（企业管理专业论文）商业信托理财的概念框架研究.pdf

摘要 商业信托作为一种灵活的筹资投资方式正处在飞速发展的阶段，是金融、 法律、财务等学术界共同关心的热点论题。我国2 0 0 1 年颁布的信托法经过 这几年的实施，虽然起到了法律理论规范的作用，但是，由于其中对实践指导的 不足，让信托业务财务管理在实际运行中出现了一些问题。另一方面，大部分学 者或者注重公司财务管理概念框架的研究，或者注重个别信托业务具体实施方式 的研究，对商业信托的理财理论研究重视不够，导致很多原则不规范而信托业 务财务管理的长期健康发展，是需要系统的理论导向的，因此本文将商业信托理 财单列出来，系统地研究了信托理财中财务管理的理论问题，并且通过详细的分 析构建出信托理财的概念框架，为指导信托业务的实践提供了理论基础。 本文运用规范研究的方法，在理论研究与现实分析的基础上，经过对公司理 财和信托理财的比较研究，进行逻辑推理，逐步论证，直至最终形成概念框架。 文章首先通过对信托发展过程的介绍，引出现阶段信托的定义，对于信托理财法 律上的特征进行了详细研究，包括所有权与受益权的分离，信托财产的独立性、 信托关联人的有限责任、信托管理的连续性等，还介绍了产权理论和委托代理理 论，并将他们作为研究商业信托理财的理论基础。随后，从宏观微观的角度分析 了国内外信托业务发展的现状，总结出现阶段我国信托理财存在的问题。接着从 商业信托制度与公司制度的异同点入手，首先分析了公司制度与信托制度中财产 保护能力、管理者权利范围、管理者的主动性和谨慎性以及税收制度等方面的差 别，并且根据这些区别，对商业信托理财和公司理财的主体、目标、内容、方法 等基本要素进行了比较研究最后在文章的核心章节中，从七个要素入手，构建 出商业信托理财的概念框架，包括逻辑起点、目标、基本假设、基本原则、对象 要素、环节、方法，并且用图示的方法阐述了信托理财概念框架的四层次结构和 这些构成要素之间的内在联系。 关键词：商业信托；信托理财；概念框架 a b s t r a c t a san e x i b l cf b n d 8 栅s i n g 瑚锄s c o 咖m 喇a l 由m s ti sn o wi n 瑚晒dd e v e l o p m a l ti n c 缸衄铀dh 勰b c o 锄eah o tt o p i ci nl h ef i e l d so f 缸锄c e 龃dl 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姐，w m c h 即v i d 如潮碰哪 f 0 叫l d 撕o nf b fl h e p l 枷c a lo l 删j n 佃| 】s tb t 珞i n e 鼯 w i t h n i c a l 坞蹦l r c h m 删a n d 也e b 撕o f t h 俩c a ls t i 珂y 锄d 删c a l 缸蝴3 舡i d 缸t c f 咖p i 啦时、，c 托翻砌b 咖咖c o p 锄y 锄d 仇埘矗n 锄商a l m 鲫l a g 铷a 也t h c 五| 谯ic 钟p 砌矗鼬印础啪ss e tl 驴b ym e a n s o fl o 辱c c 0 恻泊驴c e 趣i dg r a d i 】i a ld 伽n s 删o ma tf h s t ，t h em l c b o re l i c i 锄t h ed 碰6 0 no f 仃i l s t 砒皿t 伽叩。伯r ys 诅g ef h f 伽g h1 1 l ei l l 吣c t i o f t l l cd e ve ! 1 0 p 哪e n to f 恤l s t t h e p a p 玎a l s om a d ed e 晡l c ds t i l d yt ot h e 删a lj 硼曲矗cd 培瑚d 期晤o fm l s t 血锄c i a l m 锄g 锄曲t 缸c l u d i n gf h es 印删o nb 咖咖t l l eo w n 蒯p 锄db 删c i a r yr i g h t ； 也ei n d e p d e n o f 佃l s tp r q c r 哦t h e1 i m i t e dr e s p 础i l i h 鹤t o 缸五l i a t o dp e o p l ea n d c o m i n ：i l i