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13 第一章 合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、 我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章 合同的订立一、合同的订立概述1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。二、要约与承诺1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。三、合同的成立1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。四、格式合同格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。五、先合同义务与缔约过失责任1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。3、缔约过失责任的内容。（1）假借订立合同恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）其他违背诚实信用的行为。思考题：1、合同的订立与合同成立的关系。 2、要约和要约邀请的区别。 3、格式条款的概念、效力及解释。 4、论缔约过失责任。第三章 合同的担保一、担保概述1、担保的概念和担保法的适用范围。担保是指当事人根据法律、法规的规定或者合同的约定，为确保债务履行和债权实现而采取的法律方法。其适用范围为借贷合同、买卖合同、加工承揽合同和货物运输合同。2、担保的种类。有保证、抵押、质押、留置和定金。二、保证1、保证的概念、种类。保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证分一般保证和连带保证、单独保证和共同保证。2、保证人资格。具有代偿能力的法人、其他组织或者公民可以为保证人。3、保证合同。保证合同包括：（1）被保证的主债权的种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；（6）双方当事人需要约定的其他事项。4、保证的方式。一般保证和连带责任保证。5、保证责任。是指当债务人到期不履行债务时，保证人依照合同的约定或者法律规定所承担的代为履行或者代为赔偿损失的义务。三、抵押1、抵押的概念和种类。抵押是债务人或者第三人不转移对可以用来抵押的特定财产的占有而将财产作为对债权的担保。抵押有动产抵押、不动产抵押、权利抵押、财团抵押和最高额抵押。2、抵押物。可以抵押的财产：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（3）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；（4）抵押人依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产；（5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒地的土地使用权；（6）依法可以抵押的其他财产。不能抵押的财产包括：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权或者使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）依法不得抵押的其他财产。3、抵押合同和抵押物登记。抵押人和抵押权人要依法签订抵押合同。抵押物要办理登记手续。4、抵押权的效力、实现和消灭。（1）抵押权的效力体现在抵押权的担保效力、抵押物的范围效力和抵押权对抵押物转让的效力。（2）抵押权实现的方式有拍卖、变卖和折价。（3）抵押权因主债权、抵押权行使和抵押物灭失而消灭。四、质押1、动产质押。是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。2、权利质押。是指债务人或者第三人将其权利凭证移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。五、留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人未按照合同约定的期限履行合同债务时，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。六、定金1、定金是当事人一方为了证明合同的订立和保证合同的履行而在合同订立后履行前先支付给对方一定数额的货币。2、定金罚则。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行后，定金应当抵作价款或者收回。一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。思考题：1、保证人的资格。 2、抵押财产及其限制。 3、权利质押的范围。 4、留置的特征及运用。 5、定金及其适用。第四章 合同的效力一、合同的生效合同的效力主要体现在两个方面：一是对当事人的效力；一个是对第三人的效力。