（工商管理专业论文）公司治理中法律风险管理系统的应用研究.pdf

目录 目录 第一章绪论一1 第一节研究背景与选题意义1 1 1 1 研究背景l 1 1 2 研究现状与选题意义一2 第二节研究方法与论文创新点3 1 2 1 研究方法与框架3 1 2 2 论文创新点5 第二章相关理论回顾6 第一节公司治理的理论6 第二节风险管理的理论9 第三节法律风险防范的理论1 1 2 3 1 法律风险概述1l 2 3 2 法律风险与法律危机1 2 2 3 3 法律风险管理新兴研究方向1 2 第四节相关管理理论1 3 2 4 1 目标管理的理论1 3 2 4 2 人力资源管理的理论一l3 2 4 3 管理信息系统的理论1 4 2 4 4 文化管理的理论1 5 第三章公司治理中法律问题的分析15 第一节公司治理中的法律问题1 5 3 1 - 1 公司治理过程中各重要环- 1 了中的法律风险分析一l6 3 1 2 公司治理中法律问题的土要特性2 l 第一章绪论 1 1 1 研究背景 第一章绪论 第一节研究背景与选题意义 公司治理学是解决“公司往何处去”问题的一门重要的管理学科。在中国 改革开放三十年后的今天，随着中国企业改革进入“深水区”，完善法人治理 结构，建立现代企业制度，解决国有企业发展的深层次矛盾，这些问题已经成 为新一轮改革的工作重点。而这些问题的解决最终都需要依托公司治理学的理 论来提供指导意见，因此寻找公司治理理论在中国运用的实践方法便成为理论 界竞相研究的一个课题。 国内关于公司治理有很多种说法，有把公司治理理解为相互制衡的制度建 立，有把公司治理理解为企业治理结构设计。而目前比较公认的一种理解是南 开大学李维安教授提出的治理机制学说，他把公司治理定义为一套包括正式或 非正式的，内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益 关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益的一种制度 安排。 正因为公司治理是一套治理机制，因此它便是一个长期的运作过程。在这 个过程中，做为治理活动中的各种主体和客体，对法律的学习和遵从也是公司 治理活动的一个重要组成部分，其对公司治理活动是否有效起着非常重要的作 用。但是由于公司治理中的各种法律问题分散在各个不同的治理环节中，中国 目前的立法与执法环境也还处于一种不断发展变化之中，对法律和规则的理解 也需要专业的知识，这便对治理活动的主体和客体对法律和规则的把握提出了 严峻的挑战。目前传统的事务型法律管理模式很大程度上是一种事后管理的模 式，不能有效的实现事前，事中，事后的全方位管理。因而针对目前中国公司 公司治理的实践，需要提供一种新的有效的解决公司治理中法律问题的方法， 以帮助公司治理的参与者实现对公司治理中法律问题的有效管理。 李维安主编公叫治理学高等教育j l 版社2 0 0 3 ：1 5 1 6 l 第一章绪论 1 1 2 研究现状与选题意义 目前国内对公司治理中的复杂的法律及规则问题已经有了一定的认识，并 且也意识到了其对公司治理效果的重要影响作用。通过中国企业的公司治理的 实践，我们发现，很多企业公司治理活动失败的原因都是因为公司治理的参与 者对法律和规则的漠视和不熟悉。这种情况的产生一方面是由于中国目前的经 济发展阶段所决定的，由于中国改革开放的时问还很短，依法经营的意识还比 较淡薄；另一方面是由于公司治理涉及到的各种环节中的法律问题比较复杂， 使得公司治理活动的参与者对法律问题的把握比较困难；同时由于很多跨国经 营公司中公司治理活动涉及到国际国内不同的法律规定，更加增添了公司治理 中法律问题的复杂性。 在企业的日常管理工作中，企业的法律工作者往往不受重视，特别是公司 治理过程中往往缺乏专业法律工作者的参与，从而造成很多公司治理中的法律 问题出现主要原因是因为其参与者不知道法律的规定。同时，即使是有专业法 律人员的参与，由于公司治理问题的复杂性及其不断演变的特性，公司治理的 参与者也常常无法判断哪些问题需要法律人员来参与审核，因而不能实现对法 律问题的及时控制。再其次，目前大多数企业中的法律工作模式常常是一种应 急型的事后处理工作模式，企业的法律工作者往往被各种事务性的法律事务缠 身，无法有效的实现对公司治理中法律问题的事前预防与事中控制。j 下是由于 以上这些问题的存在，才造成了目前中国公司治理的实践中不断出现的公司治 理的法律问题和法律事件，对企业公司治理的有效性提出了很大的考验。伊利 郑俊怀事件，中航油事件，国美黄光裕事件都是这种问题的具体体现。 目前针对公司治理中的法律问题，国内外研究人员也提出了各种不同的解 决方法。但绝大部分法律专家的研究都是针对公司治理中的一个特定方面来研 究，研究公司治理活动中某一环节中所存在的法律问题。如公司设立中的法律 风险防范，公司股权激励中的法律问题研究等等。其研究的一个共同的特点就 是就事论事，相互之间的研究都是互相割裂的，没有从公司治理的一个整体去 寻找解决问题的通用的系统化的模式和方法。而公司治理方面的专家在研究工 作中也没有专门的把法律风险作为一个管理问题来研究，只是在公司治理的相 关环节研究中适当予以提及，因此研究深度不够。 