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司法考试合同法笔记（六）借款合同一、两类借款合同的不同借款合同可分为民间借贷，即自然人与自然人间的借款合同；商业借款，即银行等金融机构为借款人的借款合同。前者是民事合同，后者是商事合同。1商事借款合同是要式合同民间借贷是不要式合同2民间借贷是实践性合同商事借款合同是诺成性合同31）民间借贷可有偿可无偿，无偿是指只还本金，不包括利息，商事借贷是无偿，但有例外，如银行贷给大学生的无息款。2）例1：甲借乙钱，未约定还款日期，一年后甲要求乙三个月内还款，三个月后未还，又拖了半年才还，就最后丰年而言，甲可主张这丰年的利息。例2：甲借乙钱，明确约定了两年的还款期限，但过了两年零三个月乙才还钱，甲可主张后三个月的利息。3）例外规定：自然人间借款合同的利息不得高出同期银行的4倍禁止复利二、贷款业务的特殊规定1禁止在本金中预先扣除利息2贷款人对借款人用款的监督，如果违反借款用途，贷款人有三个权利：停止发放借款；提前收回借款；解除合同3未约定偿还期，如何偿还利息见第205条，1999年就该知识点出过题4鼓励提前还贷借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，后当按照实际借款的期间计算利息转移物的使用权的合同种、租赁合同一、租赁合同的性质、特征1双务2有偿：这是租赁合同区别于借用合同的显著特征3原则上是不要式合同1）例：租期6年未采用书面形式，如何认定？6个月以内的租期可予承认，至少能推定双方当事人的租期为6个月6个月以外，转为一个不稳定的不定期的租赁合同2）例外：城市房屋的出租合同是要式合同且要在房产局备案登记4诺成合同5有期限的合同1）不得超过二十年2）有期限限制的意义尽管租赁权严重物权化，但其毕竟是债权。若无期限限制，则丧失了债权的特性二、权利、义务出租人的义务1适租义务1）见第216条，即在租赁期间保持租赁货物符合约定的用途2）若违反适租义务，是根本违约，承租人可解除合同2维修义务若出租人未履行维修义务，见第221条，承租人可自行维修，维修费用由出租人负担，若出租人不负担，承租人往往在租金中抵销维修费用承租人的义务1正当使用义务见第217条2妥善保管义务见第222条3禁止添附见第223条，承租人未经出租人同意擅自添附，属侵权性违约行为，出租人可要求恢复原状或赔偿损失4禁止转租见第224条。1）经出租人同意，可以转租例：甲为出租人，乙为承担人，乙又将房子出租给丙，乙为次承租人乙不得以丙未交租金为由，拒交租金给甲丙擅自进行了添附行为，乙可追究丙的违约责任但不得追究侵权责任，甲可追究丙的侵权责任但无法追究丙的违约责任2）擅自转租例：甲为出租人，乙为承租人，丙为次承租人甲可解除甲乙间的合同，而不能解除乙丙间的合同若乙声称其为出租人，当甲乙之间的合同解除导致乙丙间的合同无法履行，丙可追究乙的违约责任若乙告诉丙转租事实，丙不追究乙的违约责任乙不得收取租金差价；若乙已获得租金差价，则应返还不当得利承租人的权利1买卖不破租赁：见第229条。例：甲已将标的物出租给乙，租期55年。在租赁期间内，甲将租赁货物出卖给第三人丙。如果甲乙间的租赁合同尚未到期，对丙有无约束力？对丙有约束力。这里发生了债权债务的概括移转，丙成为出租人，乙以后将租金交给丙。2优先购买权1）优先权的行使必须是同等条件2）优先权不适用于拍卖3）我国民法上的优先购买权民法通则第78条第3款和民法通则意见第92条规定的共有人的优先购买权承租人的优先购买权与共有人的优先购买权冲突时，以共有人为先。因为，共有人的优先购买权源于所有权物权，承租人的优先购买权源于债权，物权优先于债权。4）优先购买权仅适用于房屋的租赁合同，见第230条；而买卖不破租赁适用于一切的租赁合同，见第229条。5）出租人在出卖之前的合理期限内的通知义务民法通则意见第118条规定提前三个月，合同法实际改变了这个规定民法通则意见第118条规定出租人侵害了承租人的优先购买权时，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖合同无效3与承租人一起居住的家人的权利要求继续履行合同的权利，见第234条。例：一家五口人，甲、乙、丙、丁、戊，甲作为一家之长出面以自己的名义与A订立房屋租赁合同。后来甲死去，甲的家人有要求继续居住的权利。三、租赁合同的解除重点：任意解除权所谓任意解除权，是指不需要以对方违约为理由而主张解除的解除权不定期租赁合同当事人的任意解除权11）承租人可随时解除合同2）出租人也可随时解除合同，但应当在合理期限之前通知承租人2不定期租赁合同包括：1）第215条：期限超过六个月且未采取书面形式的，六个月后视