（企业管理专业论文）公司章程的外部效力研究.pdf

江苏大学硕士学位论文 摘要 公司章程作为公司组成的必备要素之一，是公司自治的规范性体现。当公司章 程作为公司的内部“宪章，对公司的目的、组织、结构等核心内容进行规定，体 现出对内的权威性时，章程是否也具有对公司外部第三方的效力? 起到类似于法律 的规制作用? 如果章程具有这种外部效力，其效力存在的根源何在? 效力范围的边 界又如何? 都是在运用公司章程解决公司法实践问题中必须面对的，也是本文研究 之所涉。 文章的导论部分显示了本文的问题意识。在公司法实践中作为约束公司一系列 行为的自治性规范，章程的效力范围必会延伸至公司行为的相对人和利益相关人， 即必将产生章程的对外效力。但是对章程外部效力的发挥仍然存在着不确定，甚或 质疑。有必要从立法与司法实践的角度论证公司章程的现实存在。在得出公司章程 外部效力应然性的同时，也应在立论的基础之上证明章程外部效力应然的原因，并 进一步探明章程外部效力发挥作用的边界。 在这一论证思路指导之下，文章第二部分从我国公司法的具体条款切入， 对章程外部效力的存在追本溯源。在对传统公司效力和对抗效力深入分析的基础之 上将章程的外部效力作直接适用型和结果对外型的划分，并结合外国法有关章程两 分法的划分提出章程外部效力的存在。同时，这种现实效力的存在又可以结合登记 行为和越权行为的具体实践作肯定性和否定性的类型化分析。 文章的第三部分则从商法理论、法经济学以及章程性质的法理分析等三方面分 别论证章程外部效力存在之原因。从商法理论出发，章程外部效力作用的发挥主要 是商法之严格注意义务的必然要求。作为商法基本细胞的公司，其章程必然体现商 法的原则和价值。在法经济学的论证过程中，科斯定理下的公司契约理论对章程作 了最为高效的制度安排，将公司组成各方的意志集中统一于章程之中。这种意志的 集中体现，包含了对外的价值宿求，这是章程外部效力的法经济学解释。最后，从 公司章程的性质认定出发，在归纳分析现有章程性质理论的基础之上，提出章程的 性质应当是一种“开放式的自治法”。其在对内发挥效用的同时，必然因其类法律 江苏大学硕士学位论文 化属性具有对外的直接效力。 文章的第四部分则是在前两部分立论、证论的基础之上，进行具体适用的类型 化尝试，希望藉此对章程外部效力的发挥提供路径选择。首先，是从宏观分类的角 度对公司章程规范作普通章程条款和基本章程条款的分类。指出基本条款是关于公 司董事等权利义务的规定，具有直接的效力外部性。其次，是将普通条款作内容上 的二次区分，细化为内部事项条款和外部事项条款。内部事项条款规定股东之间及 股东与公司之间的关系，不具有对外的效力；而外部事项条款则是关涉公司及其成 员与公司外第三方的关系，具有外部效力。 关键词：公司：公司章程；条款；外部效力；公司法 江苏大学硕士学位论文 a b s t r a c t a so n eo ft h ee s s e n t i a lf a c t o r s ，c h a r t e r so fc o r p o r a t i o nc a l ls h o wt h en o r m a t i v eo f c o r p o r a t i o na u t o n o m y w h e nc h a r t e r s o fc o r p o r a t i o np r e s c r i b e st h ep u r p o s eo ft h e c o m p a n y , o r g a n i z a t i o n ，s t r u c t u r e ，a n do t h e rc o r ec o n t e n t sa sac o m p a n y si n t e r n a lc h a r t e r , a n dr e f l e c t st h ea u t h o r i t yt oi n t e r n a l s ，d o e si th a v ec e r t a i ne f f e c t i v e n e s st ot h ec o m p a n y s e x t e r n a lt h i r dp a r t y 7 c a ni tb ee f f e c t i v et oe x t e r n a lp a r t ，a n dw o r ka sl a ws i m i l a r l y 7 i ft h e c h a r t e r so fc o r p o r a t i o nh a st h i se f f e c t i v e n e s s ，w h a ti st h er o o to fi t 9h o wi st h e e f f e c t i v e n e s se x t e n s i o n ? a l lo ft h e s ea r et h eq u e s t i o n sw es h o u l df a c ei ns o l v i n gp r a c t i c a l i s s u e s ，a n dc o n t e n t sw i l lb er e s e a r c h e di nt h i st h e s i s i n t r o d u c t i o no ft h ea r t i c l es h o w st h eo p i n i o no nt h i sq u e s t i o n a sa l la u t o n o m y c r i t e