合同的生效应当具备下列条件：（1）当事人具有相应的能力；（2）当事人意思表示真实；（3）不违反法律和行政法规；（4）符合法律对合同方式的特殊规定。合同生效的方式包括：（1）成立生效；（2）批准、登记生效；（3）附条件生效；（4）附期限生效。二、效力未定的合同所谓效力未定的合同是指合同虽然已经成立，但因欠缺生效要件而使其效力能否发生尚未确定的合同。效力未定的合同包括：1、 限制行为能力人订立依、依法不能订立的合同； 2、无权代理人以被代理人名义订立的无代理权的合同； 3、法定代表人、负责人超越权限订立的合同； 4、无处分权人订立的以处分他人财产为内容的合同。三、无效合同无效合同是指当事人虽然取得合意，但因违反法律规定而不具有任何法律约束力的合同。可以分全部无效合同和部分无效合同。全部无效合同包括：1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害国家利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。部分无效合同包括：合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。四、可撤销的合同可撤销的合同是指当事人虽然取得了合意但由于其意思表示并非真意，违反了公平原则，经申请可以取消其效力的合同。导致合同撤销的事由包括：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫和乘人之危。当事人行使撤销权的时间为1年。思考题：1、什么条件下合同才会生效？ 2、效力待定合同的种类，它体现了合同法的什么原则？ 3、合同在什么情况下无效？ 4、试论可撤消合同。第五章 合同的履行一、履行的概念和基本要求合同的履行是指合同生效以后，合同的当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为。履行的基本原则为：全面适当履行的原则、诚实信用的原则和情事变更原则。二、合同的补缺与推定合同的补缺与推定是解决合同条款缺陷的两种方式。三、履行抗辩权1、履行抗辩权是指在双务合同中，当事人一方在法定条件下对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。2、同时履行抗辩权。当事人互负债务，没有先后顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。3、先履行抗辩权。是指合同中约定债务履行的先后顺序，在按照约定应先履行合同的一方当事人未履行前，后履行的一方有权拒绝其履行请求。 4、不安抗辩权。又称保证履行抗辩权。是指依照合同约定，应该先履行合同的一方当事人在履行前，如果发现对方当事人财产状况恶化或者履行资信明显减弱以致可能影响到合同正常的对等履行，在这种情况下，可以要求对方为履行合同提供必要的担保，否则：先行履行的当事人有权拒绝履行自己的义务。这种权利称为不安抗辩权。 合同法第68条规定:“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:（一）经营状况严重恶化的；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；(三)严重丧失商业信誉的；(四)有其他丧失或者可能丧失履行债务能力情形的。”四、合同的保全 1、合同的保全。是指法律为防止债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来损害，允许债权人对债务人或者的三人的行为行使撤销权或者代位权，以保护其债权。 2、代位权与撤消权1. 代位权。所谓代位权是指因债务人怠于行使其到期债权,给债权人造成了损害，债权 人为保全自己的债权，在向人民法院请求后，以自己的名义代位行使债务人的权利。对于代位权，合同法第73条做了如下规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”代位权的特征有：（1）债权人代位权是债权的从权利，随债权的产生、转移和消灭而产生、转移和消灭。（2）债权人代位权是以自己的名义，代替债务人向债务人的债务人主张权利的权利。（3）债权人代位权是位债权的保全，代债务人行使其债权。（4）债权人的代位权是以行使他人权利为内容的管理权。3、撤销权。所谓撤销权是指因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。.对此撤销权，合同法第74条规定：“因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”撤销权的行使有时间上的限制。这种时间为除斥期间。有两种情况：（1）从债权人知道或者应当知道撤销事由之日算1年；（2）从债务人的行为发生之日算时间为5年。思考题：1、论述全面履行原则。 2、论抗辩权。 3、论代位权。 4、论撤消权。第六章 合同的变更与转让一、合同的变更 合同变更，有狭义和广义之分。狭义的合同变更，是指不变更合同的主体而仅变更合同的内容的情形。而广义的变更，除内容的变更外，还包括主体的改变，即合同的主体增加、减少或者转换。合同法规定的变更为狭义的变更。 1、合同变更的方式。