（农业经济管理专业论文）中国上市公司监管制度研究.pdf

摘要 上市公司监管是证券监管的重要组成部分，对上市公司监管不力，会加剧其违 规活动损害投资者的利益和破坏证券市场的正常秩序。世界各国都很重视对上市 公司的监管。我国自1 9 9 0 年证券市场建立以来，由于行政权利和行政机制介入的程 度比较深，上市公司中普遍存在转轨不转制的现象。在内部治理方面，上市公司的 法人治理结构建设尚处于规划阶段，上市公司中存在严重的行为扭曲和机制扭曲现 象：在外部监管方面，存在比较明显的法律法规不健全、监管和制约不到位现象。 这表明我国上市公司监管任重丽道远。本文旨在通过对上市公司违规的原因进行深 入分析，总结出提高监管效率、减少上市公司违规行为的对策。目前，我国上市公 司违规的原因主要有：监管的法律法规体系不完善、监管主体监管职能不明确、监 管对象上市公司法人治理结构不合理、监管理念错位、中介机构缺乏诚信意识、我 国缺乏理性的投资者。针对监管中存在的问题。在借鉴美英发达国家集中监管和自 律监管经验的基础上，提出了完善我国上市公司监管的建议。包括确立上市公司监 管的基本原则、建立符合国际惯例的上市公司监管理念、完善监管的法律法规制度、 发挥机构投资者在上市公司监管中的作用、继续督促上市公司完善法人治理结构、 加强上市公司监管主体的自身建设、强化对中介机构的监管。 关键词：上市公司；监管制度：信息披露：监管现状；监管对策 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果撂我所知除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为秋得i 至苤! 垒生监 或其他教 育机构的学位或证书而使用过的材料与我一同工作的同志对术研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明井表示谢意 学位论文作者签名，梆签字日期：劲哆年厂月矽日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 关保留、使用学位论文的规定 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和 借阅本人授 以将学位论文的全部成部分内容编入有关数据 库进行检索可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：彦矿劢族 签字日期：哆钞月) 乡曰 学位论文作者毕业后去向 工作单位： 通讯地址： 导师躲勿粥二h 签字日期：以年石月p 日 电皤 邮编 中图上市公司监管制度研究 引言 证券市场是市场经济和信用经济高度发展的产物，具有“双刃剑”的效应：一 方面，证券市场由于其独特的资源配置和资源优化功能，其存在对于国民经济的发 展不可或缺；另一方面，它具有极大的不稳定性，是风险最大、敏感性最强、投机 比较活跃的市场其高风险性很容易产生波及整个田民经济乃至世界经济的危机。 所以，必须加强对证券市场的监管。中国证券市场作为一个新兴市场，处于尚不规 范的发展阶段，证券市场监管工作显得尤为重要。 上市公司是证券市场的基石，上市公司监管是证券市场监管的重要组成部分， 上市公司的虚假交易和黑幕交易，是严重误导投资者，引发证券过度投机和产生泡 沫的罪魁祸首，各国证券市场都非常重视对上市公司的监管。我国证券市场发展历 史较短，尚处于初级阶段，上市公司自身及上市公司监管体系存在诸多缺陷和不规 范的方面。导致上市公司违规现象屡禁不止，违规公司数量众多。仅2 0 0 1 年，中国 证监会就查处了与披露虚假信息有关的案件3 3 起处罚了8 家上市公司及高管人员 8 0 人由此可见斑。上市公司的违规活动严重损害了广大投资者利益，挫伤投资 者投资的积极性和对证券市场的信心，扰乱了我国正常的市场秩序，使证券市场独 特的资源配簧和资源优化功能远没有发挥作用。因此，加强对上市公司的监管，完 善我国上市公司监管制度，已成为我国证券市场健康发展，国民经济持续、有序、 快速发展的当务之急。 目前，我国专家学者对证券监管研究比较深入，相应的文章、论著很多。其中 代表性的成果有江晓薇发表在中国人民大学学报1 9 9 9 年4 期的关于证券市场 监管的探索：王开国发表在当代经济科学2 0 0 1 年l 期的关于我国证券市场 的发展与监管研究：杨润生黄春梅发表在南昌大学学报( 哲社版) 2 0 0 1 年8 期的论证券市场腐败及其治理：王中元发表在 石油大学学报( 社科版) 2 0 0 1 年8 期的略论影响证券市场监管模式选择的因素；杨旭东发表在现代日本经济 1 9 9 9 年2 期的日、美、英证券市场监管模式的比较分析等，这些文章对我国证 券监管的现状、缺陷进行了分析。对我国证券监管的原则、模式选择提出了许多建 设性的意见和建议。 此外，赵锡军所著论证券监管对信息披露的经济学基础进行了深入研究； 黄运成、申屹、刘希普著证券市场监管：理论、实践与创新，对不同国家证券监 管的原则平目标及原则进行了论证；李朝晖著证券市场法律监管比较研究，郭锋 著中国证券监管与立法，从法律角度提出完善我国证券监管的构想：韩志国著中 国资本市场的制度缺陷，潘英丽著中国证券市场规范发展问题研究，庄序莹著 河北农业大学硕士学位论文 中国证券市场监管理论与实践，也都深入剖析了我国证券市场存在的问题及改进 的对策。 