t yo f 仃i l s tm 糊g e m 锄t t h ep l p 嚣a l i n t r o d l l c e dp r o p e r t yi i g h tt h 唧锄d m l s t 锄m i s s i o nt h e o 枷t o o kt l l e m 船t h et l l e 哦b c a lf o m l d a t i o ni nt h er 鹤e a d ho f c 0 恤m 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0 0 1 年信托投资公司重新登记之后， 商业信托理财逐步走向正轨，并衍生出许多产品，且涉及的范围很广。目前，我 国的商业银行、证券公司、信托投资公司和基金管理公司都开展有信托理财业务， 在我国目前分业监管的金融体制下，信托业是唯一能够把证券市场、货币市场、 保险市场和产业实体沟通起来的金融行业。而信托理财与其他行业的理财产品相 比较，也具有明显的优势，信托作为现代金融业的一部分，对促进经济发展起着 及其重要的作用。 信托并不只是一种单纯的财产管理的金融工具，由于信托财产本身所具有的 独立性，使其负载了很强的制度性安排，具有不同于公司制度的独特功能和经济 价值。信托业的发展，尤其是房地产信托( r e n b ) 、养老基金和资产证券化等资 金信托在全球的迅猛发展，使商业信托成为商业交易的重要组织形式之一。传统 财务管理学注重研究公司的财务管理活动，对发展迅速的商业信托的理财理论研 究重视不够。商业信托是与公司类似的商业组织或项目，商业信托与公司在财务 管理目标、财务管理内容、财务管理方法等方面存在一定的相似之处，但信托项 目的特殊法理特征也使其在这些方面与公司理财存在着重大的差别。因此，现阶 段研究商业信托理财的概念框架，有着非常重要的意义 1 1 2 商业信托理财概念框架构建的意义 。 1 1 2 1 理论意义 商业信托作为一种灵活的筹资投资方式都处在飞速的发展阶段，但是传统 财务管理学注重研究公司的财务管理活动，对商业信托的理财理论研究重视不 够，导致很多原则不规范，不能使信托业在现阶段得到更加稳固的发展。商业信 托是与公司类似的商业组织或项目，商业信托与公司在财务管理目标、财务管理 内容、财务管理方法等方面存在一定的相似之处，但信托项目的特殊法理特征也 使其在这些方面与公司理财存在着重大的差别。因此，现阶段研究商业信托理财 的概念框架，有利于拓宽财务管理的研究视野，丰富财务理论；建立此概念框架 以独立于其他类型财务管理的眼光，专门研究信托理财，也为信托理论增添了全 新的组成要件，使其更加完整。 1 1 2 2 现实意义 在当今社会，财产流转所带来的巨大价值令人们惊叹。不少学者提出一个新 的概念来表达这一变化“财产商业化”。这依赖在现代社会中财富获取方式的转 变，即由使用中实现其利益到财产转让交易中获利。因为，随着现代社会财产流 转关系的极大发展，对财产充分使用支配已非个人所能完成。虽然财产所有权人 对所有物的使用价值和交换价值享有全面支配权，但所有权的本质是得到收入， 最终是为了实现稀缺资源的有效配置。现代商事领域的特点是人们关注的不仅仅 是为财产的显示支配和量的拥有，更多的是对财产的有效利用，至于是否为亲自 管理使用则不再关心。西对这样一种状态和趋势，商事信托的作用被人们关注着。 人们发现这是种有效途径，既可以让财产资本价值有了收益，又在同时可以保障 对财产的管理功能。所以起源于英国的信托制度在英美国家是其商事中一个重要 的制度领域，曾有法律史学家将它称为是英国人对法学领域做出的最大贡献。是 普通法皇冠上的宝石。它在发达国家的经济发展中起着越来越大的作用，如它的 融资功能，金融服务功能，社会福利功能以及投资功能等，而且职能和涉及范围 的不断扩展更是让它发挥得如鱼得水。在我国，随着人们生活水平提高和财产增 加，委托他人管理和处分自己财产势在必行。从大范匿讲，全球经济一体化，尤 其是金融业的国际化趋势也使得信托业有了不可阻挡之势。我国2 0 0 1 年颁布的 信托法经过这几年的实际适用，虽然起到了法律理论规范的作用，但是，由 于其中对实践进行指导的不足，让信托业务财务管理在实际运行中出现了一些问 题。因此，为了可以更好地使信托制度在我国的经济热潮中有一番作为，建立信 托理财概念框架是非常必要的。这个概念框架为商业信托理财规则的制定提供了 理论指导。