2 第一章绪论 在国资委的全面风险管理建设中，中国移动公司法律事务专家提出了一种 用风险管理的方式来进行日常法律风险管理的模式，对企业全面性的法律风险 管理做了一些有益的探讨。但其研究内容只是作为特定企业的特定运用，其中 很多方法不具备推广的可能，因此也只是特定企业的运用研究。 本文结合国内外关于公司治理中的法律问题解决方案的研究，充分吸取了 前人研究的成果，提出了一套区别于原有法律管理体系的，能对复杂的法律及 规则问题实现全面性的管理和控制，并能有效的解决事前防范，事中控制，事 后避免问题的新型法律问题管理模式。力争实现对公司治理中的全部法律及规 则问题的有效管理和长效管理的目标，相信会为公司治理中的法律问题的最终 解决提供一种有益的尝试。 第二节研究方法与论文创新点 1 2 1 研究方法与框架 本论文研究的基本方法是基于对公司治理学、风险管理学、管理学、法学 等多门学科的学习基础上，结合目前一些先进的法律风险管理方法，在进行企 业法律风险管理工作的实践中，把各种管理方法和企业在公司治理活动中对法 律风险管理系统的一些实际要求相结合，提出将公司治理中的法律及规则问题 统一规范为法律风险问题这样一种工作思路。尝试性的使用一些风险管理的基 本步骤和方法，并结合管理学的一些知识，提出了一套系统化的管理体系。通 过这套体系的建立，力争实现对公司治理中的法律和规则问题的事前预防，事 中控制，事后避免的管理目标。最终通过这套系统的有效运作实现对公司治理 中的法律问题的长效化管理。 以下，本文通过一个图表对文章的写作框架和整体的研究思路做一个详细 说明。 本文的写作框架如下图1 1 所示： 3 第一章绪论 萎霾嵩裹羹兰h 萎萎羹霪羹羹法律问题提出li 公司治理对法律 风险管理体系的 要求 传统法律事务 管理体系的缺点 公司治理法律风险管 理体系总体框架、工作 模犁建立和各部分功 能介绍 公司治理相关理论 风险管理相关理论 法律风险相关理论 其他相关管理理论 公司治理中法律 问题的特点分析 法律风险识别系统建立及系统i ：作方法 法律风险分级系统建立及系统j i ：作方法 法律风险统控制系统建立及系统j i j 作方法 法律风险目标系统建立及系统j ：作方法 法律风险文化系统建立及系统j i i 作方法 法律风险绩效管理系统建立及系统j l ：作方法 法律风险管理更新系统建立及系统一l ：作方法 法律风险管理信息系统建立及系统1 ：作方法 研究结论 资料来源：作者整理 实际应川举例 图1 1 论文写作框架 4 第二章相关理论同顾 第二章相关理论回顾 要研究公司治理中法律问题的解决方法，必须对公司治理，风险管理和 法律风险管理的相关理论有一定的认识。以下，我们对本文中涉及到的相关理 论做一回顾。 第一节公司治理的理论 1 企业演变理论 在现代企业产生以前，企业的主要形式有两种，一种称为业主制，一种称 为合伙制，这两种制度由于其具有明显的缺点，企业为适应经济，社会和技术 的进步，不断追求完善，最终形成现代企业制度一公司制企业 公司制企业具有以下几个特点：( 1 ) 公司是一个独立于出资者的自然人形 式的经济，法律实体，从理论上讲，他有一个永续的生命；( 2 ) 公司股份可以 自由转让( 3 ) 出资人承担有限责任。正是因为这样一些特点，使得企业具有了以 下一些优点：( 1 ) 筹资及规模扩张的可能性( 2 ) 降低风险的可能( 3 ) 公司的稳定 性。 由于公司制企业存在这样一些优点，使得公司制企业得到了极大的发展， 目前世界上的绝大部分企业都采取了公司制的形式，但足随着公司制企业的发 展，现代公司呈现出股权机构分散化，所有权与经营权分离等重要特征。“1 由 于这些特征，公司治理问题得以产生，并成为现代公司的焦点与核心。 从法律角度来看，企业形式的演变，同时必定伴随着公司法律制度的演变。 由于中国国内法律环境的不断发展，因此对法律制度的理解和遵循，必定伴随 着中国公司治理发展的全过程。 2 公司治理的边界理论 南丌大学教授李维安( 2 0 0 4 ) 提出：传统的公司治理边界只限于公司的股 东及其经营者，而现代的公司治理理论提出，公司治理的边界是基于公司股东， 公司经营者，公司职员、供应商、债权人、顾客、社区、政府、竞争者的一系 列利益相关者的集合。而且随着企业的不断发展，企业形式的不断变革，一些 1 李维安主编公_ | 司治理学高等教育f l ；版社，2 0 0 3 ：3 巧 6 第二章相关理论同顾 新的边界问题不断产生，如有限责任公司与集团子公司的治理边界，集团母公 司的治理边界，网络经济中的公司治理边界等，都会对公司治理提出一些新的 要求。 从法律角度来看，由于公司治理的边界非常广泛，并且还在不断发展，其 所涉及到的法律关系和法律运用将会非常复杂，因此对公司治理中法律和规则 的遵循与运用也就存在着很大的难度。 3 公司治理的主体 股东权益是股东基于其对公司的投资依法享有的权利和利益，股东按投入 公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利；公司股 权机构的构成形成公司的权利特征，对公司治理的效果起着重要作用；股东大 会是股东行使权利的重要形式，其决定公司关于合并，分立，解散，年度决算， 利润分配，董事会成员等重要事项。