合同变更的方式有三种：（1）法定变更；（2）裁判变更；（3）协议变更。 2、合同变更的法律后果。（1）变更后的部分发生效力，当事人受新的合同条款的约束；被变更的部分失去效力，不再约束合同的当事人，当事人也不得再履行；（2）合同的变更原则上无溯及既往的效力；（3）当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更；（4）合同的变更，不影响当事人要求赔偿损失的权利。 二、合同的转让所谓合同转让，指合同当事人一方依法将其合同权利和义务全部或部分转让给第三人的民事法律行为。1、债权转让。也称合同权利的转让，是指合同中享有权利的一方当事人即债权人，依法将其合同权利的全部或者部分转让给对方当事人以外的第三人的行为。但下列债权不得转让：（1）根据合同的性质不得转让；（2）按照当事人的约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。债权转让只需通知就可以发生法律效力。2、债务转让。也称债务承担，是指合同债务人与第三人协商一致，将其本应承担的合同义务转移给第三人负担的民事法律行为。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权转让的效力有：（1）合同义务转移给第三人，原债务人不再承担其已经转移的义务；（2）新债务人应当承担与主债务有关的从债务；（3）新债务人继续享有原债务人对债权人的抗辩权。3、概括转移。是指合同当事人一方将其债权债务一并转让给第三人，由第三人享受其合同权利并承担其合同义务的法律行为。即可以基于当事人之间的合意，也可以基于法律的规定而产生。 思考题：1、什么是合同的变更？包括哪些方式？ 2、什么是合同转让？包括哪些方式？ 第七章 合同权利义务的终止 一、合同权利义务终止合同的终止是指由合同所确立的权利、义务关系的消灭。 合同关系是当事人依法自行设定的民事权利、义务关系。合同当事人之间可经过一定的法律程序和法律事实设立民事权利、义务关系，也可因一定法律事实和经过一定法律程序消灭相互间的权利、义务关系，亦即终止合同关系。 合同的终止与合同的变更不同。合同的变更，是变更合同的具体内容，债权债务关系依然存在；而合同的终止则是使原来存在的债权债务关系归于消灭。 合同是有一定时间性的民事法律关系，在发生一定法律事实时即终止。凡能引起当事人间合同关系终止的法律事实，都是合同终止的原因，亦是当事人用以终止合同的方式。依据我国合同法第九十一条的规定，有下列情形之一的，合同终止：1、债务已经按照约定履行；2、合同解除；3、债务相互抵销；4、债务人依法将标的物提存；5、债权人免除债务；6、债权债务同归于一人；7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。二、合同的解除合同的解除是指合同有效成立后，没有履行或者没有依照约定履行之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或者法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。合同的解除适用有效成立的合同。1、合意解除。合意解除是当事人协商一致，以成立合同的方式解除原来的合同。包括协商解除和当事人行使约定解除权的解除。2、法定解除。是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。法定解除必须具备下列事由：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满以前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明将不履行主要债务；（3）当事人迟延履行主要债务，经催告后在合理的期间内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。3、解除效力。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行的情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。三、抵消抵消是指双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，以使双方的债务在对等数额内消灭的行为。1、法定抵消。是指合同当事人双方互负到期债务，且该债务标的的种类、品质相同时，任何一方做出的以其债权充当债务的清偿使相互间相当数额的债务同归消灭的意思表示。法定抵消的要件：（1）当事人互负到期债权、到期债务；（2）债务的标的物种类、品质相同；（3）当事人所负债务属于可以抵消的债务；（4）抵消权人将抵消的意思表示通知对方。2、合意抵消。合意抵消是双方当事人协商一致将各自的债务抵消。四、提存提存是指债务人在无法履行或者难以履行债务的情况下，将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利义务关系的行为。1、提存的条件。（1）是对受领人负有履行义务的人；（2）有合法的提存原因；即债权人无正当理由拒绝受领、债权人下落不明、债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人、法律规定的其他情形。