并且为解释和引导商业信托理财实践提供理论依据，使商业信托理财 可以按照既定的框架有条理的进行发展和衍化。 1 2 相关文献综述 1 2 1 国内研究现状 目前国内已经有部分学者对于信托理财的概念框架中的涉及到的些问题 进行研究，常叶青从信托业务会计概念、信托业务会计目标、信托业务会计假设、 信托业务会计要素等方面进行了探索性的研究( 2 0 0 4 ，会计研究) ，信托业务 2 第l 章绪论 会计的目标可概括为以下三方面：一是能如实反映信托财产管理、运用、处分的 信息；二是提供受托责任履行过程中受托人是值得信赖的信息；三是提供监管部 门判断受托人是否按照信托契约执行信托业务的信息。由分析得出信托会计以信 托业务为会计主体，并提出了信托存续经营假设、契约分期假设以及货币计量与 非货币计量并重假设。她还将信托业务会计要素分为为信托资产、信托负债、信 托受益人权益、信托收入、信托费用和信托损益六个。为科学制定信托业务会计 核算制度提供了参考。 彭缅良根据信托财产的独立性和信托项目的多样性，分析了信托业务会计核 算的特点和难点( 2 0 0 4 ，金融与经济) 。江西国际信托投资公司的曾小普、严 命有进行了对会计主体、要素以及等式的重构的研究。他们也提出每项信托业务 即为一个会计主体，但将传统的会计等式改变为“资产= 信托+ 信托增量”，体现 了信托资产的整个管理运用与处分过程，即信托资产的增值过程。 2 0 0 5 年常叶青在第四届财务理论与实践研讨会上对信托理财与公司理财在 目标、内容、方法上进行了比较研究，她指出，信托理财的目标应是谋求受益人 利益的安全与收益的稳定增长，信托理财的核心问题就是如何使信托财产保值和 增值；信托理财的内容应包括投资管理以及信托财产的日常管理两项。通过比较 研究，客观、深入的发展了信托理财理论和公司理财理论。 在公司财务管理概念框架的研究中，我国许多学者做了详细的分析：田哓 黎构建了一个财务管理理论框架( 2 0 0 l ，河南省情与统计) ，理论框架应以财 务管理环境为逻辑起点，包括基本理论和应用理论。其中，财务管理的假设、目 标、对象、环节、原则、方法，以及资金时间价值理论、风险报酬原理、财务管 理发展理论等都属于基本理论，企业的筹资管理、投资管理、营运资金管理和企 业分配管理属于应用理论。 王庆成在对财务管理目标的研究中认为，我国企业现阶段理财目标的较好选 择，应该是在提高经济效益的总思路下，以履行社会责任为前提，谋求权益资本 利润率的满意值，亦可简称为权益资本利润率最大化【l 】。 王化成指出财务管理假设可按财务管理的空间、时闻、环境、对象和财务管 理的行为分别安排五个一级假设：理财主体假设、持续经营假设、有效市场假设、 资金增值假设和理性理财假设( 1 9 9 9 ，会计研究) 。陈兴述、桑小红、许淑华 提出财务管理假设分为理财主体假设、持续经营假设、资本增值假设、财务可控 性假设、资本市场假设；财务管理原则分为优化原则、风险与收益均衡原则、利 益协调原则、依法理财原则、权责利相结合的原则【2 l 。 1 2 2 国外研究现状 ， 国外对于商业信托的研究主要集中在具体筹资和投资的实践，以及商业信托 的法理研究上。d a v i d 在对国外信托主要实现形式r e i t s ( 房地产投资信托) 的 3 北京工业大学管理学硕士学位论文 研究中指出，r e b 的融资渠道主要分为资产类( e q u 崎) 、抵押类( m o r t g a g e ) 、 混合类( h y b r i d ) ，他还对四个国家的r e i t s 成熟市场的资产负债率做了比较， 如表1 1 所示： 表l l四个国家的r e r r s 成熟市场的资产负债率表啪 t a b l el lg 血gr a t o f r e 奢i nf o u rm a t u l em a 血出 国家信托数量市场容量( 美最低投资额资产负债率 元) 美国 2 1 02 9 2b i l l j o n 无限制 5 5 澳大利亚 3 06 0 赫l l i o n无限制3 8 日本1 61 8 b i l l i o n无限制2 5 4 5 新加坡 55b i l l i o n 资产负债率低 2 7 于7 0 他还指出，越来越多的国家意识到发展r e r r s 的好处，一些国家比如英国甚 至为了适应类似信托产品的开发，修改了自己的法律( 尤其是税法) ，投资者对 信托项目收益稳定性的需求，会缝续影响着法律、管理以及r e n i 的所有权结丰勾。 