股东大会按照股东持有的股份进行表决， 是公司的权利机构。 公司的建立是依照各国公司法的规定依法建立，公司的成立，股权结 构设立，股东会召开，表决制度建立，对中小股东权益保护这些事项都是公司 治理的重点 公司治理中的法律问题涉及到的主体是与公司治理的主体相一致的，对公 司治理的主体的确认有利于确定公司治理中法律问题的影响范围。 4 董事会与监事会 董事会是公司治理的核心，其组织结构对公司治理意义重大，为保证董事 会作用的发挥，董事会必须具有科学、合理、完善的运作机制，董事会任何一 种机制的失效，都有可能导致公司治理的失败。监事会对于董事会的运作程序 起着监督作用，以保证董事会决策的科学性和合理性。董事会的形式、组成、 职能、权利义务规定、独立性要求、激励与约束、模式与运营机制；监事会的 组成、模式与运营机制等这些内容都是公司治理的重点。对于企业的公司治理 过程来说，董事会能否有效的运转，并实现科学决策的目标是企业发展的关键， 而董事会的j 下常运转一个很重要的方面便是依法决策问题。由于董事会正常运 转的过程中，很多内容都伴随着一系列的法律和规则问题，对这些问题的正确 对待和合理处置都会对董事会的运作效果产生极大的影响。 5 独立董事与高层管理者 李维安主编公d 治理学高等教育“：版社，2 0 0 3 ：5 9 - - 7 5 7 第二章相关理论同顾 风险管理的定义为我们确定了风险的几个基本特征：即风险的不确定性， 风险的可管理性，风险管理的目标性。这些特征在公司治理的法律风险中同样 存在，通过对风险理论的学习，为我们运用风险管理的方法进行法律风险管理 提供了指导方向。 2 风险管理的基本程序： 风险管理的基本程序是( 1 ) 风险识别( 2 ) 风险评估( 3 ) 风险处理( 4 ) 风险评价。 风险识别的基本原则是：( 1 ) 全面性，任何一种方法都不可能揭示出风险 单位面临的全部风险，必须根据风险单位的性质、规模及每种方法的用途将多 种方法结合使用。( 2 ) 系统性，风险识别的过程不能局限于某个部门、某个环 节、某个具体风险，而要分析风险主体作为完整系统所具有的全部风险。( 3 ) 连续性，事物总是在不断变化发展中，新的风险会不断出现，许多复杂的和潜 在的风险要经过多次识别彳能获得较为准确的答案。( 4 ) 制度性，风险管理是 一项科学管理工作，要形成一定的组织，建立一定的制度。“1 风险管理的基本程序和基本原则为我们进行公司治理中的法律风险管理提 供了重要的理论支持，法律风险管理的基本步骤可以仿照风险管理的基本程序 来进行，其风险识别的基本原则也适用于法律风险管理的过程中。 3 风险评估的概念和意义 风险评估就是对识别后所存在的风险作进一步的分析及度量，也就是对企 业某一特定风险的性质、发生的可能性以及可能存在的损失进行估算、测量。 风险评估的意义：通过评估计算出比较准确的损失概率和损失严重程度， 降低企业风险，并使风险管理者有可能分辨出主要风险和次要风险，使风险管 理者可以集中精力去处理那些一旦发生会对企业经营造成严重困难的风险：同 时通过风险的定量评价也最终为风险管理者进行决策提供依据。 风险管理评估的意义为企业进行公司治理中法律风险评估提供了理论依 据。对于企业的法律风险来说，任何一个法律风险的发生都有可能对企业造成 重大的影响，这样看来，进行法律风险评估似乎没有意义。然而，由于企业的 资源是有限的，对于法律风险我们不可能做到完全避免，因此对识别出的法律 风险进行评估，并依据评估结果进行企业法律风险防范资源的配置，便显得尤 为重要。 一j ：健康主编风险管理原理j 实务操作电子工业出版社。2 0 0 7 ：2 5 - , - 4 1 1 0 第二章相_ 关理论同顾 4 风险管理的基本处理方法： 风险管理的常用风险处理方法是( 1 ) 风险回避，即放弃某项具有风险的活 动或者拒绝承担某种风险以避免风险损失的一种风险处理方法。( 2 ) 损失管理， 即指通过降低损失频率或者减少损失程度来控制风险的风险处理方法( 3 ) 风险 隔离，即把风险单位进行分割或者复制，以此来减少个别设备或个别人员遭受 意外事故而造成的总体上的损失。( 4 ) 风险转移，即指企业通过签订合约的方 式来转移财产或经营活动的风险。 通过对风险管理中常用的风险处理方法的学习，使我们了解了风险管理的 一般处理方法。然而，公司治理中法律风险管理对法律风险的处理方法既要借 鉴一般风险管理的方法，又要考虑公司治理中法律风险的特殊性，综合采用各 种不同的风险处理方法的组合来完成对公司治理中法律风险的控制。 通过以上对风险管理的基本理论的回顾，使我们了解了风险管理的基本方 法和流程，为采用风险管理的方法实现公司治理中法律风险的管理提供了基本 理论基础。 第三节法律风险防范的理论 2 3 1 法律风险概述 在实际工作中，关于法律风险防范问题存在着一定的认识误区，由于人们 对于法律是确定不变的固有认识，因此传统的认识把法律风险基本是等同于违 法风险，所以在正确认识法律风险时，我们必须清楚法律风险并不是违法风险， 所谓的违法风险仅仅是法律风险的一种最常见的形式。