上市公司监管是证券监管的重要组成部分上述研究成果中或多或少涉及到了 上市公司监管，但其研究仅侧重于某一方面，有失深刻和系统。从目前看，我国专 门研究上市公司监管的文章、论著很少而加强上市公司监管，提高上市公司的质 量，对于我国资本市场的健康发展，甚至是国民经济的健康发展意义重大。鉴于 此，本文拟在现有研究成果的基础上，试图对上市公司监管作尝试性研究。 本文的逻辑思路，引言，介绍本文的选题背景，逻辑思路和研究方法以及本文 的创新之处。第一部分。介绍上市公司监管制度概述；上市公司监管制度主要包括 四个系统，监管理念一上市公司监管的目标、执行系统一上市公司的监管主体、接 收系统一监管对象上市公司、游戏规贝一上市公司监管的法律体系第二部分，从 我国目前上市公司监管现状，即监管效率不高出发，从监管的法律法规体系、监管 的执行系统、监管对象自身、监管理念及证券市场参与者中介机构和投资者几个方 面分析原因。第三部分，介绍罾外上市公司监管的具体情况及对我国上市公司监管 的启示。第四部分，提出了完善我国上市公司监管制度的建议。 本文的研究方法，以规范分析和实证分析相结合，在论述观点时注重运媚数据 进行实证分析，并辅以个案分析；规范分析注重运j j 所学专业理论知识分析说明。 本文的创新之处在于： ( 1 ) 对于上市公司监管制度的研究目前停留在比较分散的层面和切入点，本 文在现有研究基础上比较全面、系统地提出完善我国上市公司监管制度应从那些方 面采取相应措施。 ( 2 ) 揭示了强化上市公司的监管汞i 改善上市公司内部治理结构的内在联系，上 市公司内部治理结构的不完善，妨碍了上市公司监管目标的实现，降低了监管效率。 因此，完善上市公司内部治理结构是完善我国上市公司监管制度的重要组成部分 ( 3 ) 提出完善上市公司监管的法律法规体系，明确监管主体的监管职能、监管 范围和法律责任：建立完普的约束上市公司行为的规范体系，在健全上市公司监管 制度中的重要意义。 ( 4 ) 提出强化中国证监会的监管权威加强集中统一的上市公司监管体制符合 我国当前的实际情况。 2 中国上市公司监管制度研究 1 上市公司监管制度概述 所谓上市公司的监管，指的是政府、政府授权的机构或依法设立的其它组织， 从降低资本市场风险、保护社会公众利益、维护社会安定的目的出发，根据国家的 宪法和相关法律，制定相应的法律、法规、条例和政策，对上市公司的各种活动进 行的监管、管理、控制与指导。上市公司监管制度主要包括以下几个系统：监管 理念上市公司监管的目标：执行系统一上市公司的监管主体：接收系统一监管对 象上市公司：游戏规则一上市公司监管的法律体系。 1 1 上市公司监管的目标 实施上市公司监管首先必须确立监管的目标，目标不明则监管不正。1 9 9 8 年9 月证监会国际组织内罗毕会议通过的证券监管的目标与原则指出证券监管的三 大目标是“保护投资者、确保公正、有效和透明的市场及减少系统风险”。p 1 美国1 9 3 3 年证券法包含两个基本目的：向投资者提供有关证券公开发行的 实质性信息：禁i l 证券售卖过程中的误导、虚假和其他欺诈行为。 日本1 9 4 8 年证券交易法指出：“为使有价证券的发行、买卖及其他交易能 够公止进行，并使有价证券顺利流通，以保证国民经济的正常运行及保护投资者利 旖，特制定本法律。” 韩国1 9 6 2 年证券和交易法指出：“本法旨在通过维护证券广泛的和有条不 紊的流通，通过保护投资者进行公平的保险、购买、销售或其他证券交易，促进国 民经济的发展。” 我国证券法第一条规定：“为了规范证券发行和交易行为，保护投资者的合 法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展，制定 本法。”我国股票发行与交易管理暂行条例第一条规定：“为了适应发展社会主 义市场经济的需要建立和发展全国统一、高效的股票市场保护投资者的合法权 益和社会公共利益，促进国民经济的发展。制定本条例。” 台湾证券交易法指出：“为发展国民经济，并保证投资，特制定本法。” 香港证券及期货事务监察委员会条例规定证券监管的目标是：使市场有足 够的流通最，并公平、有秩序和有效率地运作；控制和减低交易系统风险，避免市 场失灵和适当的管理风险，以确保一个市场的危机不致影响其他的金融范畴：保护 投资者；促进一个有利于投资和经济增长的经济环境的设立。 3 1 从上述法律文件中可以看出，证券监管的目标包括三个方面；减少系统性风险： 保护投资者利益：促进国民经济的发展。而上市公司监管作为证券监管的核心内容， 河北农业大学硕士学位论文 其目标自然应与证券监管的目标保持一致也麻包括以下几个方面： i 1 1 保护投资者的利益( t h ep r o t e c t i o no f i n v e s t o r s ) 在完全竞争的市场机制下，所有的信息都可以凝聚在价格中，前提条件是这些 信息都是“公共信息”，它的提供可以被市场经济主体充分利用但事实上，市场经 济主体无法获得完全的信息，作出决镶也只能是在信息不完全情况下的最优选择。 