p w c 的税务都合伙人8 a n d i s o n 主要研究了r e r r s 在亚洲的发展状况，他指 出由于r e 玎墨具有税收透明度强、流动性强、先进的公司结构、资金来源渠道广 泛等优势，亚洲各个国家虽然发展的程度参差不齐，但是讨论与尝试会继续进行， 并且会受到进一步的推动。 1 1 l c 吼勰等研究了对房地产投资信托( 1 选i t s ) 的非g 从p ( 美国通用会计准 则) 的会计计量方法，并用g a a p 中的净收益标准与经营产生的继续生产资会 标准进行实验性质的比较分析，最后发现，虽然经营产生的继续生产资金标准 ( f f o ) 在特定条件下能够比较准确的反映l 疆i 的真实经营状况，但是这个理 论还不够成熟，不能完全摆脱g a a p 运用到实际当中【4 】j i l l lc l a t o n 和g r c d m a c 虹衄饥在对r e r r s 的收益的讨论中得出结论，被担保的房地产的收益可以逐 步反映出信托项目中未被担保的资产和隐性资产的特征，而且随着房地产商业信 托的不断广泛和成熟，信托收益与股票指数的关系越来越小，而逐步依赖于信托 项目中的各个要素。研究还表明，信托项目收益短期的改变还会影响到市场循环 的阶段和所有权结构的改变【5 】。 综上所述，由于国外的商业信托制度已经逐步走向成熟，并且衍生出许多信 托类金融产品，所以现阶段其对于商业信托的研究主要集中在具体筹资和投资的 实践方法，以及商业信托的法理上，尤其对于现在国际最为流行的房地产信托 ( r e i t s ) 从产生到发展演变都有详细的分析，有些论文还单列出特定的国家， 4 第1 章绪论 如美国、日本、欧盟等，对其开展信托业务状况进行详尽的介绍。我国的信托业 务因为处于发展的初期，法规和制度都还不够完善，所以我国学者对于信托的研 究主要集中在信托业务的会计核算、信托税收制度的制定以及信托理财中资金投 向和投资领域等方面。而对于财务管理的概念框架，许多学者都对其中的目标、 对象、假设等要素进行了详尽充分的分析，并且提出了主要针对公司理财的系统 的财务管理概念框架结构。从对国内外文献的整理，我们可以看出，虽然信托理 财的研究涵盖了法学、制度、方法、管理等多个方面，但是学者或者注重公司财 务管理概念框架的研究，或者注重个别信托业务具体实施方式的研究，没有对商 业信托的财务管理理论及整体概念框架进行系统、全面的分析。而信托业务财务 管理的长期健康发展是需要系统的理论导向的。 1 3 本文的研究范围和研究方法 本文主要采用规范研究的方法，首先从商业信托理财的含义和特征入手，分 析其理论基础，再对国内外商业信托理财的现状进行研究，在理论与现实分析的 基础上对商业信托理财与公司理财进行比较研究，最后构建商业信托理财概念框 架。如图l - l 所示： 理论基础 提供理论基础，证明 必要性与可行性 构建商业信托理 财概念框架 现实分析 为构建概念框 架提供依据 商业信托理财与公司 理财的比较研究 图1 1 研究范围与方法框架 1 4 本文特色和主要创新点 1 4 1特色 ( 1 ) 国内外有关信托理财的文章及著作都是针对某一种信托产品，研究其投资 s 北京工业大学管理学硕士学位论文 及筹资的策略。随着商品货币经济的不断发展，信托产品的品种也越来越丰富， 本文从整体的角度出发，分析商业信托理财中投资和筹资的各种不同方法，对其 实现条件和途径做出概述性的总结。 ( 2 ) 本文从理论基础和现实分析两个方面出发，构建概念框架，更加深入地对 商业信托理财实务进行理论的指导。 1 4 2 创新之处 我国传统财务管理学注重研究公司的财务管理活动，信托学的理论界注重其 法律和资金运用的研究，但是对商业信托的财务管理的理论问题都没有系统的分 析，但信托出于其独特的法理特征，其财务管理的目标、方法，内容等都与公司 理财有着诸多不同，本文将商业信托理财单列出来，首次全面系统地研究了信 托理财中财务管理的理论问题，并且通过详细的分析构建出信托理财的概念框 架，为指导信托业务的实践提供了理论基础。 