法律风险应包含以下几 个内容：( 1 ) 违法风险( 2 ) 法律不确定的风险( 包含法律本身的不确定性， 构成司法判决基础事实的非确定性引起的法律的非确定性，法律运行过程中参 与人的因素导致法律的不确定性) ( 3 ) 法律执行过程中的风险( 流程法律风险) ( 4 ) 其他法律风险。2 1 正是基于这样一种对法律j x l 险的全新认识，因此传统的法律事务管理方法 将不能实现对企业法律风险的有效管理，需要建立一种新的体系来实现对企业 。l i 健康主编风险管理原理j 实务操作电了_ t 业 l ；版社，2 0 0 7 ：2 7 - 2 8 2 1 向飞陈友奋箸企业法律风险评估法律f i j 版社，2 0 0 6 ：2 2 3 2 1 l 第二章相关理论同顾 2 4 1目标管理的理论 第四节相关管理理论 彼得德鲁克认为，并不是有了工作才有目标，而是相反，有了目标才能 确定每个人的工作。所以“企业的使命和任务，必须转化为目标”，如果一个 领域没有目标，这个领域的工作必然被忽视。因此管理者应该通过目标对下级 进行管理，当组织最高层管理者确定了组织目标后，必须对其进行有效分解， 转变成各个部门以及各个人的分目标，管理者根据分目标的完成情况对下级进 行考核、评价和奖惩。 建立目标管理体系是企业法律风险管理工作的重中之重，法律j x l 险管理相 对于其他管理活动来说，更加不易形成制度化和规范化，因此需要建立目标管 理系统来强化意识，规范行为。 2 4 2 人力资源管理的理论 人力资源管理的理论是企业进行管理工作的重要管理理论，在公司治理的 法律风险管理体系建设中，我们主要采用了人力资源管理中的“平衡计分卡” 的方法来建立其绩效考核体系。 平衡计分卡的理论： 罗伯特卡普兰( r o b e r ts k a p l a n ) 教授指出：传统的业绩衡量体系仅仅 关注财务方面的指标，而没有衡量那些驱动未来财务业绩的非财务指标。2 0 世 纪8 0 年代中期，企业界正在引进同本的管理新方法，如：全面质量管理、j i t 生产方式、雇员授权和弹性生产等。原有的财务体系对企业在采用这些管理新 方法之后所带来的能力提高无法量化衡量。平衡计分卡则解决了前面所说的这 个问题，平衡计分卡提供了一个全面的衡量框架，一个能够将公司实力、为客 户创造的价值和由此带来的未来财务业绩建立联系的框架。2 1 平衡计分卡指标评价意义： 彼得德鲁克管理实践机械丁业：l j 版社，2 0 0 6 ：3 5 4 6 2 苗祥波i t 经理世界，2 0 0 3 ( 0 3 ) 1 3 第二章相关理论同顾 2 4 4 文化管理的理论 公司文化是一种组织文化，正像原始部落文化中拥有支配每个成员的思想 及行为的图腾一样，每一个组织都拥有支配其成员思想与行为的组织文化。在 每个组织中，都存在着随时间演变的价值观、信条、仪式、神话及实践的体系 或模式，这些共有的价值观在很大程度上，决定其成员的看法及对周围世界的 反应，当组织遇到问题时，组织文化就可以通过适当的途径来支配其成员的思 想，约束其成员的行为，并对该问题进行定义、分析和解决。一句话，组织文 化即是组织的意识形态，又是组织的行为规范。 对于公司文化，松下幸之助有自己独到的见解：“到一个企业，只要几秒钟 的接触，从接待人员、办公室、车间的工作状态、情绪和秩序，就可以扑捉到 一种精神、一种气氛、一种感染人性的力量，这就是公司文化。甚至不用看数 字，也不用看图表，我们马上就能感到这些工作人员、工人是如何在劳动、工 作的。我们就能看的很明白。“公司文化”体现在生产、管理、经营的全过程中， 每一个环节都会充分的体现出来，从公司的哲学、公司的精神、公司的战略、 公司的追求、公司的管理方式，公司的形象以及员工风貌，管理的风格等方面 都可以看到，它体现在每一个环节，每一个角落。”乜1 企业文化建设是企业发展的重要一环，对企业管理起着重要的影响作用。 良好的企业文化会对企业的管理绩效发挥极大地促进作用。 吴桕林酱公| j 文化管理广东绛济j l j 版 ，2 0 0 7 ：2 7 - 3 2 2 1 熊源伟兽公共关系案例安徽人民j i ：版社，1 9 9 3 ：1 0 1 1 0 2 1 5 第三章公司治理中法律问题的分析 第三章公司治理中法律问题的分析 通过以上关于公司治理中法律风险管理的各种理论知识的回顾，我们 对论文中所涉及到的理论知识有了充分的认识。要找到公司治理中法律问题的 解决方案，我们还需对公司治理中的法律问题的特点有足够的认识，以便针对 其特点实施有效控制。 第一节公司治理中的法律问题 3 1 1公司治理过程中各重要环节中的法律风险分析 由于公司治理活动的复杂性，使得其中存在的法律问题也非常复杂。由于 各种法律问题散见于公司治理的各个环节中，要想寻找公司治理中法律问题的 解决方案，必须要对各环节中的法律风险的内容、表现、特点有一个清晰的认 识，总结其共性，关注其特性，这样才能建立一套适合公司治理的有效的法律 风险管理体系。下面，本文就对公司治理中一些重要环节中的法律问题逐一予 以分析： 1 公司设立中的法律风险： 公司设立是企业成立的源泉，在设立过程中建立的各种公司结构和设立过 程中的各种设立结果都会对公司治理活动产生重大的影响。