上市公司的证券是一种特殊商品，对其价值的评估有缀强的专业要求并严重依赖有 关信息，而投资者、上市公司和监管部门之间存在严重的信息不对称在投资者参 与市场的过程中，就可能面临被操纵、被误导、被欺诈的危险，而他们所采取的措 施又是有限的。证券市场是靠投资者支撑的市场只有投资者的利益得到保护，证 券市场才能得以存在和发展。投资者是否积极参与证券市场取决于投资者对市场的 信心和预期。而要确保投资者的信心，必须切实保护投资者的利益因此，通过设 定上市公司进入门槛，实行强制性信息披露将上市公司限定在具有一定经营能力 的企业，以及上市后信息披露的持续监管，有利f 保护投资者的利j ；i 。 1 1 2 减少系统性风险( t h er e d u c t i o no f s y s t e m a t i cr i s k l 系统性风险主要是指一个上市公司或证券市场发生困难而导致其他公司、证券 市场乃至摧个金融市场发生困难的风险。证券市场具有一般市场所没有的由证券市 场的市场特性和市场结构所决定的内在的高投机性年高风险性，证券市场风险的“多 米诺效应”使证券市场的风险会很快殃及货币市场、外汇市场等其它金融市场，一 旦风险超出一定限度就会使整个金融体系崩溃。作为一般市场失灵表现的经济的波 动性在证券市场中尤为突出。特别是1 9 9 7 年开始的亚洲金融风暴的教训使各国监管 机构深刻认识到爆发系统性风险的危害，从而侄监管政策上把减少系统性风险列为 其目标之一，其目的就是要减少证券投资中的不确定性和高风险性，改善博弈过程 中的不对称状态，保证投资者获取尽可能充分、准确、及时而且对称的信息。 1 1 3 促进国民经济的发展( t h e p r o m o t i o n o f n a t l o n a le c o n o m i c d e v e l o p m e n t ) 证券市场作为整个市场经济的一个重要组成部分，对于国比经济的发展起着至 关重要的作用。在中国，证券市场具有优化资源配置、促进产业结构调齄、转换企 业经营机制、巩固和增强公有制经济主体地位的积极作娜。证券监管的最终目标就 是通过充分发挥证券市场的资源配鲨功能和资源优化功能，提高资源配苴的效率， 促进国民经济持续、稳定、快速发展。证券市场积极作用能否发挥，很火程度上取 决于上市公司的质量，因此，必须强化对上市公司的监管。 1 2 上市公司监管的主体 上市公司监管的主体是指执行上市公司监管法律法规，对上市公司负有监管职 4 中国上市公司监管制度研究 责的机构。儿乎所有国家的证券监管活动都是由政府部门、行业协会和证券交易所 共同完成的。1 4 j 相应的上市公司监管主体就是政府- 部j - j 、行业协会和证券交易所。 1 2 1 政府设立的监管部门 世界各国一般都设立专门的证券监管机构来实施对上市公司的监管，如美国证 券交易委员会( s e c ) 、英国的金融服务局、爱尔兰的中央银行、日本的大藏省证券 局、我国的证监会等等。其职能主要是负责制定和解释上市公司监管的各种规章制 度，管理全国范同内上市公司的证券发行和交易活动，调查和检查上市公司的各种 违规活动，井给予相应的处罚。 12 2 证券交易所和行业自律组织 证券交易所作为证券行业的自律组织，同政府监管部门一起构成了证券市场的 监管体系，共同承担着保护投资者、维护市场正常秩序的监管责任。己上市公司的 日常监管权力隶属于证券交易所，证券交易所负有责任和义务督促上市公司进行及 时全面的信息披露。交易所可以利用其自律性的规则对上市公司的信息披露行为进 行规范，并且对违规上市公司进行相应的处罚，比如内部批评、公开批评、公开谴 责等。 1 2 3 中介机构 目前世界各国为证券市场服务的中介机构主要有：律师事务所、会计师事务所、 资产评估公司、证券公司等，这些中介机构在公司股份制改造、公开发行股票、股 票上市交易、上市后持续信息披露时对公司披露的信息出具具有法律效力的鉴证报 告，如法律意见书、审计报告、资产评估报告等。 13 上市公司监管对象 上市公司监管的对象，就是上市公司。在我国，上市公司指的是符合公司法 规定的发立条件、程序和方式；及具备公司法所规定的组织结构，建立了现代 企业制度，其所发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在证券交易所 上市交易的股份有限公司。从世界范围看，各国对上市公司进行监管主要体现在两 个方面：一是信息披鳝监管，二是引导或督促上市公司完善治理结构。 13l 信息披露 信息披露制度最早起源于英国。英国1 8 4 4 年制定了公司法，其中规定证券 发行公司在办理有荚发行审核手续时，必须将其财务资料以及其他足以引起投资者 决策重视的信息公诸于众。之后，其他国家也在证券市场的发展过程中引入这一制 度并不断加强对信息披露制度的完善。以达到促进证券市场效率和公平的目的。 河北农业大学硕士学位论文 1 3 1 1 信息披露的要求 按照国际证监会( i o s c o ) 于1 9 9 8 年公布的证券管理的目标和原则，上市 公司信息披露的原则是：发行公司应当充分、准确、及时地披露财务报表，以及其 他对投资者的决策有重大意义的信息”l 我国证券法第五十九条规定：“公司公告的股票或者公司债券的发行和上市文 件，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。