r i o ni nt h ec o m p a n yl a wp r a c t i c e ，a r t i c l e so fa s s o c i a t i o nr e s t r i c tas e r i e so f c o m p a n y sb e h a v i o r s t h ee f f e c t i v e n e s so ft h ec o n s t i t u t i o nw i l lb ee x t e n d e dt or e l a t i v e s t a k e h o l d e r s ，a n di ti sb o u n dt oh a v es t a t u t e so fe x t e m a lv a l i d i t y h o w e v e r , t h ee x t e r n a l e f f e c t i v e n e s so ft h ec o n s t i t u t i o ni ss t i l lu n c e r t a i n ，e v e nq u e s t i o n e d ，s oi ti sn e c e s s a r yt o d e m o n s t r a t et h er e a l i t yo fa r t i c l e so fa s s o c i a t i o nf r o ml e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c e 1 1 h ee x t e r n a le f f e c t i v e n e s so fc o m p a n y sc h a r t e rs h o u l db ei n e v i t a b l e ，a n di ti sn e c e s s a r yt o d i s c u s st h ec a u s e so fe x t e m a le f f e c t i v e n e s so nt h eb a s i so ft h i sc o n c l u s i o n , a n dp r o v eu p t h eb o r d e r so fe x t e r n a le f f e c t i v e n e s sf u r t h e r u n d e rt h eg u i d a n c eo ft h i si d e a , it r a c et ot h es o u r c eo fc o n s t i t u t i o n se x t e r n a l e f f e c t i v e n e s sf r o ms p e c i f i cs t a t u t eo fc h i n e s e ”c o m p a n yl a w ”i nt h es e c o n dp a r to ft h i s a r t i c l e o nt h eb a s i so ft h ei n d e p t ha n a l y s i so ft h ee f f e c t i v e n e s so ft r a d i t i o n a lc o m p a n i e s a n dt h ee f f e c t i v e n e s so fc o n f r o n t a t i o nt h ec o n f r o n t a t i o n ，t h ec o n s t i t u t i o ne x t e r n a l e f f e c t i v e n e s si sc l a s s i f i e da sd i r e c ta p p l i c a t i o nt y p ea n dt h er e s u l t st oe x t e r n a l st y p e ，a n di n c o n j u n c t i o nw i t l lr e l e v a n tf o r e i g nl a ws t a t u t e so ft h et w op o i n t sr a i s e db yt h es t a t u t eo ft h e e x i s t e n c eo fe x t e r n a lv a l i d i t y a tt h es a m et i m e ，t h ee x i s t e n c eo ft h i sr e a l i t ye f f e c t i v e n e s s c a nb ea n a l y z e df r o mp o s i t i v ea n d n e g a t i v ec o m b i n e dw i t hr e g i s t r a t i o na c t sa n du l t r a v i r e s a c t s t h e “r dp a r to fa r t i c l ed e m o n s t r a t e st h ec h a r t e r se x t e r n a la f f e c tf r o mt h er e a s o n s a b o u tc o m m e r c i a ll a wt h e o r y , e c o n o m i c a ll a wa n dt h en