在r 常的公司治理 实践中，很多管理者对于公司设立中的法律风险不够重视，认为其只是一个公 司成立中的程序问题，不存在法律风险。实际上，由于公司设立过程的重要性， 在设立过程中存在着很多法律问题，如果企业处理不善，将会对企业产生重大 影响。以下，我们就从几个主要方面分析一下公司设立中的法律风险： 1 ) 公司设立准备阶段的法律风险，其主要包括公司名称核准，公司法律形 态选择，公司发起人资格审查，公司设立协议建立，投资人资格审查等这些法 律风险。 2 ) 公司设立进行中的法律风险，其主要包括公司出资的法律规定，设立过 程中设立主体的法律规定这两项中的法律风险。 3 ) 公司设立无效的法律风险，其主要包括公司设立瑕疵的法律规定，公司 1 6 第三章公司治理中法律问题的分析 设立无效与其他公司行为这几项中的法律风险。 公司设立中法律风险的特点及管理重点： 1 ) 公司设立中的法律风险的最大特点就在于其隐蔽性，要求公司必须对设 立中的各种法律规定有一定程度的了解，并具备一定的法律知识积累。而对于 公司设立中的法律风险，企业的经营者通常也容易忽视，这样就容易形成法律 风险隐患，对后期的公司治理活动产生不良影响。 2 ) 公司设立中的法律风险，其管理重点在于建立法律风险的审核机制。在 对法律风险全面识别的基础上，利用审核机制，避免法律风险的出现。 2 章程制定中的法律风险： 公司章程是公司成立过程中重要的法律文件，其地位相当于企业的“宪法”。 章程规定了企业的经营范围、各种重要的议事规则、组织结构、法定职权及约 定职权，因此章程的制定对公司治理活动起着举足轻重的作用。在日常公司治 理实践中，我们发现虽然已经有一些公司认识到了章程制定的重要性，但还是 有很大一部分的企业对章程的制定不以为然，只是按照工商部门提供的章程范 本照本宣科的填写。这样的企业在现实生活中还占了很大一部分。因而章程制 定中的法律风险问题便非常突出，成为公司治理中法律风险防范的一个主要课 题。 章程制定中的法律风险主要包括以下几个方面： 1 ) 章程制定中法定记载事项的法律风险，其主要包括章程的法定记载内容 的法律规定，各种记载事项的法律规定，章程中记载条款的合法性等几项法律 风险。 2 ) 章程制定中任意记载事项的法律风险，其主要包括任意记载事项内容的 法律规定，任意记载事项的安排不当，任意记载事项缺失等法律风险。 3 ) 章程制定与修改的法律风险，其主要包括章程制定与修改的法定程序， 章程制定、修改的法律限定，章程制定、修改的法律效力等法律风险。 公司章程制定中法律风险的特点及管理重点： 1 ) 公司章程制定中的法律风险的特点之一是其关联性。章程中的某一项规 定都会对后期公司治理的活动起到至关重要的影响作用，从而也就影响到其法 律属性和风险性质。 2 ) 公司章程的制定是在一定的法律环境下完成的，目前中国公司面临的法 律环境不断变化，章程的制定也就必须适应这种变化，因此其就具有了一定的 1 7 第三章公司治理中法律问题的分析 3 ) 董事会中法律风险的管理重点是重大决策制定中所存在的法律风险。由 于企业重大决策中涉及到的各种法律关系非常复杂，即使由专业的法律人员出 具了法律意见书，也需要董事会成员有一定的法律知识和意识才能保障决策的 法律合规性；同时，决策中哪些部分内容需要专业法律人员的参与、如何参与， 以及企业决策如何实现保密，这些问题的解决都需要建立一定的管理手段来保 障。因此，董事会中法律风险的管理对法律风险管理体系的有效性提出了更高 的要求。 4 公司治理中监事会、高管的法律风险 监事会、企业高管是企业进行公司治理活动的重要参与者，其对公司治理 活动的丌展也具有极其重要的影响。根据监事会和企业高管的特点，本文认为 其主要法律风险存在于以下几个方面： 1 ) 监事会中的各项法律风险，主要包括监事会建立、监事会议事规则，监 事会中关于职工代表、董事和高管的规定，监事会的诉讼、调查权利等各方面 的法律风险。 2 ) 国家法律关于公司高管任职、聘用等法律规定，主要包括高管任职资格， 高管聘 3 ) 业禁止 公 1 ) 个方面 实际工 损失。 2 ) 法行使 的发生 5 股 董事会 投融资 风险的 第二章公司治理中法律问题的分析 存在的法律风险的分析，本文认为股东大会中的法律风险主要体现在以下几个 方面： 1 ) 股权结构中蠹黉蒸爨冀蓁? 蓠嚣麓羹萋霪麓囊霉鍪囊蓬鬟燮譬霾；委蕤蠹鬟 渊冀鹱霪：瑟霾翳靼鍪鹜麓漂露裁鬻餐鬈爨缫蒸； 嚣l 引裁霆耋囊糕剿瀣| 、 吸氧等治疗，3 小时后症状缓解 提示：维c 银翘片是在中药名 方银翘散的基础上加八人工牛黄、 扑尔敏和扑热息痛的中西台剂。药 e |圃量 达美康与保泰 松联用导致低血糖昏迷 7 r岁的胡大妈因四肢关节疼痛、 多饮、多尿、多食和消瘦3 个月而到 医院就诊，医生诊断为类风湿性关节 炎和糖尿骗她为节省医药费而自行 购买这蔓康和保泰松i g , 服，服药1 1 、 时后出现饥饿、头晕、一o - 睁、出汗等 症状；一个半小时后昏迷不醒由家 人急送医院就诊。医生诊断为低血糖 昏迷 经抢救箍状消失。 