（3）提存的标的物符合要求。2、提存的效力。提存的效力发生在债务人与债权人之间、提存人与提存机关之间和提存机关与债权人之间。五、免除与混同1、免除。是指债权人免除债务人的债务，是债权人以消灭债务人债务为目的的抛弃债权的意思表示。2、混同。合同关系或者债的关系的主体是对立的双方，当债权与债务同归于以人，不存在债权人和债务人，由此导致权利义务关系终止时，称为混同。思考题：1、什么是合同的法定解除？法定解除的原因有哪些？ 2、法定抵消和合意抵消有什么区别？ 3、论提存的条件和效力。 第八章 违约责任一、违约责任的概念和归责原则 违约责任，亦称为违反合同的民事责任，指的是当事人违反合同规定，依法或依约所应承担的民事责任。属性包括：（1）违约责任的承担，是以有效合同的存在为前提的；（2）违约责任，是以特定法律关系为基础的民事责任；（3）违约责任的确定具有一定的任意性；（4）违约责任是一种纯财产责任。 1、违约责任的归责原则根据合同法第107条的规定，我国违约责任的原则采取的是严格责任原则。即“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、侵权责任与违约责任的竞合当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。二、承担违约责任的形式 根据合同法第107条、115条的规定，承担违约责任的方式有： 1、继续履行。是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件而使债权未能按照其订立合同的意思表示得到满足时，债权人请求违约方继续按照回头的目的履行义务。 2、采取补救措施。合同法第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质及损失的大小，可以合理选择请求修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。” 3、赔偿损失。是指违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益。赔偿损失的确定方式有三种：（1）按照法律规定确定损失赔偿的范围。即合同法第113条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”（2）违约金：当事人可以在合同中约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付相应的违约金。（3）约定损失赔偿额的计算方法：当事人可以约定一方违约时因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 4、定金。当事人可以约定一方向对方给付定金，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。 思考题：1、论违约责任的归责原则。 2、论承担违约责任的方式。 第九章 免责条款与不可抗力 一、免责条款任何旨在限制、免除或者修改产生于当事人之间的法律责任、义务或者救济手段的条款，被称为免责条款。1、免责条款的内容包括。（1）划分权利义务；（2）限制或者免除责任；（3）修改程序或者证据规则；（4）限制选择法律或者法庭； 2、免责条款的解释。（1）严格说明的原则；（2）对提出免责条款的人作出不利的解释。 3、无效的免责条款。免责条款可以由于制定法或者普通法的限制而无效。二、不可抗力条款不能免除责任。所谓不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。1、构成不可抗力的要件。（1）事件的发生为当事人在订立合同时所不能预见；（2）事件的发生与后果，为当事人所无法避免；（3）不可抗力事件的发生与后果，为当事人所不能克服。2、不可抗力事件的范围。一类为自然灾害；另一类为社会事件。3、不可抗力事件的法律后果援引不可抗力免责的法定条件：（1）不可抗力事件是在合同订立后，履行期限届满之前发生的。（2）不可抗力事件之发生与违约自然之间存在必然的因果关系；（3）遭受不可抗力一方当事人无任何疏忽或者过失；（4）违约之后果为当事人采取相应措施所不能克服。不可抗力的免责范围：（1）免除当事人全部未履行合同的责任；（2）免除当事人部分未履行合同的责任；（3）免除当事人迟延履行合同的责任；因发生不可抗力免责的一方当事人也要承担一定的责任：（1）将不可抗力事件的发生及后果通知对方当事人；（2）在合理期限内，提供有关机构出具的关于不可抗力事件发生的证明。（3）不可抗力事件发生后，应采取不要的措施将损失减小到最小范围。思考题：1、什么是免责条款？包括哪些内容？ 2、什么是不可抗力？什么情况下不可抗力可以免责？ 第十章 合同的法律适用、合同解释及争议解决 一、合同的法律适用 合同法律适用的一般要求。（1）适用特别法原则。合同法第123条规定：“其他法律对合同另有规定的，依照其规定。”这里的“其他法律”和合同法的关系为特别法和一般法的关系.按照法律的基本原则,特别法优先适用一般法,当特别法与一般法有冲突时,适用特别法。（2）无名合同的法律适用。