a t u r eo ft h ec h a r t e r f r o mt h e t h e o r yo fc o m m e r c i a ll a w , t h ee x t e r n a le f f e c to ft h ec o m p a n y sc h a r t e ri ss t r i c ta t t e n t i o nt o t h eo b l i g a t i o n so fa ni n e v i t a b l er e q u i r e m e n to fc o m m e r c i a ll a w , a sab a s i cc e l lo f 1 1 1 江苏大学硕士学位论文 c o m m e r c i a ll a w , t h ec o m p a n y sc h a r t e rn e c e s s a r i l yr e f l e c tt h ep r i n c i p l e sa n dv a l u e so f c o m m e r c i a ll a w t h ee v i d e n c ei nt h ep r o c e s so fe c o n o m i cl a w , t h ec o a s et h e o r e ma b o u t c o m p a n i e su n d e rc o n t r a c tt h e o r yo ft h ec o n s t i t u t i o nm a d et h em o s te f f i c i e n ti n s t i t u t i o n a l a r r a n g e m e n t s t h ec o m p a n yw i l l b ec o m p o s e do fp a r t i e s w i l l ， w h i c hc o n t a i n sa c o n c e n t r a t e de x p r e s s i o no ft h ew i l lo ft h ep l a c e st h ev a l u eo fe x t e r n a ld e m a n d ，w h i c hi s o u t s i d et h es t a t u t et oe x p l a i nt h ee f f e c t i v e n e s so fl a wa n de c o n o m i c s f i n a l l y , t h en a t u r e o ft h ec o m p a n y sc h a r t e rt h a ts t a r t i n gi nt h es u m m a r i z e da n a l y s i so ft h ee x i s t i n gs t a t u t eo n t h eb a s i so ft h et h e o r yo fn a t u r e ，b yt h en a t u r eo ft h es t a t u t es h o u l db ea ”o p e n n e s so ft h e a u t o n o m yl a w , ”a n d i nt h ee f f e c t i v e n e s so ft h ei n t e r n a lp l a ya tt h es a m et i m e ，b e c a u s eo f t h e i ri n e v i t a b l eo ft h el a w so ft h ee x t e r n a la t t r i b u t e so ft h ed i r e c te f f e c t t h ef o u r t hp a r to ft h ea r t i c l e ，w a n t st om a k et h et y p e sa t t e m p t i n go nt h eb a s i so ft w o a r g u m e n t sa b o u to fp e r m i t sa n dd e m o n s t r a t i o n ，i no r d e rt og i v et h ec h a n c eo fp a t h s s e l e c t i o no ft h ee x t e r n a le f f e c t i v e n e s so ft h ec o m p a n y sa r t i c l e t h ef i r s ts t e pi sf r o mt h e p e r s p e c t i v eo fm a c r o - c l a s s i f i c a t i o nn o r m sf o rt h ec o m p a n y sc h a r t e ra n dt h eg e n e r a l p r o v i s i o n so ft h es t a t u t ep r o v i s i o n so ft h eb a s i cs t a t u t eo fc l a s s i f i c a t i o n ，p o i n t e do u tt h a t t h eb a s i cp r o v i s i o n so nt