6 第2 章商业信托理财及其理论基础 2 1 信托的含义 信托制度发源于英国，盛行于英美法系国家，从诞生至今已有几个世纪的历 史，在其漫长的发展历程中，随着信托概念的不断发展和大陆法系国家对信托制 度的引进，出现了多种信托的定义在2 0 世纪传入了大陆法系国家后，我国作 为后来引进信托制度的大陆法系国家，在结合国情和自身法律文化的前提下，在 没有脱离信托财产独立性、权利主体与利益主体相分离、责任有限性和信托管理 连续性基本法理和观念下，在我国2 0 0 1 年出台的中华人民共和国信托法( 以 下简称信托法) 中，对信托进行了如下定义：信托是指委托人基于对受托人 的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为 受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为简而言之，信托为一种 财产管理制度，是由财产所有人将财产移转或设定于管理人，使管理人为一定之 人之利益或目的，为管理或处分财产。因此，信托定义主要包括四方面的含义： 以上对信托的定义包含四方面的含义： 首先，委托人对受托人的信任，是信托关系成立的基础： 通常，受托人是委托人信任i 的亲友、社会知名人士、某个组织、具有专业理 财经验的商业经营结构，正是因为受托人受到委托人的信任，一旦委托人接受信 任，就应当忠诚、谨慎、尽职地处理信托事务，管理、处分信托财产，即所谓的 “受人之托、忠人之事”。 其次，信托财产是成立信托的第一要素： 信托是一种以信托财产为中心的法律关系，没有特定的信托财产，信托就无 法成立。所以，委托人在信托受托人的基础上，必须将其财产权委托为受托人。 所谓财产权，是指以财产上的利益为标的的权利。原则上，就委托人设立信 托来说，除身份权、名誉权、姓名权之外，其他任何权利或者可以用金钱计算价 值的财产权，如物权、债权以及专利权、商标权、著作权等知识产权，都可以作 为信托财产，设立信托。委托人以信托经营机构为受托人，要以法律、行政法规 确定的财产或财产权设立信托。 再次，受托人以自己的名义管理、处分信托财产是信托的一个重要特征： 委托人将信托财产委托给受托人后，对信托财产没有直接控制权，受托人完 全以自己的名义对信托财产进行管理和处分，不需要借助委托人、受益人的名义。 管理或者处分的具体内容，首先应当依信托文件的规定确定；信托文件没有 明确规定的，应当依照民法上管理、处分的一般含义确定。 7 北京工业大学管理学硕士学位论文 最后，受托人以自己的名义管理、处分信托财产的两个基本前提： 根据信托的定义，受托人以自己的名义管理、处分信托财产还有两个基本前 提：一是必须按照委托入的意愿进行管理或者处分，不得违背委托入的意愿。委 托人的意愿是受托人行为的基本依据。二是管理或者处分信托财产的目的，必须 是为了受益人的利益( 如果是公益信托，必须是为了某个或者某些特定的公益目 的) ，不能为了自己或者其他第三人的利益，受托人也不能从信托财产取得个人 利益。 2 2 信托理财的特征 2 2 1 所有权与受益权相分离 即受托人享有信托财产的所有权，而受益人享有受托人经营信托财产所产生 的利益。 信托一旦有效设立，委托人转移给受托人的财产就成为信托财产。信托财产 所有权的性质极为特殊，表现为“所有权与利益相分离”。一方面，受托人享有信 托财产的所有权，他可以像真正的所有权人一样，管理和处分信托财产，第三人 也都以受托人为信托财产的权利主体和法律行为的当事人，而与其从事各种交易 行为。但是，另一方面，受托人的这种所有权又不同于我们非常熟悉的大陆法系 民法上的所有权观念。受托人不能为自己的利益而使用信托财产，其处分权也不 包括从物质上毁坏信托财产的自由，更不能将管理处分信托财产所生的利益归于 自己享受。相反，受托人必须妥善的管理和处分信托财产，并将信托财产的利益 交给委托人指定的受益人，在一定时候将信托财产的本金也交给受益人。所有权 与利益相分离、信托财产的权利主体与利益主体相分离，正是信托区别于类似财 产管理制度的根本特质。 2 2 2 信托财产的独立性 信托一经有效成立，信托财产即从委托人、受托人和受益人的自有财产中分 离出来，而成为一独立运作的财产。 委托人一旦将财产交付信托，便丧失对该财产的所有权；受托人虽取得信托 财产的所有权，但这仅是形式上、名义上的所有权，因为其不能享有信托利益； 受益人固然享有受益权，但这主要是一静信托利益的请求权，在信托存续期间， 其不得行使对信托财产的所有权。即使信托终止后，信托人也可通过信托条款将 信托财产本金归属于自己或第三人。