即合同法律规范的类推适用，是指适用合同法律规范在处理具体案件和问题的过程中，在法律规范本身没有明文规定的情况下，要按照合同法律规范的基本原则处理，也可以比照合同法分则的其他有关规定或者其他法律规范中最类似的条款处理。合同法第124条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。” 二、涉外合同的的法律适用涉外合同的法律适用是指涉外合同的当事人对合同有争议时,仲裁机构或者法院以哪个国家的法律作为处理合同争议的准据法。涉外合同的争议是广义的,包括当事人对合同的成立、合同成立的时间、合同内容的解释、合同的履行、合同的违约责任、合同的变更、中止、转让、撤销、解除及终止所发生的一切争议。合同法第126条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同最有密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”根据这一规定。涉外合同的法律适用应按照下列规定处理：1、适用当事人所选择的法律。适用当事人所选择的法律,也称意思自治原则,是指当事人在订立合同时约定合同争议所适用的法律.当事人所选择的法律可以是中国法,也可以是外国法.对于当事人选择的法律,有下列两个方面的限制：当事人选择的法律不能违反我国法律的基本原则和社会公共利益；当事人对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同、外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同不能选择,而必须适用中国法。2、合同有最密切联系的国家的法律。根据合同法126条的规定，当事人没有选择法律的，可以适用与合同有最密切联系的国家的法律。根据最高人民法院的有关解释，下列合同应当适用的法律为：（1）国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方营业所所在地的法律.如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出的招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。（2）银行贷款或者担保合同，适用贷款银行或者担保银行所在地的法律；（3）保险合同，适用保险人营业所所在地的法律。（4）技术转让合同，适用受让人营业所所在地法律。（5）工程承包合同，适用工程所在他的法律。（6） 技咨询或者设计合同，适用委托人营业所所在地法；（7） 劳务合同，适用劳务实施地的法律。（8）成套设备供应合同，适用设备安装运转地的法律。（9）代理合同，适用代理人营业所所在地的法律。（10）关于不动产租赁、买卖或者押抵的合同，适用不动产所在地的法律。（11）动产租赁合同，适用出租人营业所所在地的法律。（12）仓储保管合同，适用仓储保管人营业所在地的法律。 但是，如果合同明显地与另一国家或地区的法律具有密切的关系，人民法院应以另一国家或地区的法律作为处理合同争议的依据。如果当事人有一个以上的营业所，应以与合同有最密切关系的营业所为准；若当事人没有营业所的，以其住所或居所为准。三、合同的解释合同的解释是指对有争议合同内容的理解和确认。合同法第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。” 四、合同争议的解决 合同法第128条规定:“当事人可以通过和解或者调解解决合同争议，当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决.仲裁裁决.调解书;拒不履行的,对方可以请求人民法院执行。” 思考题：1、论涉外合同的法律适用。 2、论合同的解释规则。 13第一章 担保概述一、担保的概念和特征担保是指当事人根据法律、法规的规定或者合同的约定，为确保债务履行和债权实现而采取的法律方法。其适用范围为借贷合同、买卖合同、加工承揽合同和货物运输合同。二、担保的特征1、担保是债权债务发生时由法律规定或者由当事人约定的； 2、担保法律关系是由合同确认的。三、担保的分类1、一般担保和特别担保； 2、物的担保和人的担保 3、法定担保和约定担保 4、本担保和反担保担保法规定的方式有保证、抵押、质押、留置和定金。四、担保的性质五、担保的原则 1、平等原则 2、自愿原则 3、公平原则 4、诚实信用原则 第二章 保证一、保证和保证人1、保证的概念、种类。保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证分一般保证和连带保证、单独保证和共同保证。2、保证人资格。具有代偿能力的法人、其他组织或者公民可以为保证人。3、保证人范围的限制4、共同保证二、保证合同和保证方式1、保证合同（1）保证合同的成立（2）保证合同的内容包括：（1）被保证的主债权的种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；（6）双方当事人需要约定的其他事项。2、保证的方式。一般保证和连带责任保证。三、保证责任是指当债务人到期不履行债务时，保证人依照合同的约定或者法律规定所承担的代为履行或者代为赔偿损失的义务。1、保证担保的范围2、债权债务转让对保证责任的影响3、保证期限4、保证责任的免除第三章 抵押一、抵押概述1、抵押的概念：抵