h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so fc o m p a n y sd i r e c t o r s ，r e f l e c t i n gt h e d i r e c t e de f f e c to ft h ee x t e r n a l t h es e c o n ds t e pi sm a k et h eg e n e r a lt e r m so ft h ec o n t e n tt o t h es e c o n dd i s t i n c t i o n ，r e f i n e m e n to ft h ep r o v i s i o n so ft h ei n t e m a la n de x t e r n a lm a t t e r s t e r m s t h ei n t e m a lm a t t e r sp r o v i s i o n sb e t w e e ns h a r e h o l d e r so rt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e n t h es h a r e h o l d e r sa n dt h ec o m p a n i e s i td o e s n th a v et h ee x t e r n a lv a l i d i t y , a n de x t e r n a l m a t t e r st e r m si ti sc o n c e r n e dw i t ht h ec o m p a n ya n di t sm e m b e rc o m p a n i e s ，t h i r d p a r t y r e l a t i o n sw i t he x t e r n a lv a l i d i t y k e yw o r d s ：t h ec o r p o r a t i o n ；t h ec h a r t e ro fc o r p o r a t i o n ；t h et e r m s ；t h ee x t e r n a le f f e c t ；t h e c o m p a n yl a w i v 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定， 同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和借阅。本人授权江苏大学可以将本学位论文的全部 内容或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于， 不保密u 。 学位做作者躲| 匠谚导师签名玛奇芭 签字日期：力谚年岁月1 日 签字日期：力略年多月知日 独创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容以外，本论文 不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的 研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人 完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：却良伍 日期：朋年f 月纠 日 江苏大学硕士学位论文 第一章导论 公司章程是对公司的组织、营运、目的、名称、结构以及股东、董事的权利 和义务等内容做出明确和具体规定的法律文件。作为调整公司组织结构与行为的 规范性文件，公司章程既是公司与其股东、董事或监事之间权利、义务和责任的 法律依据，同时又是公司事务对外公开的手段。同时，公司章程作为公司自治的 基本准则，也是公司存在和活动的基本依据，具有公司“宪章”的性质，公司的 一系列活动应当受公司章程的约束。具体而言，章程的约束力主要表现为：公司 应当依其章程规定的办法产生权力机构、执行机构和监督机构等公司组织机构， 并按章程规定的权限范围和议事规则行使职权；公司应当使用公司章程规定的名 称，依其章程对公司股东承担义务。除此之外，章程的约束力还集中体现在有关 公司经营范围的规定上，即公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。 传统法学理论认为公司章程是国家意志和私人意志的结合，这种意志的结合 决定公司章程将对公司和公司内部人员产生必然的约束力。在讨论公司章程的效 力问题时，章程对内部事项的支配力是其固有之效力体现，但是作为约束公司一 系列行为的自治性规范，其效力的范围必会延伸至公司行为的相对人和利益相关 人，即必将产生章程的外部效力。 公司章程角色的演变与成熟，是社会经济发展和进一步完善公司治理的必然 体现，是公司强行法规范向任意法规范的倾斜，是一种巨大的立法进步。随着公 司制度的进一步完善与发展，公司成为社会经济的基本构成主体。代表公司和公 司个体意思自治选择和合议的公司章程成为公司行为与效力的评判依据。这种效 力的涵盖不仅针对公司内部，更体现在公司章程外部效力的作用发挥一i - 。但是在 公司章程外部效力的认定和适用范围界定上，无论是在法学理论上，还是在司法 实务上都不够重视，研究也不够充分。多是将公司章程的外部效力有限的运用于 公司或股东、董事、经理等公司内部人员违反公司章程的行为所产生的问题上。 