公司法：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织；日本有限公司法第一条规定：（一）本法所谓有限公司，系指依本法设立的、以商行为或其他营利行为为业的社团。（二）有限公司为法人。” 公司法第二条：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,（5）企业法人 公司,2019年9月16日, 公司法律定位示意图：,企业：营利性,个体工商户 个人独资企业 合伙企业 股份合作制企业 公司,有限责任公司 股份有限责任公 司,公司 （企业法人）,机关法人 事业单位法人 社会团体法人,法人 有限责任,自 然人,民事主体,经济学家,法律工作者,2019年9月16日,科斯理论：公司是“一系列合约的联结点”。,2019年9月16日,三、公司法,公司法是调整公司在设立、组织、活动和解散的过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。公司法既是组织法又是行为法。, 学习公司法，关键在于两条线路：,公司设立行为； 公司股权转让行为； 公司的对外投资、担保、关联交易； 公司融资行为； 公司合并、分立和清算；,发起人和股东之间的关系； 股东和公司、债权人之间的关系； 公司组织机构之间的关系（公司治理）； 公司和国家经济行政机关之间的关系；,内部组织关系,部分对外行为,公司法,2019年9月16日,第二节 法人（公司）的设立,一、公司设立和成立的定义； 二、公司设立的原则； 三、公司设立的条件： 发起人的条件 资本的条件 公司的章程 公司的名称和住所,2019年9月16日,一、定义 公司设立，指发起人为组建公司，使其取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所进行的一系列准备工作的总称。 1.公司设立的本质在于使一个尚不存在的公司逐渐取得民事主体（法人）资格。 2.公司成立和公司设立是完全不同的概念。 公司设立是发起人创设公司的行为和过程；公司成立是指公司依法获准设立，实际取得民事主体资格，从而可以以自己的名义从事民事活动的事实状态。,2019年9月16日,公司成立的通用条件,“人”的要件,股东 （有限责任公司） 发起人（股份有限责任公司）,“财产”的要件,货币； 实物； 土地； 无形资产 ,“意思”的要件公司章程,“名称”和“住所”的要件,2019年9月16日,一、公司资本制度,公司总资产,公司资本,公司负债,银行贷款 公司发行的债券 其他负债,股东缴纳股金,股票溢价所得,公司资本，专指在公司成立事由章程所确定的由股东出资构成的公司财产总额。公司资产，是指可供公司支配的财产。从内涵上来说，公司资产是指公司有使用权的财产，公司资本是立足于公司所有权。外延上来看，公司资产包括公司资本。公司法第131条 以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。,2019年9月16日,第26条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。第81条 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。,1、最低资本额制度, 变化：取消了按经营内容区分最低注册资本额的规定； 理由：法定最低资本额的意义： “保护债权人” “鼓励创业投资”, 解析：,2019年9月16日, 最低注册资本在司法实践中的应用, 民事责任, 刑事责任,最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或歇业后民事责任承担问题的批复 法复19944号,虚报注册资本罪，是指申请公司登记的自然人或单位，使用虚假证明文件或者采用其他欺骗手段虚报注册资本，骗取公司登记，虚报注册资本数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的行为。 最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定,2019年9月16日,2、注册资本的缴纳制度,我国的内资公司，实行全世界最严格的法定资本制，公司的注册资本在设立时必须全部发行，发行资本必须一次缴清，不允许分期缴纳股款。,第22条 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。（实体性规定）,修订,2019年9月16日,3、股东出资形式,第27条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。,（1）可以用货币估价,不允许进入市场的不能出资； 评估机构的责任（公司法第208条）；,（2）可以依法转让= 法院可以依法强制执行,公司登记管理条例股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。,2019年9月16日,3、公司的章程（Article of association） 公司的章程，是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同意志的意思表示。,1. 公司章程是公司设立的基本条件和必备的法律文件，是公司内部进行管理的基本法律依据；,公司法第11条，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。,公司章程的法律地位：公司内部的宪法； 公司章程的效力范围：高管以上的公司人员； 公司章程的制定主体,2019年9月16日,2. 公司章程具有公开性，对外交往的基本法律依据。,3. 公司章程具有权威性和严肃性。公司章程一旦生效，不得轻易更改。,第40条 公司可以修改章程。修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 第12条 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。,新公司法更加尊重公司自治，更加突出公司章程对公司的规范作用。通过“公司章程另有规定的，从其规定”这种表述，将许多老公司法的强行性规定改为可由当事人以章程自治调整的规范。,2019年9月16日,爱使股份是我国股市上少有的“三无概念股”。1998年上半年，大港油田及其关联企业选中爱使股份购入其股票，并合计持股5，而一举成为爱使股份的第一大股东。8月8日，大港油田累计持有爱使10.01%股份，成为第一大股东，试图入主爱使的董事会时，爱使股份原先的大股东延中实业指出，爱使股份有限责任公司的章程67条规定：股东提名新的董事进入董事会必须具备以下条件，合并持股比例不低于10；持股时间不少于半年新当选的董事不得超过董事会组成人数的1/2。