法律上信托财产的独立性极大的影响着信托 理财的规则： 其一，受托人在管理过程中，必须将信托财产与自由财产加以区分，这点表 现在2 0 0 1 年颁布的信托法要求信托业务与非信托业务分开管理、分别核算； 并且在财政部2 0 0 5 年1 月颁布的信托业务会计核算办法中明确规定了信托 业务以每个信托业务作为会计核算的主体，确立了以信托项目为单位，独立理财 的原则。 其二，委托人、受托人及受益人三者任何一方的债权人都无法主张以信托财 产偿债，也就是说，信托制度具有“破产隔离”的功能。所谓“破产隔离”，是指在 委托人或受托人不能支付债务或破产时，受益人仍然能够就信托财产保持其受 益，可以对抗委托人和受托人的普通债权人。委托人既已将所有权让与受托人， 其债权人自不能对不属于委托人的财产主张权利。受托人承受的无非是名义上的 所有权而非实质所有权，故其债权人也无法对信托财产主张权利。至于受益人的 权利只是依照信托规定享受信托利益的权利，因此，其债权人至多只能代位受益 人请求受托人依信托规定交出信托利益，而不能对信托财产本身为任何主张。信 托财产的“破产隔离”功能保证了其优于其他各类财产的安全性，也使信托理财在 财产安全管理方面显现出与公司理财的不同之处。 其三，受托人处理信托事务所生的利益，除依信托规定应支付与受益人的以 外，应归属于信托财产；所产生的损失，除非是由受托人失职所造成，否则也应 由信托财产本身承担换言之，因处理信托事务所生的损益，原则上都归属于信 托财产本身 2 2 3 有限责任 有限责任是信托的另一重要法律特质，这源于信托财产的独立性信托中的有 限责任是全面的，既体现在信托的内部关系中，也体现在信托的外部关系中：一 是受托人以信托财产为限对受益人负有限清偿责任，也就是说，信托财产有损失 的，在信托终止时，只将剩余财产交给受益人即可。但是，受托人违反信托目的 或者因违背管理职责、管理信托事务不当致使信托财产受到损失的，受托人应当 予以补偿、赔偿或恢复原状。换言之，在信托事务处理过程中，只要受托人没有 违反信托并且已尽了职守，即使未能取得信托利益或造成了信托财产的损失，受 托人也不以自有财产负个人责任。二是受托人因信托事务处理而对外发生的债 务，只以信托财产为限负有限清偿责任，即债务人无权追溯受托人的其他财产。 但受托人违背管理职责或者管理信托事务不当所负债务及所受到的损害，要以受 托人的自有财产承担。 2 2 4 信托管理的连续性 信托是一种具有长期性和稳定性的财产管理制度。这根源于信托管理的连续 性之中。信托管理的连续性表现为信托一经设立，信托人除事先保留撤消权外不 得废止、撤销信托；受托人接受信托后，不得随意辞任；信托的存续不因受托人 9 一方的更迭而中断。 2 3 商业信托理财的理论基础 现阶段，信托理财也有种类的划分，如果按照信托目的一般分为商业信托理 财、民事信托理财。本文着重研究的是信托中比较普遍的一种类型商业信托。 发源于英国的信托制度，在2 0 世纪传入了大陆法系国家，这些国家基本上 只承受了英美法系国家的商业信托制度，如我国的信托从一丌始就主要是商业信 托，至今尚无民事信托的实践。商业信托是十九世纪在美国的马萨诸塞州产生的 又称营业信托、商事信托，从法理的角度来定义，是指以商法为依据建立的信托。 商业信托的受托人接受信托是出于盈利的目的，是营业性质的，它是民事信托的 对称。商业信托产生之初，利用了信托的形式，代表投资人经营资会或者事业。 这种信托的根本特征是以商业团体的形式来运作，将信托原理运用于企业所组成 的一种美国式的特殊的企业形态，并以此从事信托投资业务。因此有学者指出： “随信托之运用日广，信托成为商业组织之一种，出资人不设立公司经营事业， 而以信托方式将出资交由受托人统筹管理运用、经营特定事业。出资人则以受益 人身份，享受信托财产收益分配，此即商业信托：它是一种商业组织，这种组织 利用了信托原理来进行组织架构，是一种特殊形态的企业【1 2 l 。笔者现在讨论商 业信托理财，是基于以下两个理论基础，展开研究的： 2 3 1 产权理论 当我们谈到信托制度时，一个不可回避的问题是信托财产的权利问题，信托 财产权是不同于其他财产权的，由于信托是一方为他方管理和处分信托财产而发 生的权利义务关系，并且在信托产生之日，所有权和受益权就发生了分离，因而 构成了信托财产权利的复杂性和特殊性，它也直接影响到信托财产管理的各个方 面。由此可见，理清信托产权关系是本文进行研究的前提条件。 