如我国现行公司法二十二条第二款规定：“股东会或股东大会、董事会的会 议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程，或者决议内容违反公司 章程的，股东可以自决议做出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。从这一规 定可以看出，当股东行使撤销权的法定事由出现后，股东可依据上述法律规定在 法定期间内向人民法院提起诉讼，请求法院撤销该决议。在该种情况下，公司章 程的对外效力仅表现为：因违反公司章程该决议被撤销后，依据该决议进行的民 事法律行为对外效力的认定，即是否发生针对交易相对人和利益相关人的法律效 力。这种对公司章程外部效力的限制性认定和适用，没有充分认识公司章程的性 江苏大学硕士学位论文 质，也未有效界定章程外部效力的适用范围，有违合同自治和合同相对性原则， 不利于公司自治的实现。 本文即针对上述问题展丌研究。首先，通过对公司章程外部效力适用形式和 范围的类型化，依托对章程外部效力作用发挥的实证分析和理论合理性的论证， 证明公司章程存在外部效力。其次，通过公司章程外部效力发挥源泉的探讨来论 证为什么章程效力有外部性。在这一部分的论证中，通过对商法理念所要求的严 格注意义务，法经济学下科斯定理的具体运用及公司章程性质的逐一分析，得出 公司章程外部效力作用发挥的原因所在。最后，在此系统论证基础之上，尝试对 公司章程外部效力的范围进行界定和解释。强化公司章程的对外效用，使其在处 理交易过程中的对外事务时能够成为“类法律性的准则规范。 通过这些分析、论证，本文还意在进一步厘清关于公司章程外部效力的存在、 起源以及适用范围等方面的理论问题，消除章程对外效力运用的局限与不确定 性，确立公司章程外部效力适用的基本判断标准和模式选择，为司法实践提供裁 判依据，强化章程效力在经济生活中的有效适用，为公司对外事务的处理提供新 的解决手段和思路。 2 江苏大学硕士学位论文 第二章公司章程外部效力的体现 第一节公司章程外部效力的解释 一、公司章程外部效力的含义 公司章程所体现的是公司股东和发起人就公司的重要事务所作的规范性和 长期性的安排，在合议基础之上达致的这种制度性安排体现了极强的自治性，是 公司的股东或发起人在公司成立之初对公司发展预期和公司日常事物处理的类 规范化约定。虽然公司类型的不同将会制约公司章程的效用发挥，如对闭锁公司 和公众公司不同经济结构的比较分析就会得出章程适用的松紧有别，但毋庸置 疑的是章程的完备、系统将对公司的运行、壮大产生重大影响。 公司章程在细化对内规定、扩大对内适用的同时又具有法定的公开性。章 程是公司接受政府管理和服务的法定依据，公司发起人以公司章程作为公司设立 的要件，向政府登记主管机关申请登记注册，以章程这种书面保证的方式确保公 司将按照章程所定的准则从事组织和经营活动。国家也以公司章程为基础，对公 司进行监督管理，为公司提供法律保障。章程同时也是公司直接向第三人表明信 用和使交易相对人了解公司组织及基本情况的最为重要的法律文件。公司通过章 程向公众公开公司的宗旨、营业范围、资本数额及其他内容，以帮助交易相对方 进行信息的获得和处理，克服交易中的信息不对称与信息不确定 。这一独立于 章程对内自治性效用、依托于章程公开性以实际运用的章程效力，笔者将其定义 为章程的外部效力。 二、公司章程外部效力的构成 公司章程的外部效力作用于公司之外的投资者、债权人和社会公众等第三方 主体。在对章程外部效力的传统构成分析中，认为章程的外部效力包括章程的公 示效力和对抗效力两部分。公司章程对外的公示力作用于投资人、债权人和社会 罗培新：公；司法的合同解释，北京大学出版社2 0 0 4 年版，第1 6 4 页。 圆公司章程的性质j 效用一直是学界研究和争议的热点，在对公- d 性质的理解中，比较一致的认识足章程集 司法自治性和公泫强制性于一身，而章程的效用发挥直接体现立法对公i d 的规制程度。在我国公司法 于2 0 0 5 年进行修订以后，立法的意图偏向对公司自治的强化，并依此对公司章程的作用予以突f i 。表现为 一方面力求清晰、明了的在立法中规定章程适用的具体程序性要求，另一方面则足加人通过章程来“选择” 公司法的适用，即允许根据公司的实际情况，利用章程之规定来变通或选择公司泫的适用 高希均、林祖嘉：经济学的世界，生活读书新知三联书店2 0 0 0 年版，第4 2 5 页 江苏大学硕士学位论文 公众。在现代社会中，交易的终极目的就是为了营利，但是，实现交易营利的前 提是交易的安全，安全交易原则已经发展为近代商法的基本原则之一。在考虑 如何实现交易的安全性时，公司章程显示出其重要性。公司章程从以下两方面对 安全性做出了规定：一是公司的经营范围，这是对公司从事交易活动的能力和资 格进行的明确划分。投资者在选择合作伙伴时必须首先考虑对方是否符合有关的 经营范围规定，对专卖、专营产品的交易更应慎重：二是公司的资金能力，这是 交易安全的物质基础，直接体现交易方的履约能力。这两项内容在公司章程中均 有明确记载，并被认为是章程的核心内容。通过对以上两方面内容的章程宣誓， 章程所强调的公示力得以实现，并借此为投资者提供良好的投资预期评估途径。 投资者在与公司进行业务往来时可以章程为依据监控公司的行为，维护自身合法 利益。同时，章程公示效力的发挥也便于债权人充分行使对公司的债权，以维护 自身的合法利益。 公司章程的对抗效力是公司章程外部效力的另一方面。所谓对抗效力，是指 公司章程在特定的范围内具有对公司以外第三人的约束力，即针对超出章程所确 定的权利范围所为之行为，对投资人和债权人具有一定的对抗效力。