司法考试买卖合同中的三大核心考点.doc

司法考试买卖合同中的三大核心考点 买卖合同是转移标的物所有权的合同所以标的物所有权转移是买卖合同的第一大核心考点买卖合同在买卖过程中由于不可归责于买卖双方当事人的事由而使标的物遭受毁损、灭失的情形就是风险风险是买卖合同中的又一核心考点标的物孳息的所有权随原物的所有权转移而转移我国合同法基本上遵循了物权法上的这一原则但也有一些差异这是买卖合同的第三大核心考点司法考试考查买卖合同一般就是围绕这三大核心考点展开的下面我们来一一进行分析 一、所有权转移关于所有权转移的时间规定在合同法第133条从这一条看来标的物所有权的转移自标的物交付时起转移所有权但当事人另有约定或法律另有规定的除外这里还有一种除外情形是所有权保留的买卖我们在下面会讲到我们先看： （1）、所有权转移因动产和不动产而分不同的情形这里我们总结为法定三公式： 动产：合同+交付=所有权 不动产：合同+登记=所有权（在中国特指房屋） 特殊动产（如车、船）：特殊动产+交付=所有权 1）、以动产公式为例来说明这里要注意三点： a所有权转移以买卖合同有效为前提如果买卖合同是无效的即使这里已经办好了交付或登记但买受人是绝对不能取得所有权的双方只能负相互返还的义务在这一点上我国不承认德国法物权行为的无因性和独立性德国法认为只要双方签订了合同标的物交付了所有权就转移了所有权转移的效力与合同的效力是相分离的是交付行为导致的所有权的转移它的效力不受买买合同效力的影响 B只有合同有效是不行的还必须交付这与法国法的规定不同法国法规定合同成立即取得所有权我国不是这样我国合同成立了还必须进行交付这说明债权行为与物权行为的效力有一定的联系但还是有所不同的这就是物权法上的区分原则也就是债权行为必须加上交付或登记行为才能取得所有权 C买卖合同中实质上有两个所有权一个是标的物的所有权一个是货币的所有权这两个所有权是相分离的它会与风险合起来考很多考生经常在这上面犯错误他认为货币没有转移那么标的物的所有权也就没有转移这是十分错误的这两个所有权没有关系 综合以上三点：中国的立法采用了瑞士立法的模式要求合同有效和交付对于产生所有权是缺一不可的对于汽车所有权转移也是交付但是我们说汽车是特殊动产这时特殊动产也可以登记这里登记是发生对抗的效力而不是产生合同生效的效力而对于不动产则采用登记方式登记是生效要件比如房屋登记是过户登记不登记就不转移所有权 交付有两层含义：a客观上必须有占有的转移 b主观上有转移所有权的意思 交付分为现实交付与观念交付现实交付又分为送货上门、上门取货、代办托运三种送货上门的清况下卖方要将货物送到买方那里才丧失所有权这期间发生的风险当然由卖方承担；上门取货的情况下买方主动到卖方那里去取货卖方将货物交给买方时所有权即转移为买方所有风险也自然转移为买方承担；代办托运是由卖方为了买方的利益订立合同约定由买方支付运费这时卖方将货物交给承运人时所有权即转移给买方风险也自然由卖方承担观念交付分为简易交付（规定在合同法第140条）、拟制交付、指示交付、占有交付后两种考的可能性小简易交付一般会结合试用合同来考比如甲向买乙的电脑约定先适用7天7天后甲为作出表示视为同意这里一般考所有权及风险的转移拟制交付比较简单最明显的是提单提单具有物权的效力转让提单即会发生物权转让的效力而且这里要注意合同的133条规定当事人有约定的从约定这里的约定只适用于动产不动产是法定的而当时约定的一种比较特殊的情形就是所有权保留制度我们在下面详细看一下这项制度 （2）约定优先：所有权保留例如：甲卖牛给乙价款3000元约定乙付款1200元6月1日将牛牵走9月1日再补足余款同时转移牛的所有权这种情况类似于乙这时为甲提供了一个担保而这个担保是以这头牛来做担保的如果乙到期不能支付余下的货款则甲可以不转移这头牛的所有权这就是所有权保留制度它的实质是交付在先所有权转移在后具体什么时候转移所有权由当事人自行约定给当事人一种物权保护所有权保留是所有权转移中的例外在风险转移和孳息的占有上也不同于其他动产和不动产下面我们将风险转移和孳息占有的情形简单的列出来他们与所有权转移由密切的联系明白了所有权转移的原则就会很好理解风险转移及孳息占有的情形 二、风险转移 1、一般原则： （1）、在买卖合同等转移所有权的合同中采用交付主义 （2）、在其他场合中采用所有权主义 （3）、在路货合同中采用合同成立主义（规定在合同法144条路货合同即在途货物买卖） 2、例外： （1）、所有权保留的买卖中采交付主义 （2）、房地产买卖合同所有权转移依登记原则风险转移采交付主义 三、孳息占有 1、一般原则： （1）、在所有人与用