提示：迭美康为第二代磺酰屎娄 胡大妈为老年患者，肾功能有一定 减遇迭美康排泄减慢，加上联用保 泰松故导致血糖骤降而出现低血 糖昏迷。 e 暑西1 鲎头抱拉啶与胃 炎胶囊联用导致肾脏损害 3 2岁的李女士固上腹瘁痛、饱胀 不适1 年，尿频、尿急、尿痛4 最而 自我诊断为慢性胃炎和急性泌尿系 感染自服共孢拉啶和胃史胶囊1 4 天后上述症状缓解但出现眼瞪淳 第三章公司治理中法律问题的分析 能形成法律危机，对企业造成伤害。 另外，对于企业的法律管理人员来说，其目前从事的法律管理工作常常只 是一种事务性的管理工作，企业法务人员通常工作只是局限于各种法律事务的 接受、处理与咨询，没有实现一种真正管理型的法律事务管理，因而也就不能 够有效的建立事前预防，事中控制，事后补救的全程型的法律事务管理。 3 2 2 新的法律问题管理体系应具有的特点 那么，针对公司治理中法律问题的特点，我们所建立的法律问题管理体系 应该具有哪些特点呢? 我们认为其应该具有以下几个特点： ( 1 ) 系统性 要求法律管理体系必须具备系统性的特点，能全面覆盖公司治理的所有方 面，从而实现对公司治理中科学决策的全面的系统的保障。 ( 2 ) 专业性 要求法律管理体系必须为公司治理中存在的各种法律问题提供专业化的问 题解决方案，使企业r 常的公司治理活动能实现规范化和正规化。 ( 3 ) 实时性 要求法律管理体系必须具有实时响应的特点，能对公司治理中的各种法律 环境的变化做出实时应对，实现对公司治理中法律问题的实时控制。 3 2 3 公司治理中法律问题的解决思路 1 基本思路 通过对公司治理中法律问题的特点的研究和对风险管理的基础理论及实践 操作的学习，以及以上对法律管理体系特点要求的研究，本文提出了一种创新 性的公司治理中法律问题的解决方法，其基本思路如下所述： 将公司治理中的法律问题统一看做是企业面临的法律风险。 运用风险管理的风险识别，风险评估，风险控制的方法并结合实践和法律 风险的理论设计了一套法律风险管理的法律风险识别，法律风险定量和定性分 析办法，法律风险分级办法，以及法律风险的控制手段，从而实现了对公司治 理中法律风险的全面分析与控制。 以法律风险识别，评估，控制的内容作为核心，运用管理学的方法构建了 2 3 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 依据公司治理，风险管理，法律风险管理以及相关管理学的理论，和上一 章关于公司治理的法律问题解决思路的研究，本文设计了一套全面性的法律风 险管理体系力争实现对公司治理中法律问题的有效管理。 第一节法律风险管理体系总体框架 根据公司治理中法律风险管理的要求，本文提出建立一套法律风险管理系 统来实现对公司治理中法律风险的全面管理，以下是其总体框架及工作模型： 风险管理信息系统风险管理绩效系统风险管理更新系统 资料来源：作者整理 图4 1总体框架 2 5 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 理中法律风险的所在。其次通过与企业的不同人员进行访谈，发现调查表中遗漏 或未涉及的企业特定的一些法律风险信息。最后通过实地对企业的调查，发现一 些隐藏在企业工作中的未被注意的法律风险信息，以提高识别工作的准确性。 ( 2 ) 分析法 首先通过对公司治理的工作内容进行分解，由专业的法律专家配合，发现 各种工作内容中的法律风险。其次通过对公司治理中的各种工作流程进行分析， 由法律专家配合，发现各个工作流程中可能存在法律风险。最后通过对企业历 史上发生过的公司治理方面的法律事件进行分析，发现企业未来可能发生的法 律风险。 ( 3 ) 其他方法 法条梳理法： 通过对公司治理活动中可能涉及的各种法律条文进行列举并逐条梳理，发 现其他方法可能遗漏的法律风险。 会议讨论法： 通过与企业中的企业专家，风险管理人员，法律专家面对面的讨论，发现 各种研究方法可能出现的疏漏。 4 2 2 公司治理中法律风险识别的基本要求 ( 1 ) 全面性 要准确识别公司治理中的法律风险，必须贯彻全面性的观点，不能因为企 业某些人或部门位高权重而忽略其可能存在的法律风险，如果有重大法律风险 因素被忽略，将会导致整个法律风险管理的失败。 ( 2 ) 系统性 对公司治理中法律风险的识别要注意其系统性，任何企业所面临的法律风 险体系都是一个复杂的系统，要综合运用各种风险识别手段，才能准确的识别 其所存在的全部风险。 ( 3 ) 制度性 公司治理中法律风险识别工作不是一次性的工作，而是一个循环往复的过 程，由于企业内外部环境在不断的变化，因此法律风险识别工作应当在企业内 部形成一种制度化的规定，这样才能保证法律风险管理体系的工作有效性。 2 7 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 4 2 3 公司治理中法律风险识别的结果 形成公司治理法律风险清单，对企业公司治理活动中所存在的法律风险进行 全面列表整理。 第三节公司治理中法律风险的评估与分级 公司治理中法律风险评估是法律风险管理系统建立过程中的一个难点，其 困难之处在于目前国内关于法律风险的评估和测量的方法还没有系统的建立起 来，从整体上考量法律风险还属于空白。