大港油田以该章程违反公司法第4条：“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。” 剥夺了大股东选择管理者的权利，要求法院判决章程67条无效。,【案例】大港油田收购爱使股份案,2019年9月16日,新公司法更加尊重公司自治，更加突出公司章程对公司的规范作用。通过“公司章程另有规定的，从其规定”这种表述，将许多老公司法的强行性规定改为可由当事人以章程自治调整的规范。,经营范围（12） 公司法定代表人（13） 股权转让（72） 公司对外投资（16） 公司对外担保（16） 公司分红 （35、167） 表决权行使 （43、104） 增资优先权 （35） 自然人股权继承 （76）,股东会职权（38、100） 股东会召开时间（40） 股东会议事表决方式（44） 董事长产生办法（45） 董事任期（46、109） 董事会职权（47） 董事会议事表决程序（49） 经理职权（50） 监事会职权（54、119） 监事会议事表决程序（56） 高级管理人员的界定（217）,2019年9月16日,第三节 公司权利（对外运作）能力,制约 公司 权利 能力 的因素,不同于自然人,法律限制,章程限制,公司法上的限制,其他法律法规的限制,商业银行法,保险法,证券法,转投资的限制（15）,性质限制,担保的限制（16）,经营范围,市场经济条件下的意义,2019年9月16日, 法人民事权利能力和自然人民事权利能力的区别： 1. 民事权利能力的产生和终止 2. 自然人的权利能力不能剥夺，不能抛弃；法人的 权利能力可以剥夺，抛弃，合并 3. 一些专属于自然人的权利能力，法人不得享有。 4. 民事权利能力的范围：“超越法人经营范围的合 同是否有效？”,一、法人的民事权利能力,法人的民事权利能力，就是法人作为民事主体所具有的能够参与民事法律关系并且取得民事权利和承担民事义务的资格。,2019年9月16日,一、公司的经营范围（营业执照）,1、1999年合同法司法解释（一）第10条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外,2019年9月16日,二、法人的行为能力法人机关,法人的民事行为能力，是法人通过自己的独立行为取得民事权利、承担民事义务的能力，是国家赋予社会组织独立进行民事活动的能力或资格。民法通则第36条明确规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力的组织。 （一）法人的民事行为能力主要具有以下特点： 1.法人的行为能力和权利能力同时产生、同时终止。 2. 自然人的行为能力通常是由自己来实现，法人则不同，法人的行为能力通常是由法人的机关或者法人机关委托的代理人来实现。法人机关的行为，视同法人的行为。法人机关还可以委托其他法人、自然人或其他组织作为法人的代理人，以法人的名义进行民事活动。,2019年9月16日,股东（大）会,董事会,公司意思形成机关,决议,形成公司意思,经理,执行董事,董事长,表示公司意思,公司意思表示机关 法定代表人,法定代表人、公章公司对外行为的认定,对外 效力,公司内部效力,2019年9月16日,【提示】06公司法对法定代表人制度的重构,88全民所有制企业法 厂长负责制,对外代表权； 最高决策权； 经营管理执行权；,93公司法 董事长=法定代表人,06新公司法,法定代表人： 章程- 董事长 执行董事 总经理,普通董事长的职权： 主持股东会； 召开、主持董事会 平等的投票权； 检查董事会决议的 执行实施,2019年9月16日,【案例】公章对公司对外意义,A公司股东刘某向自然人张某借款500万元。张某起诉时将刘某和A公司一起告上法庭，要求A公司承担连带责任。原告在法庭上出示了一个担保书（如右图）,2019年9月16日, 公安部门显示的公章信息,2019年9月16日,2、雇主责任 法人对其他工作人员的行为负责,法人工作人员于法人在内部关系上属于“劳动合同”或“雇用合同”关系，工作人员对外依法任命以从事民事活动是属于“委托代理关系”。 1、法人工作人员对外代表公司订立合同，原则要需要持有公司的授权委托书。合同法4849条 2、法人工作人员在代表公司进行“职务行为”时，损害第三人利益，法人要承担法律责任。 雇主责任民法通则43条；人身损害赔偿司法解释第9条；,2019年9月16日,（一）雇主责任的界定,人身损害赔偿司法解释第9条： 1、雇主对雇员在雇佣活动中致人损害的行为承担“替代赔偿责任”；2、雇员因故意或者重大过失致人损害的，雇主和雇员对受害人承担连带责任；3、雇主承担连带赔偿责任后，有向雇员追偿的权利； 释义 性质上具有复合型：替代责任+连带责任； 雇主承担责任的基础在于“雇员为雇主创造利益”； 雇主责任的范围较窄：仅适用于私营企业、三资企业、个体工商户、个人合伙、个人雇工等情况；国家机关、事业单位、社会团体法人的职员侵权，适用人身损害赔偿司法解释第8条的规定。,2019年9月16日,1、民法通则43条：“企业法人对其经营活动承担民事责任”。民通意见第55条：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，由法人承担责任。 对比经营活动原则 VS 选任监督原则 2、人身损害赔偿司法解释第9条第2款 前款所称“从事雇佣活动”，是指： （1）从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动；（2）雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的。,（二）“职务行为”的界定,2019年9月16日,例 甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。B、C、D见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的?（03卷三 45） A甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失 B甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任 C路人E可以要求甲、C以及D承担连带赔偿责任 D甲就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任,2019年9月16日,第六节 法人（公司）的终止 一、公司终止的定义和分类 二、破产法概述,2019年9月16日,公司终止是指公司法人资格消灭，公司在组织上彻底解散并且永久停止经营活动。 公司终止分为“自愿终止”和“强行终止”，前者是公司基于自身的意思终止；后者指给予法律和裁判而终止。,公司终止,自愿 终止,强制终止,经营期限届满 股东会决议 合并 自愿申请破产,债权人申请破产 股东人数低于法定人数 吊销营业执照,破产法,一、法人