处理建设工程纠纷的法律制度.ppt

第七章处理建设工程纠纷的法律制度,1、了解建设工程纠纷的处理方式及意义；2、明确仲裁与诉讼的基本原则和制度；3、掌握仲裁协议内容，法定证据形式和举证规则；4、熟悉仲裁与诉讼的基本程序。,本章重点：,一、建设工程纠纷的概念,建设工程纠纷是指建设工程法律关系当事人相互之间产生的权利义务的争议。,第一节处理建设工程纠纷概述,二、建设工程纠纷的分类,纠纷性质,民事纠纷,行政纠纷,平等民事主体之间在建设工程中，产生的各种法律关系纠纷。,国家机关或其他行政主体与行政相对人，在建设工程中因行政行为发生的纠纷。,纠纷事由,合同纠纷,侵权纠纷,当事人因订立、履行建设工程相关合同而发生的纠纷。,在建设工程过程中因行为人违法侵害他人权利而在行为人与权利人之间发生的纠纷。,纠纷内容,实体纠纷,程序纠纷,建设工程过程中发生的直接涉及当事人权利义务内容的纠纷。,在建设工程过程中涉及主体资格或享受权利、承担义务条件等方面发生的纠纷。,三、建设工程纠纷的处理方式,1、民事纠纷处理方式,处理方式,和解,调解（狭义）,仲裁,诉讼,简便、有效、经济无第三方介入和解协议无强制力,有第三人介入较经济、较及时调解协议无强制力,合法自愿平等互谅互让,遵循原则,自愿公平合理实事求是,行政调解人民（民间）调解,仲裁调解法院调解,+,=,广义调解,仲裁,仲裁机关依据当事人申请，对其纠纷依法审理后作出裁决的一种解决纠纷方式。,自愿性,专业性,灵活性,保密性,快捷性,经济性,独立性,基本特点,不适用,劳动争议、农业承包合同纠纷婚姻、收养等身份纠纷行政争议,诉讼,人民法院依据当事人请求，对其纠纷依法审理后作出裁决的一种解决纠纷方式。,基本特点,公权性,强制性,程序性,2、行政纠纷处理方式,听证,行政复议,行政裁决,行政诉讼,一般处理方式,第二节仲裁,一、仲裁概述,仲裁是仲裁机构根据当事人的申请，对当事人之间发生的纠纷，依法进行裁决，从而解决纠纷的法律制度。,1994年8月31日，第八届全国人大常委会通过中华人民共和国仲裁法,仲裁是民间性质的民事、经济纠纷化解方式。,仲裁机构是非官方的民间组织,仲裁行为是民间组织的自治行为而非国家行政行为。,表现,1、仲裁概念、性质,2、仲裁特点、分类,仲裁是民间组织所进行的行为，而诉讼是法院代表国家行使审判权的司法行为。,审理机构的性质不同,主管纠纷范围不同,仲裁机构主管的民事、经济争议比法院主管的范围有较多的限制。,取得管辖权的依据不同,仲裁机构对案件的管辖权来自于当事人的协议，法院对案件的管辖权则来自于法律的规定。,使用的程序不同,仲裁使用与各仲裁委员会制定的仲裁规则，较为简便灵活；诉讼活动适用于立法机关制定的诉讼程序，较为复杂严格。,仲裁与诉讼相比的特点,3、仲裁基本原则和制度,仲裁的基本原则,选择原则,选择仲裁人员、仲裁方式，不受地域、级别限制。,自愿原则,仲裁以当事人书面的仲裁协议为根据。,依法原则,依据仲裁法，保证仲裁程序和裁决的合法性。,秘密原则,审理案件不公开，不允许旁听和媒体采访；对相关当事人的证据和资料予以保密。,回避制度,承办仲裁案件的仲裁员具有法律规定的回避事由时，应退出案件审理。,一次裁决制度,仲裁机构对当事人提请仲裁的争议一经作出裁决，便具有终局性法律效应，不得就同一争议向其他仲裁机构再申请仲裁或复议，当事人也不得再向法院提起诉讼。,4、仲裁机构,我国的仲裁机构称为仲裁委员会，各种仲裁委员会均为常设仲裁机构，有国内仲裁委员会和涉外仲裁委员会。,国内仲裁委员会：根据仲裁法设立的受理非涉外因素民事、经济纠纷并依法作出裁决的机构。涉外仲裁机构：专门解决涉外经济纠纷的仲裁机构，不受理我国公民、法人之间发生争议的仲裁。,中国国际经济贸易仲裁委员会中国海事仲裁委员会,二、仲裁协议,1、仲裁协议的概念和形式仲裁协议是当事人双方协商一致，自愿将已经或可能发生的争议提交仲裁机构裁决的意思表示。,仲裁协议采用书面形式，具体有下列形式：,其他形式协议,仲裁协议书,当事人订立的将争议提交仲裁的专门协议；具有独立效力，内容具体、明确。,仲裁条款,当事人在合同中订立专门条款作为自愿仲裁的意思表示。,往来的信函、传真等书面文件中包含将纠纷提高仲裁意思表示的，可作为仲裁协议。,2、仲裁协议的效力,对双方当事人具有约束力。出现纠纷只能通过仲裁解决，不得请求行政机关或司法机关裁处争议。且仲裁协议不因当事人之间的合同无效或解除而无效。对仲裁机构的法律效力。没有仲裁协议或仲裁协议没有选定的仲裁机构，不得对当事人的争议作出裁决。对法院有制约力。仲裁协议排出了人民法院的管辖权，当事人订有仲裁协议的，任何一方当事人就争议未提请仲裁而向人民法院起诉的，人民法院无权受理。