特别是关于定量的分析方法，目前还 没有一套成型的为大家所认可的方法。而且由于法律风险的特殊性，即使有公 认的方法，对它的定量分析完成又是非常困难的。但是法律风险评估又是法律 风险管理中非常重要和必不可少的一环，只有经过风险评估这一环节，才能实 现对法律风险的分级管理，从而能保证企业管理资源的有效运用，进而有效地 提高法律风险管理工作的工作效率。 因此本文通过实践与学习，利用了成型的一些风险管理中的风险定量和定 性测量和评估的方法，结合一些法律风险管理者在实际中所运用的一些方法， 通过重新设计，实现了在公司治理法律风险测评中的运用。以下本文从法律风 险评估的方法，法律风险分级办法两个方面对法律风险评估做一介绍 4 3 1公司治理中法律风险评估方法 公司治理中法律风险评估办法分为定量和定性两种( 除标明外，其他方法 均为本文整理设计) 公司治理中法律风险定量分析办法( 4 种) 1 风险因素加权法： 工作原理： 法律风险产生是由于各种影响法律风险的影响因素所造成，因此分析各种 法律风险产生的主要影响因素( 控制在四个以内) 及其发生的概率p ，并根据 其对此法律风险的影响程度设计相应权数i ( 0 1 ) ，结合这两项便能计算出法律 风险发生概率p ，风险可能性p - - - p l 掌i l + p 2 木i 2 + p 3 木i 3 + p 4 木i 4 。 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 事件树分析法( 鱼骨法) 原理：一个法律风险事件的发生是由于几个触发事件发生所引起，而其中 一个事件又是由下级几个事件发生所造成，逐步向下分析，就会得到整个风 发生的事件树，分析每个下级事件的发生概率及其或与并的关系，并逐级累 ，便得到了某个特定法律风险事件的发生概率 工作流程：( 1 ) 确定法律事件( 2 ) 确定分层级数( 3 ) 明确各级事件( 4 ) 分析 低层事件发生概率( 5 ) 逐级计算确定该法律风险发生概率。 示例图形如下： 、 r 人员素质不高未进行定期培训人员责任心不强 1 1 1 1 i 黔i j 失效 缺乏相关知识 0 1 资料来源：作者整理 图4 3 事件树分析法 3 行为法( 中国移动通讯公司法律风险管理系统目前采用) 1 原理： ( 1 ) 某一企业行为发生必然会促发相应法律风险事件发生，每一企业行为 由企业的几个指标( 企业工作内容，性质，内外环境决定) 决定其发生概率p n ， 将所有行为列举出来，将每一事件视为独立事件，逐级累加得到风险发生概率 围资委政策法规局中国移动法律风险管理体系建设的启示2 0 0 8 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 p = 1 一( 1 - p 1 ) ( 1 一p 2 ) ( 1 - p n ) ( 2 ) 每一行为发生会产生一定的损失，损失由几个指标( 由企业关注点来 确定) 来度量，由相关人员得出其损失度x n ，用数学方法计算，得出法律风险事 件的损失度x ， x = ( x i 幸p i ) p ( 3 ) 风险水平唧宰x 示例： 图4 4 行为分析法 资料来源：国资委政策法规局中国移动法律风险管理体系建设的启示，2 0 0 8 4 历史模拟法 原理： 以历史数据为依据，假定历史总在重演，利用风险因子的历史变化来构造 一组历史情形，研究风险发生概率 工作流程：( 1 ) 调查历史上企业发生的法律风险事件及损失程度( 2 ) 确定 当时的历史风险因子( 3 ) 研究风险因子的历史变化趋势( 4 ) 分析因子历史重 现概率p n ( 5 ) 得出风险发生概率p ：p l 木p 2 木p 3 ( 6 ) 依据企业规模变化s 及 3 1 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 时间企业法律风险状况的判断结果。 示例表格1 4 0 0 3 5 0 3 0 0 2 5 0 2 0 ( ) 1 5 0 1 0 0 5 0 0 = ”! i ”? ”j 铂 一”彤砑8 ”7 磷一缆 l ， i l 一 i 一 il 一 ，i翻臻舞 im ：l 删 琵 2 0 0 5 年2 0 0 6 年2 0 0 7 年2 0 0 8 年 资料来源：作者整理 示例表格2 1 0 0 8 ( ) 6 0 4 0 2 0 o 图4 5 历史数据分析法 7 “j-。“?。”， | 。“ ”虢 z = j 一一f 习 屋【竹 。 资料来源：作者整理 2 0 0 52 0 0 62 0 0 72 0 0 8 图4 6 历史数据分析法 说明： ( 1 ) 通过以上两个表格，我们可以从中看出一些规律，企业公司治理中的 法律事件在2 0 0 6 年到达顶峰，而企业总收入2 0 0 6 年并不高，这样在2 0 0 6 年和 3 3 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 2 0 0 7 年出现了企业收入变化和法律风险变化不同一的有趣现象。 ( 2 ) 我们分析这种现象的发生原因，从企业内部了解到企业2 0 0 6 年进行 了重大业务变化，涉足了一些新型产业，这些产业风险很大，但投资回报率也 很高，2 0 0 6 是投入期，2 0 0 7 年产生回报，这样便能解释2 0 0 7 年收入的突然变 化。 ( 3 ) 而由于企业2 0 0 6 年业务情况发生的突变，经营环境不稳，造成了2 0 0 6 的公司治理中法律事件的增加。 ( 4 ) 2 0 0 7 年企业仍进行了高风险的投资，但是法律事件数量很低，这是 由于2 0 0 6 年，公司治理中法律事件增加太快，企业认识到了这种增长的危害性， 因此企业内部实施了有效的法律风险控制，从而有效的降低了法律风险的数量。 从以上分析可以看出，依托历史信息可以有效的分析企业的法律风险趋势， 为我们制定公司治理中的法律风险管理措施提供了有效指导。 3 概率矩阵分析法1 原理： 通过对企业一定历史时期发生的各种法律风险的发生概率及损失程度的分 类汇总，发现历史上各种法律风险在企业不同维度中的分布比例，为风险分级 提供参考维度，并为后期确定管理策略时提供资源分配倾向。 工作流程：( 1 ) 选择企业各种不同分类分析维度( 如按企业工作方法，按 交易类型，按风险产生机理，按服务对象等) ( 2 ) 收集各种分析维度的历史数 据( 3 ) 以一定历史时期的数据为依据，作出企业不同维度的风险概率矩阵( 4 ) 做 出企业法律风险分布图。( 5 ) 为企业法律风险分级提供依据( 6 ) 为企业法律风险 管理措施制定提供指导 示例如下： 向飞陈友春著企业法律风险评估法律f l ：版社，2 0 0 6 圜隧与靼目 谁的手机丢了 一女士打通了丈夫的电话： 老公我想买条项链。” 答：好，买四条一年四季换 若戴l 过了一会又打电话：“老公 我想换个新手机。 答：”好买1 2 个，一个月换 一次f 再过一会，再打电话：“老公， 我想买汽车。” 答：行，想买皓样的就买啥样 的i 女人说：老公你真好” 一男人拿着手机说”也不知 道是谁的手机丢了 ” 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 这种研究思路的探索和延续。 2 各种法律风险评估方法都有其优缺点和适用范围，在实际工作中要综合 运用各种方法，结合本企业实践及相关资料的储备来选择和组合。 3 公司治理中的法律风险评估有着其本身的特殊特点，在评估中要善于发 现其特殊性，有针对性的选择一些方法来分析。 4 3 2 公司治理法律风险分级办法 经过法律风险评估以后，下一步就要进行公司治理中法律风险的分级。 1 风险坐标图法： 风险可能性 极高 高 中等 低 极低 溺 2 极低 低 中等高极高风险损失度 图4 1 0 风险坐标图 资料来源：作者整理 说明： ( 1 ) 法律风险的分级是按照风险坐标图的方法来完成，风险坐标图由两个维 度购成，即法律风险的损失度和法律风险损失的可能性。 ( 2 ) 公司治理中的每一个法律风险按照上面的法律风险定量分析方法确定， 其法律风险发生概率即为风险可能性，法律风险的损失即为法律风险的损失度。 ( 3 ) 由于每一种法律风险的定量分析都是按照统一的计量维度进行，因此便 可以按照这两个维度得出每一个法律风险在坐标图中的位置。 3 8 ；篓! l 奏! ! 霭毫i i_ 一j = - j _ j j i _ - _ 。? _ 。? ? - = - ；= t j _ f f p p _ i _ e e e _ j ， f f 。i e _ u i ；- _ “”_ _ h “ur | - “_ _ _ h _ 、；，r 、“_ _ _ ：、? _ _ 1 _ ? 一 ； 要塞| “耍萋善鼍；茸鲁錾囊 善鹜妻要墓詈芝主画童蚕2 5 0 善；寓堂；差每蓉 薯雯 4 0 蓍! ：誊壹主5 毒妻i 摹一t 妻雩。 玉萋嚣一商3 0 6 0 萎罩豹三? 莹叠蠢j 薹睡 一蚕鲤f 辨矍莹i 莹争一占 ；睡j 璺雏爱霸，8 0 薯 毒鼋要薹氢| l 虱董塞鼍一烹蠡虱一；妻赛i 蘑重要 萤强至三二嚣疆萼毒垂蚕童 薹一奠寿呈毫耋r l t 喜藿喜善孽i 引；呈鏊j 重耋主要i l 冀葶营l 荦 孽豇i 睡馨塑! 雪毳垂蛩矸舀；妻垂薹| 萝毛 莹驷j 司i 喜薹4 0 妻? 妾譬矗毫主霍重差薹j 毒雩= 引萝；童1 鼍重鬯毒唾呈鼋| ? 拿巨? 匡辱笔 茬萝蚓疆j 芋离嚣奠薹翼事当i 雏雏 喜誊霎笔疰 宣0 垂鼍箩。j = 三蚕謇荨毛矗茎誊毒囊砉譬主 主毫矗三童；睦霍0 j 昌i 曼囊 舂 第四章公司治理中的法律风险管理体系的建立 大法律风险的初步识别结果进行评审，并最后确认。 公司治理中重大法律风险选取原则： ( 1 ) 风险水平高 ( 2 ) 风险水平低，但损失度很高的 ( 3 公司治理活动重点 3 公司治理中法律风险分级系统的特点 ( 1 ) 公司治理中的重点是董事会治理，因此董事会中重大法律风险份额应 较高。 ( 2 ) 公司治理活动是企业科学决策的重要支撑，因此其中风险水平低，但 发生概率高的风险也应计入重大风险，以便实施有效控制。 ( 3 ) 因公司治理中法律问题的复杂性，每个企业情况都有很多特殊性，法 律专家和风险专家不一定能对其有深刻的认识，因此由企业内部高管和董事会 人员参与