由于信托财产的独立性，受托人享有信托财产的法定所有权，而受益人享有 信托财产的收益权。信托财产所有权主体和受益权主体的分离，是信托的根本特 征受托人享有信托财产的法定所有权，他可以像真正的所有人一样，管理和处 分信托财产；第三人以受托人为信托财产的权利主体和法律行为当事人，从而与 其进行交易行为同时受托人必须妥善经营管理信托财产，将其产生的收益交给受 益人。英美法上，受托人对信托财产的权利被称为普通法上的所有权( 名义上的 所有权) ，而受益人享有的权利被称为衡平法上的所有权( 实质上的所有权) ，形 成信托财产的双重所有权。下面是笔者对这两种权利的具体分析： ( 1 ) 受托人对信托财产的权利 受托人所享有的权利被称为“普通法上的所有权”，这种管理性的权利实质上 1 0 是以义务为其内容的：一方面，受托人对于信托财产具有对物的义务”，即有管 理和处分信托财产的义务，这是由信托财产所有权的本质决定的；另一方面，受 托人对受益人又具有“对人的义务”，即有忠实的为受益人利益管理处分信托财产 并将信托利益支付给受益人的义务，这是由受益权的本质决定的。从大陆法系民 法观点看，受托人义务具有物权法上义务和债权法上义务的双重性质：“对物的 义务”属于物权法上的义务，“对人的义务”则属于债权法上的义务。不管这些义 务的性质如何，受托人都与大陆法上所有人的地位相去甚远。所有权人对其财产 可以进行管理处分，也可以不进行管理处分，所有权表现为一种自由：而受托人 则必须依法或者按照约定以信托财产的保值增值为目的对信托财产进行管理和 处分，没有选择的余地。受托人所有权与其说是一种权利，不如说是一种义务。 再者，权利总是表现为一种利益，但“受托人不能从信托财产中获利”已成为英美 信托法乃至大陆法系国家信托法的一个基本原则，对信托财产的管理和处分对受 托人无利益可言，所以信托财产所有权也无从谈起，受托人被视为法律上的所有 人其实只是一种带有比喻意义的说法，即受托人可以像所有人一样对信托财产进 行管理处分，其目的是为了方便有关信托财产交易的进行，这样的规定同样也使 信托理财比公司理财具备更大的灵活性，让受托人拥有更多的自主权管理信托财 产 ( 2 ) 受益人对信托财产的权利 受益人所享有的权利被称为“衡平法上的所有权”，这种权利主要包括利益 请求权，即请求受托人实施信托并向自己支付信托财产收益的权利。当然，受益 人还享有受托人信托事务监督权、选任权和解任权、以及受托人违法处分信托财 产时对恶意第三人所享有的信托财产追回权等。但受益人主要是一个信托利益的 被动的享受者，对信托财产不能起到积极的支配作用。 由此可见，在信托业务中，受托人和受益人同时享有信托财产的所有权，只 是两种所有权的内涵有所区别，这样多个权利人占有同一项信托财产是否与传统 民法物权理论中的“一物一权”原则相违背呢? 就权利客体而言，信托财产只有 一个所有权，就权利主体而言，信托财产所有权的权利人可以是多个，这正是一 项权利的多项权能由不同主体享有的结果。而且，这种权利的划分不但没有破坏 “一物一权”的原则，而且能更有效地利用物的效能和分清责任。对于那些不善 经营而有资本的人，其将资本交付那些“经营管理能手”，从而使得有限的资源 得到更为有效的利用，不但保证了所有权人在法律上不丧失主体资格，从而获得 利益，同时可以对抗第三人的不法侵害；另一方面也保证了经营管理人取得与所 有人同等的法律地位，从而获得更多的权能去更合理地管理信托财产。两种所有 权入均可凭借所有权对抗第三入，更为有效地保护所有权。因此，所有权的两种 划分是对传统物权理论的继承和发展是对物权的一种更为有效的保护方式，而在 北京工业大学管理学硕士学位论文 商品经济中也是一种利用资源的有效方式。 2 3 2 委托代理理论 委托代理理论的主要观点认为：委托代理关系是随着生产力大发展和规模化 大生产的出现而产生的。其原因一方面是生产力发展使得分工进一步细化，权利 的所有者由于知识、能力和精力的原因不能行使所有的权利了：另一方匿专业化 分工产生了一大批具有专业知识的代理人，他们有精力、有能力代理行使好被委 托的权利。但在委托代理的关系当中，由于委托人与代理人的效用函数不一样， 委托人追求的是自己的财富更大，而代理人追求自己的工资津贴收入、奢侈消费 和闲暇时间最大化，这必然导致两者的利益冲突。在没有有效的制度安排下代理 人的行为很可能最终损害委托人的利益。