当然这种对 抗效力的具体发挥和适用是有一个限度和条件的，即排除善意和不知情前提下的 适用 。第三人如果在交易时己知晓相对方有违背公司章程的情况而仍然继续交 易，视为主观恶意，此时公司章程的对抗效力应及于该第三人。相反，当第三方 在尽到了一定注意义务之后仍然不知情，即可依善意行为而排除章程对其的作 用，阻却章程外部效力的发挥。 以上对公司章程效力范围的认识是建立在对公司章程契约自治属性的传统 认识之上的。依此性质分析，章程的效力主要集中于对公司内部的主导性作用。 而在一定范围内所体现出的对外效力，则是在肯定章程对内效用主导性的同时， 对章程作用范围进行扩充而产生的附随性效力，并不具有独立性。此外，对于公 司章程的公示效力，笔者以为并不能将其归入章程的某一项效力来理解。公示作 为现代公司法对公司及其章程自治的一种制度性要求，体现了公司章程要素中的 公丌性。因此，公示作用的发挥是一种制度性安排的结果，而非章程自发的效力 体现。而章程的对抗效力，则是对公示的细化和具体。虽然通过对章程对抗效力 的承认，将公示效力的发挥予以条件化和制度化，提高了其现实可执行性，但同 样难以将其上升为体现章程外部效力的一种独立的制度安排。同时，随着现代公 司在治理结构和资本构成上的进一步完善，现代公司法已同益倾向于赋予公司从 d 范健主编：商法，高等教育版社2 0 0 0 年版，第8 页。 雹刘占文：论公- d 章程，载梁慧星土编民商法论从第6 卷，法律 i 版社1 9 9 7 年版，第1 9 7 页 国施天涛：公d 法论，法律f i ：版社2 0 0 5 年版，第1 5 6 页。 g o w e r sp r i n c i p l e so f m o d e r nc o m p a n yl a w , s i x t he d i t i o n ，b yp a u l l d a v i e s ( b a l l i o lc o l l e g e , o x f o r d ) d d p r e n t i c e ( p e m b r o k ec o l l e g e , o x f o r d ) ，l o n d o ns w e e t & m a x w e l l ，19 9 7 ，p p 12 0 _ 一l2 2 4 江苏大学硕士学位论文 事“任何合法经营”的权利，并使公司享有“从事一切经营管理的必要权利”， 由此导致章程对抗效力适用空间的缩减和适用实效的空洞。 第二节公司章程外部效力的文本体现 一、公司法关于章程外部效力的规则 公司法的发展不断突破和挑战章程传统外部效力认定的范围和效用方式，在 主流研究愈益突出对公司章程内部效力研究之时，笔者认为应当对公司章程外部 效力予以充分关注，这种外部效力的发挥和范围界定是对公司法价值和权利分配 的直接体现，并具有显著的现实效用。跳出固有思维的桎梏，不难发现章程外部 效力在公司法规定中多有体现，其所作用的界限有宽有窄，发挥效用的方式 也不近相同，有的是直接发挥效用，有的是通过对结果而导致的间接效用发挥。 这些条款主要可以归纳为以下部分： 第十二条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可 以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。 公司的经营范围中属于法律、行政法规规定需经批准的项目，应当 依法经过批准。 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程 的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保 的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大 会决议 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参 加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的 过半数通过。 第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由 公司章程规定 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以 施天涛：公司法论，法律 i ；版社2 0 0 5 年版，第1 7 8 一1 7 9 页。 江苏大学硕士学位论文 及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之 二以上表决权的股东通过。 第五十一条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一 名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。 执行董事的职权由公司章程规定。 第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部 分股权 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东 应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面 通知之日起满三十e l 未答复的，视为同意转让其他股东半数以上不同 意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意 转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。 