其中， “虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”可以看作是对“真实、准确、完整”的补 充性解释。所谓“虚假记载”，是指公司公告的股票或者公司债券的上市报告书及有 关中请文件的内容失实，不符合实际情况，如夸大公司的资信能力，或作虚假的上 市承诺等等；所谓“误导性陈述”，是指上述文件的陈述不明确，模棱两可，易产生 歧义，对投资者产生误导，从而影响其作出判断和决筇；所谓“重大遗漏”是指上 述文件中对必要的、重大的记载事项未予记载或说明，如对公司注册资本未予说明 或对董事、监事以及高级管理人员的持股情况未予说明或对公司股票发行以及承 销情况未予说明等等。 由以上法律文件的规定。可番出上市公司信息披薅的要求应为：真实性、准确 性、充分性、及时性、易得性 6 j ( i ) 真实性。信息披露最本质的要求在于真实性。真实性是对信息披露实施监 管的最基本要求，也是上市公司诚信与否的最明显标志真实性原则要求上市公司 披露的所有信息必须与客观事实相符台，不得有虚假记载或有欺诈信息 ( 2 ) 准确性。所谓准确性，是指披露信息时必须确切表明含义。信息内容与表 达方式、表现语言不得让人产生误解域歧义。 ( 3 ) 充分性。所谓充分性，又称完全性或完整性，是指所有供投资者判断证券 投资价值的披露信息应全部记载于法定文件中，升予以公开。充分披露的程度直 接关系到公开性原则的执行效果。 ( 4 ) 及时性。及时性是指为了投资者能够按照公开的信息，合理判断证券投资 价值，发行人现在所处状态的重要信息必须迅速、及时提供，不得故意拖延，以避 免内部人员不正当地利用该信息进行内幕交易，以保证股票价格能及时反映发行人 的经营管理状况。 ( 5 ) 易得性。所谓易得性，是指所披露的信息麻该容易为一般公众投资者所获 取。 1 3 1 2 上市公司信息披露的范围和内容 上市公司信息披嚣的内容主要分为两类：一是投资者评估公司状况所需要的信 息：二是对股价运行有重大影响的事项。这两类信息主要通过四种形式披露：招股 说明书、上市公告书、定期报告和临时报告。前两者是公司发行和上市时初次披露 的内容，其目的是帮助投资者对股票发行人的经营状况和发展潜力进行评估；后两 6 中国j ：市公一划监管制度研究 者是公司上市后持续信息披露的内窬，其目的是及时披露可能对股票价格产生实质 性影响的信息。 ( 1 ) 招股说明书 招股说明侈是公司发行股票时需要披露的最重要的文件。招股说明二 = 5 的内容主 要是介绍公司的基本状况和经营业绩。( 如公司财务、营运状况、赢利预测、风险) 本次发行的股票数攮和价格，募集资金的投向等，其目的是为投资者在充分了解公 司具体情况的基础上作出是否购买公司股票的决定。 在我国，招股说明书应当按照我国证监会规定的格式制作，并载明下列事项： 公司的名称、住所：发起人、发行人简况：筹资的目的；公司现有股本总额，本次 发行的股票种类、总额，每股的面值和售价；初次发行的发起人认购股本的情况、 股权结构及验资证明；承销机构的名称、承销方式与承销数量：发行的对象、时间、 地点及股票认购和股款缴纳的方式：所筹资金的运用计划及收益、风险预测：公司 近期发展规划利经注册会计师市核井山具审核意见的公司下一年的盈利预测文件； 重要的合同：涉及公司的重大诉讼事项：公司董事、监事名单及其简历：近三年或 者成立以来的生产经营状况和有关业务发展的基本情况；经会计师事务所审计的公 司近二年或者成立以米的财务报告和由_ 二名以上注册会计师及其所在事务所签字、 盖章的审计报告。增资发行的公司前次公开发行股票所筹资金的运用情况：证监会 要求载明的其他事项。 ( 2 ) 上市公告一l0 上市公告i5 是发行人在股票上市交易前向投资者陈述有关情况的公告性文件 其内容除受国家法律法规约束外，还要符合证券交易所的要求。在许多国家，招股 说明书其实也就是上市公告扣。但在我国，上市公告一l5 的披露在很火的程度上是对 招股说明i5 的补充，上市公告is 的内容，除麻当包括招股说明哼的主要内容外，还 应当包括f 列事项：股票获准在证券交易所交易的日期平批准文号：股票发行情况、 股权结构平| | 最人的十名股尔的名单及持股数额；公司创立人会或者股东火会同意公 司股票在i 止券交易所交易的决议；董丐千、监事雨l 高级管理人员简历及其持有本公司 i 止券的情况：公司近二年或者成立以米的经营业绩和财务状况以及卜一年的盈利预 测文什：让券交易所要求载明的其他事项。 ( 3 ) 定期报告 定期报告是股票发行人定期向投资者披露其经营管理业绩和财务会计状况的法 定形式，主要包括中删报告和年度报告。有的国家( 例如美国) 还要求上市公司发 布季度报告。我国证券法规定中期报告廊该包括如f 内容：公司财务会计报告 平经营情况：涉及公司的重大诉讼事项：已发行的股票、公司债券变动情况；提交 股东人会审议的重要事项；国务院证券监督管理机构规定的其他事项；董事、监事、 经理及有关高级管理人员简介及其持股情况：已发行的股票、公司债券变动情况， 7 河北农业大学硕士学位论文 包括持有公司股份最多的前十名股东名单葶l 持股数额；国务院证券监督管理机构规 定的其他事项。 ( 4 ) 临时报告 临时报告主要是股票发行人向投资者披露重人事项，包括上市公司股票交易和 股权变动的披露事项。我国证券法规定重大事件应该包括如卜内容：公司的经 营方针和经营范围的重大变化：公司的重人投资行为和重火的购置财产的决定；公 司订立重要合同而该合同可能对公司的资产，负债，权益和经营成果产生重要彤 响；公司发生重大债务和未能消偿到期重火财务的违约情况：公司发生重火亏损或 者遭受超过净资产百分之十以上的重大损失；公司生产经营的外部条件发生的重大 变化；公司的董事长三分之一以上的董事，或者经理发生变动：持有公司百分之 无以上股份的股尔，其持有股份情况发生较人变化；公司减资、合并、分立、解散 及申请破产的决定；涉及公司的重火诉讼，法院依法撤销股东大会、董事会决议： 法律、行政法规规定的其他事项 上述招股说明书、上市公告书、定期报告和临时报告基本上涵蔫了上市公司信 息披露的主要内容这些文件的公开，有利r 提高市场透明应，有助于防j k 内幕交 易矛股价操纵，也有利于保护投资者的利髓。 1 3 2 督促上市公司完善法人治理结构 公司法人治理结构在很人程度上娃企业自身的行为，主要涉及的烂股东、董事 剃经理层之间的关系，即如何促使萤事腼行其诚信义务，经理层为实现股尔利赫最 大化目标而努力。证券监管部门不是上市公司的土管部r j ，也不是所有者代表。其 土要职能是依靠法律法规对上市公司远作进行规范，而不能卷入企业的具体决策过 程之中。 证券监管部门的首要职能是保护投资者利j ；【。特别是中小投资者而上市公司 是公众公司，其治理结构是否健全直接芙系剑投资者利髓是否受剑损害，因此。推 动上市公司治理结构的完善是证券监管部门应尽的职责从国际上看，无论是成熟 市场还是新兴市场，证券监管机构及交易所部是上市公雨治理的积极倡导者和主要 推动者。 国外成熟证券市场中2 01 垃纪7 0 年代以前，对上市公司的脏管主要是信息披 露，此后上市公刊内部发生的利t 种违规 j ：为使hj ! 券监锊部fj 利证游交易所认汲剑仅 靠强制性信息披露不能有效保护投资者的利j ；j _ ，完善上订了公司的法人f ? 理结构对保 护投资者特别是中小投资者具有重人意义。丁是，一些证券交易所就对上市公_ j 的 法人治理结构作出了特别的规定，承担起督促上市公司完善法人治理结构的职责。 1 9 7 8 年6 爿底，美国纽约证券交易所率先规定，自该年的7 爿1 日起，凡在该所注 册上市的企业必须设立由外部董事组成的监事会，随罱，美国证券交易所也作山类 8 中国上市公司监管制度研究 似的规定。8 0 年代后美国纽约证券交易所在上市公司手册中明确要求上市公司董 事会设立独立的审计委员会对公司财务实施严格监督。香港联合交易所成立后要求 在该所上市的公司至少设立2 名独立董事。1 9 9 2 年，伦敦证券交易所制订了关于上 市公司良好行为准则，全面规定了上市公司董事会的行为准则，特别是强调加强 董事会中1 f 执行董事对执行董事和管理层的监督和控制。上述情况说明，督促上市 公司完善法人_ f f 理缩构是上市公司监管的廊有之义至于该职责由证券监督部r j 承 担还是证券交易所承担各国情况不一。 1 4 上市公司监管法律体系 从订让券，场开始，要维持市场的秩序、公平平有效。使经营活动顺利进行， 使各参与方的利黼得到维护，就必须要求每个市场参与者遵循一定的游戏规则，没 有规矩，不成方圆。上市公司监管必须依法进行。上市公司必须在符合法律的前提 f 开展业务和交易活动，上市公司监管机构的监管活动必须依照法律进行。 1 4 1 上市公司监管法律体系的层次安排 上市公司监管法律体系包括两个层次：一是国家制定的法律，如美国的1 9 3 3 年证券法和1 9 3 4 年证券交易法，我国的证券法、公司法等等，它们在 上市公司监管法律体系中，具有晟高的约束力。此外，为了切实保护投资者利益， 还需要一系列配套的辅助规范。如美国】9 4 0 年投资公司法、1 9 7 0 年投资者保护 法等等。1 7 1 二是证券监管机构制定的规章制度，比如美国除了1 9 3 3 年证券法 和1 9 3 4 年证券交易法等一系列法律外，美国证监会还根据法律授权，制定了一 系列规则来保证证券法律的有效实施。我国香港也是如此除了证券条例、证 券期货监督管理委员会条例外，香港证监会还制定了各种守则，以细化证券法律 的规定，对证券市场参与主体进行监管。1 1 4 2 上市公司监管法律体系的主要内容 1 4 21 上市公司证券发行监管制度 目前世界上证券发行监管制度有两种：注册制和审核制。注册制意味着发行公 司必须在证监会( 以美国为代表) 或证券交易所( 以英因为代表) 进行注册登记， 获得批准之屙才能够进行证券的发行，一般为成熟市场所采纳。核准制指的是发行 公司在发行审核之前必须获得证监会的审核批准，证监会不仅认定该公司在信息披 露方面是否符台要求，还要对其发行上市的合适性，比如公司的行业、业绩和前景 以及对投资者的保护进行评价。把一些高风险、低质量的公司排除在证券市场外。 有利于保护投资者的利益。发展中的新兴市场多采用核准制。我国目前采取的为核 准制。