而委托代理关系具有普遍性，股东与经 理、经理与员工、选民与人民代表、公民与政府官员、原( 被) 告与律师，甚至 债权人与债务人的关系都可以归结为委托人与代理人的关系。所以为了预防和惩 治代理人的败德行为，委托人有必要采取“胡萝 、与大棒”政策：一方面是对其 代理人进行激励，力求实现激励相容：另一方面对代理的过程实行监督，充分发 挥“经理人市场”的作用。这样使得代理人的行为符合委托人的效用函数 与公司制度一样，信托也是一种委托代理的关系，但是由于其所有权和受益 权的分离，使这种委托代理关系变得更为特殊。 在普通的委托代理关系中，委托人为了追求自己的财富最大化，设计各种制 度并完善激励体制，使受托人在他们的合理监督下，充分发挥经理人对于财产的 管理能力。而信托剖度中由于存在着所有权的两种划分，委托人只是想通过信托， 在保障自己财产的安全的前提下，获得稳定增长的利润，并不是靠风险投资达到 收益最大化的目的，因此受托人也不能从信托财产中获取利益，而只能获得固定 的代理费。这样情况下的委托代理关系中的矛盾就缓和了许多，可以让受托人以 自己的名义灵活的管理信托财产。由于所有权的分化也使信托财产具有了有限责 任的特点。这些不同使信托制度中的委托代理关系有了新的特点，也就是责任承 担的隐蔽性和免责性； ( 1 ) 隐蔽性。 信托财产一旦转移于受托人，委托人和受托人相对来讲即处于相当隐蔽的状 态，一般不为他人特别是委托人的债权人所知。也由于信托财产的转移，造成信 托财产所有权的分离，从而使委托人的债权人对债务的追索收到限制，信托财产 也就处于相对隐蔽的状态。另一方面，受托人不得以信托财产承担因信托事务以 外的经营活动而产生的债务，也为信托财产在被委托代理的进程中增加了安全性 的保障。 ( 2 ) 免责性。 信托制度中，委托人将财产交付于受托人，受托人管理财产，并为委托人牟 1 2 第2 苹信托理财及其理论基础 取利益，那么委托人可免除财产管理的任务，同时也可免除持有财产的负担，从 而可集中精力从事信托财产之外的其他财产的经营。受托人接受信托财产并为委 托人谋利益的同时，倘若管理不当造成对他人的损害，则将由受托人对受害人承 担赔偿责任，委托人因此也可免去因管理不当造成的损害赔偿责任。 2 4 本章小结 本章主要介绍了信托的基本概念、理财特征以及建立商业信托理财概念框架 的理论基础等问题。首先通过对信托发展过程的介绍引出现阶段信托的定义：信 托为一种财产管理制度，是由财产所有人将财产移转或设定于管理人，使管理人 为一定之人之利益或目的，为管理或处分财产。而后对于信托理财法律上的特征 进行了详细研究，包括所有权与受益权的分离，信托财产的独立性、信托关联人 的有限责任、信托管理的连续性最后笔者介绍了产权理论和委托代理理论，并 将他们作为研究商业信托理财的理论基础 第3 章商业信托理财概念框架的现实分析 第3 章商业信托理财概念框架的现实分析 3 1 我国商业信托理财的现状 3 1 1 宏观运行环境 我国经济连续十几年高速增长，社会资产迅速积累，加上近年来国民收入的 分配重心向个人和非国有经济急剧倾斜，巨额资产沉淀在银行，一方面注重安全 性不愿承受较高风险，一方面又有强烈保值增值需求。在货币市场与资本市场之 间、金融资本与产业资本之间、投资者和融资者之间增加新的金融工具，拓宽新 的投融资渠道，缓解资金的供需矛盾，提高资源优化配置的效率已是当务之急。 同时，各类基金猛增，国企改革和国有经济的战略性重组已到关键时刻，资产证 券化和信贷资产转让业务迅速兴起，这一切均为开展信托业务提供了现实的机 会。 信托理财涉及的范围很广，其业务具有非专属性，目前，我国的商业银行、 证券公司和基金管理公司都开展有信托理财业务。而信托理财与其他行业的理财 产品相比较，具有明显的优势。 信托产品的投资范围较广，既可以投资证券市场，也可以投资市政建设、房 地产等其他领域，用于委托的财产可以是现金、动产、不动产、物权、债权等。 由于信托产品的投资渠道广，因此能加强金融资本与产业资本的联系、货币市场 与资本市场的联系、加强投资者与融资者的联系，而且增加了新的金融工具，拓 宽了新的投融资渠道，有助于民间资金资本化，缓解资金的供需矛盾，提高资源 优化配置的效率。国际上的信托业已与银行、证券、保险并列，成为金融领域四 大支柱。在2 0 0 4 年后房地产行业大规模地转向信托融资，将我国信托业推向“鼎 盛时期”。 目前，市场上已推出的信托产品多数很受欢迎，其中一个原因就是这些产品 的盈利模式比较清晰