两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商 不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 第七十五条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东 可以请求公司按照合理的价格收购其股权： ( 一) 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利， 并且符合本法规定的分配利润条件的； ( 二) 公司合并，分立、转让主要财产的； ( 三) 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由 出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 自股东会会议决议通过之e l 起六十e l 内股东与公司不能达成股权 收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之e l 起九十e l 内向人民法 院提起诉讼 第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格； 但是，公司章程另有规定的除外。 第一百零五条本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对 外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股 东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。 6 江苏大学硕士学位论文 第一百八十一条公司因下列原因解散： ( 一) 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散 事由出现； ( 二) 股东会或者股东大会决议解散； ( 三) 因公司合并或者分立需要解散； ( 四) 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销： ( 五) 人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。 第一百八十二条公司有本法第一百八十一条第( 一) 项情形的，可 以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公 司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股 东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 作为体现章程外部效力的代表性条款，笔者以为这些条款所表现出的章程效 用可以分为两种类型：一种是章程的直接效用对外型，另一种是章程结果效力对 外型。 所谓章程的直接效用对外型，是指通过依照公司法，这些条款对章程的 运用将产生直接作用于公司内部人之 i - 艮p 交易相对方的效力，表现出章程对外效 力的直接性。如公司法第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承 人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 当在公司事物的执行 过程中切实发生有关股东资格继承问题时，如果章程未对这一问题进行规定，则 以公司法的规定为准，即由死亡自然人股东的合法继承人继承股东资格。若章程 涉及这一问题，对股东资格的继承有明确规定则依公司章程的规定进行处理，将 产生如下三种情形：一是章程的规定同于公司法就这一问题做出的规定，由已死 亡自然人股东的合法继承人继承其股东资格；二是通过章程的否定性规定直接取 消已死亡自然人股东的合法继承人对其股东资格的继承权利；三是对已死亡自然 人股东的合法继承人股东资格的继承设置条件，导致股东资格继承中的不确定 性。由此可见，无论公司章程选择那一种态度来决定股东资格的继承，其都直接 影响了公司内部人以外的第三方的权利和利益，因为在股东资格的归属没有正式 确立之前，已死亡自然人股东的合法继承人并不是公司的成员之一，章程对其产 生的影响属于章程对外效力的体现。 所谓章程结果对外型，则是指适用公司章程处理公司事物时将产生对第三方 的影响，即章程虽然直接作用于公司成员但所导致的结果将产生对第三方的影 7 江苏大学硕士学位论文 响，表现出章程对外效力的间接性。这一类型的章程条款在公司法中表现较多， 如公司法第四十四条第一款规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法 有规定的外，由公司章程规定。在这一条款中，公司章程通过对股东会议事及 表决方式的规定实现对公司治理的自主选择。虽然章程直接规定的是关于公司内 部股东会的有关事项，但经过章程选择、安排确定下来的相关议事规则和表决方 式在现实运用过程中将影响公司外部第三方。这种影响是通过章程执行的结果所 实现的。如果章程对股东会的议事方式和表决程序做出一种透明化、开放式的选 择，则其议事和表决的执行结果将对与之交易或关联的第三方产生直接影响。这 种影响会导致第三方对公司业绩、执行能力、发展预期做出判断，并最终导致第 三方对有关公司的选择。