,3、仲裁协议内容,仲裁协议,订立时间,协议内容,争议发生前或后,请求仲裁的意思表示,约定仲裁事项,选择仲裁委员会,4、仲裁协议的无效与失效,当事人缺乏法律资格或者意思表示不真实以及仲裁协议约定的事项超出了法律规定的仲裁范围的。,仲裁协议无效,对当事人、仲裁委员会、人民法院不具有效力,仲裁委员会作出裁决；当事人解除仲裁协议；人民法院撤销仲裁裁定或不执行仲裁裁决。,仲裁协议失效,当事人不再受约束、仲裁委员会仲裁权终止、人民法院管辖权恢复,当日生效,有仲裁协议,仲裁申请,必须符合条件,有仲裁协议,有具体的仲裁请求、事实和理由,属于仲裁委员会受理范围,仲裁受理,收到申请书5日内作出是否受理的决定,组成仲裁庭,开庭和裁决,谁主张谁举证,调解调解书,裁决裁决书(规定的格式),执行裁决,三、仲裁程序,应将结果通知当事人，不予受理的应书面通知并说明理由。,仲裁规则和仲裁员名册送达申请人、被申请人（仲裁申请书副本）,开庭的时间、地点开庭前通知当事人,裁决后，一方当事人不履行的，另一方可以向人民法院申请强制执行。,仲裁庭组成,3人（合议制）,1人（独任制）,当事人乙选1名,当事人甲选1名,共同指定或委托仲裁委员会主任指定,非常设机构,首席仲裁员,被申请人提出证据证明仲裁裁决具有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行,当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的,裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的,仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的,认定事实的主要证据不足,仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的,适用法律确有错误的,仲裁裁决撤销,符合法定予以撤销的情形的，经当事人申请，法院裁定其撤销,申请主体须是仲裁当事人向有管辖权的法院提出撤销申请收到裁决书后6个月内提出有证据证明有法律规定的应撤销的情形,无仲裁协议不属于仲裁协议约定的内容或仲裁机构无权仲裁庭组成或程序违反法定程序认定事实的主要证据不足的适用法律确有错误的仲裁员有索贿、徇私舞弊、枉法裁决行为,仲裁裁决的不予执行,被执行人申请，法院审查核实后裁定，适用情形有,例题：,1.当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，第三名仲裁员由（）。A仲裁委员会主任直接指定B已确定的2名仲裁员共同指定C当事人共同选定D仲裁委员会主任兼任2.在司法实践中，如果发生工程纠纷的当事人未达成仲裁协议，则解决纠纷的最终方式只能为（）。A诉讼B和解C调解D仲裁3.法院应当在立案之日起()内将起诉状副本送达被告；被告在收到、之日起15日内提出答辩状。A5日B7日C6日D8日,C,A,A,第三节民事诉讼,一、民事诉讼法概述,1、诉讼概念,诉讼是人民法院在诉讼参与人的参加下，对当事人的而行为或纠纷，依据法定程序进行审理和判定，从而确定当事人责任或解决其纠纷的司法活动。,2、民事诉讼法概念、效力和职能,民事诉讼法,狭义：法典式的民事诉讼法，即中华人民共和国民事诉讼法,广义：民事诉讼法典以外的国家宪法和其他法律中有关民事诉讼的规定。,民事诉讼法效力,对人的效力,民事诉讼法四项基本职能,确定民事诉讼法律关系,维护当事人的诉讼权利,保证人民法院公正审理案件,制裁民事侵权行为，保护当事人合法权益,民事诉讼法规定：“凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法”。,对事的效力,民事诉讼法规定：“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”。,对空间的效力,根据国家的主权原则和程序法使用的属地主义原则，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，均适用我国民事诉讼法。