1 9 1 9 河北农业大学硕士学位论文 1 4 2 2 上市后的持续监管制度 上市公司上市后的监管主要集中在以f 儿个方面：上市公司信息披露监管包 括信息披露原则标准的制定、信息披露违规的惩罚；上市公司并购监管，上市公司 并购监管，对优化上市公司资源配置促进国民经济结构调整，改善上市公司法人 治理结构将起到积极的推动作用。上市公司并购应突出诚信义务，上市公司并购活 动应公开，防止出现内幕交易，对井购过程中出现的违法行为进行制裁我国证监 会制定了收购管理办法和信息披露办法对于并购活动进行了规范。此外， 对上市公司完善法人治理结构进行引导和监督，也是公司上市后监管的一项重要内 容。 1 4 2 3 市场退出监管 环顾发达国家证券市场，他们都有较为完善的退市机制，例如，美国纳斯达克 市场有一个简单的“1 美元规则”的惯例。即只要股价在1 美元以下连续停留3 0 天， 就有可能被除牌。一项统计显示，在纳斯达克8 0 左右的股票在上市第三年便因公 司破产或兼并而被迫离场。2 0 0 1 年2 月2 4 日，中国证监会推出亏损上市公司暂 停上市和终止上市实施办法，对连续3 年亏损的上市公司，就暂停上市、恢复上市 和终止上市的条件、法律程序、信息披露、处理权限等事宜作了详细规定。另外就 是明确了恢复上市与终l 匕上市时由证券交易所专家委员会进行审核，证券交易所根 据专家的意见做出决定，上报证监会批准。由于在退市审计过程中加大了对上市公 司高层以及券商、会计师、律师等中介机构的责任要求。这将从源头上刹住以往常 见的篡改报表、虚假陈述等歪风，有助于净化证券市场的环境。退市机制的建立和 完善，将对上市公司的行为起到有效的约束作用。 2 中国上市公司监管的现状 2 1 我国上市公司监管的历史发展 我国证券市场在发展初期，监管的特点是地方政府领导下的自律监管，颁布实 施的规则多是地方政府颁布的交易管理法规。由于上市公司数量非常少，监管上市 公司不是最重要的事情，重点放在发展上，直到深圳“8 1 0 ”事件发生，导致1 9 9 2 年i o 月1 9 日国务院证券监督委员会和中国证券监督委员会的成立并建立了由中 介机构、自律组织、证监会平政府组成的分层监管体系。同时规定沪深两地交易所 行政上归地方政府领导，业务上受证监会管理。这一时期形成的多头监管，导致后 来监管上的地方色彩很浓。 1 9 9 3 年国务院发布了股票发行与交易管理暂行规定对上市公司的兼并重 o 中国上市公司监管制度研究 组、信息披露、处罚条例作了明确规定。随后，证监会发布了公开发行股票公司 信息披露的内容与格式和公开发行股票公司信息披露实施细则( 试行) 等规范 性文什。标志着上市公司信息披露监管进入了一个更为成熟的阶段。1 9 9 3 年1 1 月5 日，证监会严厉奄处了中国证券市场首起欺诈案一“苏三山”事件。1 9 9 6 年5 月1 1 曰，上海证券交易所对“一汽金杯”、“陕西黄河”、“四川广华”等六家第一次发生 年度亏损的上市公司提出警告，并令暂停交易两天。总体来说。这段时间是对上市 公司的监管有章可寻，监管规则和手段不断完善的阶段。这个时期的监管起步和成 绩是显著的。 1 9 9 7 年2 月，上海和深圳两家交易所全面划归证监会，接受垂直管理。证券交 易所的总经理由证监会任命，集中统一的监管体系进一步加强，证券交易所基本上 成了证监会的派出机构。1 9 9 6 年以后，出现亏损的上市公司越来越多。上市公司在 年报、中报中造假的现象表现严重，如琼民源a 在1 9 9 6 年年报中虚构利润5 4 亿元。 1 9 9 8 年3 月1 6 日中国证监会发布关于上市公司异常期间的股票特别处理方式 的通知，规定沪深交易所应当对异常的上市公司股票交易进行特别处理。同年4 月 2 6 曰连续亏损两年的辽物资成了首家s t 成员，这时期证券法的出台，对暂 停上市和退市、临时停牌、实时监控、信息披露等制度作了明确规定。为上市公司 监管提供了法律依据。 1 9 9 9 年政府提出证券市场要为国有企业改革服务，国有企业在证券市场中受到 政策的倾斜和特殊的照顾，证券市场成为国有企业脱贫桶困的重要渠道。“为国有企 业保驾护航”的指导思想左右着证券市场的监管方向。 2 0 0 0 年以来，我国证券市场市场化、国际化进程发展明显。在2 0 0 0 年以后两 年的时间里相继出台了退市制度、发行核准制度、上市公司检查办法、规范募 集资金投向制度、规范重大购买或出售资产制度、信息披露编报新规则、独立董事 制度、中国上市公司治理准则( 意见稿) 等上市公司监管方面的法规。打击市场 操纵和内幕交易，重点保护投资者，成了这一时期监管的主调。表明上市公司监管 理念的回归。l l 2 2 我国上市公司监管制度现状 2 21 上市公司监管的法律法规体系 我国上市公司监管的法规体系主要包括证券法律制度和公司法律制度。 2 2 1 1 证券法律制度 证券法律制度按效力等级可分为四个层次：一是国家颁布的法律，即证券法； 一是国务院颁布的行政法规。如上市公司股票发行暂行条例：三是证监会颁布的 部门规章。如公开发行证券公司信息披嚣内容与格式准则：四是两个证券交易所 河北农业大学硕士学位论文 规定的交易规则。 证券法律制度按内容可分为四方面：一是关于证券发行( 股柴、可转换公司债 券) 的法律法规；二是关于收购兼并的法律规范；三是上市公司信息披露规范；四 是法律责任。 ( 1 ) 证券发行规定，我国证券发行实行的是核准制制度，证监会具有核准权。 