又如公司法第五十一条规定：“股东人数较少或者 规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会，执行董事可以 兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。该条在第二款明确规定公司 执行董事的职权由公司章程规定。执行董事作为公司经营活动的执行者，章程对 其权限、职责的具体化虽然直接作用于执行董事自身，但是其规定的结果将必然 作用于交易第三方。只有在章程赋权范围内执行董事所为之行为才会使交易得以 顺利实现，才能影响第三方的债权实现、营利预期。在这一类型的公司法条款中， 章程并不直接作用于第三人，而是通过对公司内部人或内部事物的规定，以结果 来实现对第三方的效力适用。这种间接实现章程外部效力的方式即为章程的结果 对外型。 综上所述，在突破公司章程公示效力和对抗效力框架之下的章程外部效力可 以区分为直接适用型和结果对外型两种，旧有对章程公示力和对抗力的划分应理 解为实现章程对外效力的途径。 二、外国法上关于章程外部效力的规则 章程在不同国家表现为不同的书面文件，在多数大陆法系国家，立法要求公 司章程表现为单一的文件形式，如法国、德国、f 1 本、韩国、中国等；在英美法 系国家，公司章程通常由两个文件组成，一为“章程大纲”或称“组织大纲、设 立章程、外部章程等( 英国m e m o r a n d u mo rm e m o r a n d u mo fa s s o c i a ti o no r e x t e r n a lc o n s t i t u t i o n 、美国c e r t i f i c a t eo fi n c o r p o r a t i o no ra r t i c l e so f i n c o r p o r a t i o n ) ，一为章程细则或称“运作章程、内部细则、附属章程 等( 英 国a r t i c l e so fa s s o c i a t i o no ri n t e r n a lc o n s t i t u t i o n 、美国b y 一1 a w s ) 。 通常，“章程大纲”规定公司赖以成立的基本条件，如公司名称、经营范围、股 关于公r d 荦程两部分的构成有不同的翻译，有学者即将。a r t i c l e so f i n c o r p o r a t i o n ”和“b y - l a w s ”分别译 为“设立章程”和“附属章程”。参见刘俊海：股份有限公司股东权的保护，法律“；版社1 9 9 7 年版，第 2 7 页。 江苏大学硕士学位论文 份总额等，多为外部事务或者外部关系，内容相对简单、明确、原则性强，是 公司设立和公司取得法人资格的必备法律文件，需要在公司设立时提交公司注册 登记机关，因此公司法都会对章程大纲的内容做出明确的规定。而“章程细则” 主要调整公司的内部事务，如公司机关的选择和权力配置、公司管理层的职权与 责任、公司各个参与者的利益协调等。公司制度通常不对章程细则作出详细规定， 即使存在示范性的章程细则，一般也由公司自己选择是否适用。圆章程细则多被 看作是公司与其成员以及成员之间的契约，只对公司内部事务具有约束力。相比 较而言，在大陆法系国家，公司章程作为一个统一的整体性文件，虽然有关内容 的规定远比英美法系国家公司法相关制度广泛、具体，但是灵活不足。于是，多 数大陆法系国家通过将章程内容条款区分为绝对必要记载事项、相对必要记载事 项和任意记载事项来解决对公司章程的规范问题，以解决公司自治与他治的不同 要求 。 英美法系国家对公司章程的两分法划分在便利公司设立、避免公司章程频繁 变更、促进公司自治的同时，也对章程对外效力的发挥产生不同的影响。对于章 程大纲而言，其内容的外部性、规则的原则性决定了其可以对第三方产生直接的 效用。章程细则的内部自治性决定了其在调整公司内部事物的同时，通过间接传 导的方式实现对外的效力。章程两分化的英美法界分在制定之时也许并未刻意对 章程的外部效用，借此划分予以安排，但却在客观上践行了此一目的。朱慈蕴教 授在公司章程两分法论公司章程自治与他治理念的融合一文中对章程两 分法下章程大纲和章程细则的具体适用分别作了阐释，大意如下： 从公司章程的主要内容看，无论大陆法系国家公司章程所普遍采用 的单一式，还是英美法系国家公司章程的两分法规定，并不影响公司章 程在内容上效用的实现。无论以大陆法系国家公司章程中的绝对记载事 项表述，还是以英美法系国家章程大纲的内容来表述，都不会改变公司 章程内容的应有界限实质上，公司章程条款被用于强制规范的公司事 务，基本上涉及的是公司的对外关系。主要有：公司名称条款，公司名 称可以自由选择，但必须遵守公司法的强行性规定；公司住址条款，将 公司住址列入绝对必要记载事项，是因为公司是法律实体而非物质实体； 回罗培新：公司法的合同解释，北京大学出版社2 0 0 4 年版，第1 3 5 页。 o 如英国为公开公d 准备r 示范性章程细则，称为表a ( t a b l ea ) ，公司可以根据情况对其排除适用或修j 下， 如果公司注册时朱做选择，便直接适用表a 。转引自朱慈蕴：公司章程两分法论公i d 章程自治j 他治 理念的融合，载当代法学2 0 0 6 年第5 期。 参见朱慈蕴：公司章程两分法论公司章程自治与他治理念的融合载当代法学2 0 0 6 年第5 期。 第9 - 1 0 页。 参见朱慈蕴：公司章程两分法论公司章程自治与他治理念的融合) ，载当代法学2 0 0 6 年第5 期， 第1 3 一1 4