此外，证券发行还须符合国家有关规定，必须进行信息披嚣 ( 2 ) 收购兼并，收购兼并有两个基本原则，即证券法规定的，收购必须保 护中小股东、债权人的合法权利，强调在收购兼并时不得从事内幕交易、操纵市场、 欺诈客户的行为。收购有两种形式，即上市公司对股权的收购和上市公司资产重组。 上市公司收购信息披露的管理办法已经出台，制订这个办法的基本思想是通过 规范中介机构、上市公司及其他人的行为，建立一种市场化的监管机制。来维护当 事人的合法权利，对收购行为，证监会不会进行审批 ( 3 ) 信息公开制度，这是最基本的法律制度。证券法规定的关于信息公开 的基本原则有两条：一是公司公告的所有文字都必须真实、完整：二是信息披露及 时性原则，简而言之，就是及时、准确、完整、真实对信息公开制度，证监会的 部门规章也有规定，如公开发行股梨公司信息批露实施细则( 试行) ( 4 ) 法律责任， 证券法规定应当承担法律责任的证券违法行为：未经法定 机关批准，擅白发行证券、制造虚假发行文件发行证券的：证券交易中内幕信息人 利用内幕信息非法获利的：操纵证券交易价格t 法人以个人名义买卖股票的；以暴 力威胁阻碍证监会执法的。 2 2 1 2 公司法律制度 公司法主要规范公司组织架构、公司内部的权利义务和责任。上市公司治 理结构属于公司法律制度范畴。我国公司法对上市公司的组织机构及各机构的 权利义务作出了严格规定。上市公司的组 ； 机构包括四部分。股尔大会，它是股份 公司的最高权利机构由全体股东参加。拥有要案决定权、人事任免权、听取报告 权、行使确认权和财务处理权。董事会，是由股东大会选举产生的，由不少于法定 人数的董事组成，代表公司行使其法入财产权的会议体机关。董事会对股东大会负 责，是股东火会闭幕期间公司常设的权利机构，其主要职责是对公司经营进行战略 决策并对经理人员进行有效的监督，是公司的决策机构和管理层的监督机构。经理， 是公司业务的执行机关，是公司日常经营管理活动的组织者。总经理由董事会聘任 并对董事会负责，是公司法定代表。监事会，是对董乖和经理行使监督l l 能的会议 体机关。其监督职能包括两个方面：一是对董事、经理的行为进行监督，另一方面 楚会计监督。i 此外，公司法还对公司申请股票上市的条件，中请股票上市交易的程序及暂 停和终1 j 二股祟上市等问题作山规定，是上市公司监管部门对上市公司进行监管的法 中国上市公司监管制度研究 律依据之一。 2 2 i 3 有关刑法中的内容 我国刑法第一百七十九至一百八十二条规定，证券市场的虚假陈述、内幕 交易、操纵市场等，以及公司虚假出资行为情节严重的可定为刑事犯罪。对实施上 述犯罪行为的个人、单位、单位直接的赍任人员和其他直接责任人员规定了相应的 刑罚处罚，包括罚金、拘役、有期徒刑。 2 2 2 上市公司监管职责分工 依照我国法律规定，我国上市公司监管主要由证监会监管部、证监会派出机构 监管处和证交所进行监管。其中，证监会是证券市场的主管部门。证券法明确规定 了我国证券监管集中统一的监督管理体制：派出机构是依据授权进行监管，证券交 易所对上市公司信息披露进行监管。证券交易所直接接受证监会指导处于一线监管 位置：行业协会所起的作用较少，是一个以证监会为主体、辅以证券交易所、行业 协会的功能互补的监管体系。 1 2 1 2 2 2 1 证监会监管职能 我国证券法和中国证券监督管理委员会职能配置、内设机构和人员编制 规定确立了中国证监会是我国证券市场监管的核心主体。在证券法中详细列 出了证监会对上市公司的监管职能：包括草拟监管上市公司规则、实施细则并检查； 对涉及上市公司重火证券问题做调研；负责对上市公司董事、独立董事、监事进行 证券知识的培训；督促、指导和检查交易所对上市公司信息披露的一线监管；对上 市公司再融资进行审核；监管上市公司收购、兼并和资产重组的行为；对上市公司 规范运作、信息披露、募集资金进行巡回检查；监督上市公司董事、监事、高级管 理人员、主要股东履行法律法规赋予的义务；处理与证券市场有关的上市公司突发 事件。 2 2 2 2 各地证券监管派出机构的监管职能 各地证芡办和特派办是证监会的分支机构，承担着拟上市公司的申报和再融资 的初审j ：作，对上市公司信息拨露实施事后监管，对上市公司资产重组活动进行监 管，起到初审的作川，对上市公司突发事件及时处理，防范风险。派出机构依法监 管、高效监管，实施监管责任制，即对上市公司的所有情况进行全面了解，全程跟 踪监管。 2 223 证券交易所的监管职能 证券交易所对上市公司的监管职能是对上市公司发行前和上市后进行强制性的 信息披露，对披露的信息进行事前形式审核，事后实质审核。制定和实施股票上市 规则，是证券交易所最主要的权利体现，也是实施监管的重要依据另外，为在上 市公司 - ra i i e 券交易所之间建立信息传递和沟通的枢纽，切实监督上市公司做好信息 河北农业大学硕士学位论文 披露工作，以及在上市公司中设立秘二挡井对其进行信息披霹的培训，是证券交易所 的一项重要工作。 2 2 3 监管思想和监管理念 由于我国证券市场的产生和发展是一个政府主导的强制性创新过程，这种创新 的过程必然会体现出政府在一定时期所追求的目标，那么政府的监管思想和监管理 念，也必然反映政府所追求的目标。如政府所追求的国有企业的战略性改组目标、 产业结构调整目标等。因此，实现带有政府所赋予的以改革及结构调接为目标的低 成本的资本形成就成为我国证券监管者的基本理念在这种理念的作用下，我国对 于上市公司的监管表现出强烈的行政色彩我图的证券市场也具有“政策市”的特 点。| 1 3 】 2 3 中国上市公司监管中存在的问题及原因分析 我国上市公司监管中存在的最主要问题是监管效果不明显。上市公司各种违规 活动频频发生。 2 3 1 上市公司违规活动的主要表现 上市公司的违规表现主要体现在信息披露违规方面特别是近期内上市公司因 违法违规披鼯而受到监管当局谴责和处理的事件接连不断，其中“琼民源案”、“红 光案”等情节严重的恶性事件表明，我国上市公司的信息披露需要加大力度进行监 管，具体而言，目前我国上市公司信息披露存在的问题主要麦现在以下几个方面： 2 3 1 1 欺诈上市，上市前过度包装 虽然证券市场属于市场经济的范畴，但与中国许多有关市场经济的改革进程一 样，最初的阶段掺杂着较多的计划经济成份。“为国有企业保驾护航”曾给即将面临 亏损或已经亏损的国有企业带来了一线生机。许多根本不具有上市条件的国有企业 在地方政府的关爱下，域通过其它曲折途径拿到了额度指标。接f 去的就是如何包 袈打扮。蒙混过关，达到骗取上市的目的。其不规范现象主要是：在上市申请材料、 招股说明书和上市公告书中编造虚假利润、虚增资产。由于“根”不实，这类企业 上市后容易山现一路造假，坑害投资者。 1 9 9 7 年6 月6 日上市的红光实业便是靠编造虚假利润上市，甚后继续造假的一 个典型案例。在1 9 9 8 年1 1 月2 0 日由中国证监会公布的对成都红光实业股份有限公 司查处意见中，人们被告知，该公司在新股发行上市过程中，存在编造虚假利润、 骗取上市资格、隐瞒重大事项、挪用募集资金买卖股票等严重违法违规行为。采取 虚构产品销售、虚增产品库存和违规帐务处理等手段，将1 9 9 6 年度实际亏损1 0 3 0 0 万元篡改并虚报为盈利5 4 0 0 万元。公司股票上市后，继续编造虚假利润，将1 9 9 7 4 中国：市公司监管谁q 度研究 年上、r 年亏损6 5 0 0 万元，披露为盈利1 6 7 4 万元，虚构利润8 1 7 4 万元：9 7 年报中， 又将实际亏损2 2 9 5 2 万元( 相当于募股资金的5 5 9 ) 披露为1 9 8 0 0 万元，少报亏损 3 15 2 万元。自】9 9 6 年下半年起，红光实业关键生产设备彩玻池炉就已出现废品率 上升，不能维持正常生产等严重问题，对此红光实业在申请股票发行和上市时故意 隐瞒未予披瑟。同时公司除6 7 7 0 万元募股资金投入招股说明书承诺项目外，其余大 部分资金被改变投向用于偿还境内银行贷款和填补公司亏损，在1 9 9 7 年6 月还将 募股资金中的1 4 0 8 6 万元( 3 4 3 ) 用于买卖股票。这类靠虚增利润欺骗上市的例子还 有不少，如尔方锚炉为达到上市目的，虚增9 2 9 4 年利润1 5 0 0 万元，在上市公告中 做虚假披露：郑百文原是一家根本不具备上市资格的公司。经过企业的包装和中介 机构的“审计”居然变成了一家1 0 年间销售收入增长4 5 倍、利润增长3 6 倍、上 市当年实现销售收入4 1 亿元的名牌企业。同样的问题还有蓝田股份。0 4 1 这样的企业 上市以后，其负面的影响可想而知。 2 , 31 2 上市后信息披露严重违规 上市后信息披露违规问题突出表现在以下几个方面： ( 1 ) 信息披露失真。这是目前上市公司信息披露中晟为严重、危害最大、影响 最深的问题。上市公司千方百计提高账面利润，这方面的问题特别表现在招股说明 二岛的过度包装或盈利预测偏差：虚假陈述和利润操纵行为严重：等等。会计师事务 所出于眼前既得利益，公然违反“客观、独立、公正、诚信”的原则，为上市公司 编制严重不真实的财务报告。 ( 2 ) 信息披露不充分。这一问题主要表现在以下儿方面：是对关联企业间的 交易信息披露不够充分：二是对企业财务指标的揭示不够充分：三是对资金投资去 向及利润构成的信息披露不够充分：四是对一些重要事项的披露不够充分：五是借 保护商业秘密为由故意隐瞒重要会计信息；六是对市场风险的披露不够充分。如 有的上市公司没有披露改聘会计师事务所这一重大事项，或者年度报告中没有会计 报表，或者没有拨露前次募集资金的使用情况，或者混淆年度报告和年度报告摘要， 或者没有披露董事会报告摘要。或者对上市公司董事、监事及高级管理人员持股的 变动情况披露不充分等等。 ( 3 ) 信息披露不及时。这是上市公司中个普遍存在的问题上市公司的经营 过程是一个动态的过程，由于存在信息不对称，投资者不可能像公司管理者那样清 楚公司经营的变化，所以上市公司麻该毫无拖延地依法披露有关重要信息。公开发 行股票信息披露实施细则中规定：股份有限公司提供的中期报告。应于每个会计 年度的前6 个月结嫩后，6 0 日内编制完成，年度报告应于每个会计年度结束后1 2 0 日内编制完成。可见，此规定给上市公司提供了宽松的时间这期间容易造成不合 理的内幕交易，并使投资者不能及时获得有关信息。而且，有些上市公司在发生重 大事件扁，故意拖延信息披嚣时间造成对那些未能及时获得信息的社会公众投资 河北农业人学掰 i 学位论文 者的不公和损失，也