,3、民事诉讼法基本原则和制度,平等原则,处分原则,调解原则,公开制度,合议制度,两审终审制度,基本原则,回避制度,诉讼管辖,级别管辖,地域管辖,移送管辖,指定管辖,基层法院第一审案件中级法院重大涉外、本辖区内重大影响案件、最高法院确定的高级法院本辖区内重大影响案件最高法院在全国有重大影响、认为应由本院审理,一般地域管辖原告就被告特殊地域管辖：合同纠纷被告住所或合同履行地保险合同被告住所或保险标的物所在地票据票据支付地或者被告住所运输合同由运输始发地、目的地或者被告住所侵权行为侵权行为地或者被告住所,不属于本院管辖的，应当移送,有管辖权而不能行使的，由上级法院指定法院之间因管辖权发生争议的，由其共同上级法院指定,二、诉讼管辖,不动产不动产所在地港口作业港口所在地人民法院管辖,专属管辖,专门管辖,回避制度,本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属的,与本案有利害关系的,与本案当事人有其他关系，可能影响案件的公正审理的,审判人员,书记员,翻译人员,鉴定人,勘验人,当事人有权申请回避,院长,其他,由审判委员会决定,由院长决定,由审判长决定,法院在收到回避申请后3日内作出决定；申请人对决定不服的，可申请复议，也应在3日内作出决定,诉讼参加人,当事人,诉讼代理人,因民事争议以自己名义进行诉讼的公民、法人、其他组织,法定代理人,委托代理人,法人正职负责人、董事长等,原告,被告,转包纠纷：发包人可以总包人、分包人、实际施工人为共同被告；实际施工人可以发包人为被告，法院可追加转包或违法分包人为当事人,法人代表,主要负责人,实例,适用无诉讼行为能力的人,可以是律师、当事人近亲属、机构的推荐人、法院许可的其他人人数为一至二人，基于合同与单方授权产生须提交授权委托书，委托权限分一般授权与特别授权，全权委托为一般授权,财产保全,诉前财产保全,遇到有关财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，将会造成对利害关系人权益损害或使法院的判决难以或不能执行，根据利害关系人、当事人的申请或法院的决定，对有关财产采取保护措施,必须是紧急情况必须有利害关系人向财产所在地法院申请申请人必须提供担保,法院接受申请后，48小时内裁定,保全后15日内不起诉的，解除财产保全,诉讼财产保全,条件,可能因一方原因使判决不能执行或难以执行在诉讼过程中，当事人提出或法院作出法院可责令申请人提供担保,情况紧急时，法院接受申请后，必须48小时内裁定,条件,财产保全对象,价值与诉讼请求相当，本案标的物,财产保全措施,查封、扣押、冻结等,先予执行,先予执行范围,法院对某些民事案件在作出终局判决前，为解决权利人生活或经营急需，根据其申请，裁定一方当事人预先履行义务,追索赡养费、抚养金、抚育金、抚恤金、医疗费追索劳动报酬的紧急情况,适用条件,权利义务明确申请人有实现权利的迫切需要被申请人有履行能力申请人申请，法院不能主动依职权适用,范围,诉讼请求范围,程序,申请,责令提供担保,裁定,三、证据,民事诉讼证据是指当事人合法取得，能够证明权利主张的相关根据。,书证,物证,证据的种类,视听资料,证人证言,当事人陈述,鉴定结论,勘验笔录,合同文本、信函、电报、传真、图纸等,以表达的内容证明案件事实能直接证明其主要事实真实性强,能证明案件真实情况的一切物品和痕迹,有较强的可靠性和稳定性,录像带、录音带、胶卷、电脑数据等,现代科技发展的结果,单位证人、自然人证人,证人有出庭作证的义务,经审查确定能否作为证据,只有本人陈述的，不支持其主张，对方认可的除外,申请鉴定的主体申请鉴定期间鉴定机构及鉴定人法院委托重新鉴定,当事人向法院或委托有关部门,文字记录、绘图、照相、录像、模型等,办案人员记载，客观性强须经审查核实后作为依据,举证期间内，重新鉴定的除外,协商确定，协商不定的，由法院指定,具体情形,四、诉讼程序,起诉的条件,原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织,有明确的被告,有具体的诉讼请求、事实和理由,属于人民法院受理的范围和管辖,立案之日起5日将起诉状副本送被告被告收到之日起15日内提出答辩状法院收到后5日内将答辩状副本送原告不提答辩状，不影响法院审理,原、被告之间无仲裁协议,一审普通程序,起诉,受理,符合起诉条件，7日内立案不符合起诉条件，7日内裁定不予受理,准备,（公开）开庭审理,判决（调解）,提前3日送达开庭通知法庭调查法庭辩论(退庭)评议审判,10日内发送判决书；立案后6个月内审结,证据交换,二审程序,当事人不服判决、裁定，向一审法院的上一级法院提起上诉,在上诉期限内提起,15日,10日,上诉条件,对象为依法可上诉的判决和裁定,上诉人均为第一审中的当事人,递交上诉状,上诉受理,认为符合法定条件的，应立案审理,是否准许上诉的撤回，由二审法院裁定,审理范围,审理方式,组成合议庭，开庭审理,不需要开庭审理，可直接判决、裁定,裁定与判决区别：第一，事项不同。裁定解决的是程序性问题；判决是即实体问题。第二，依据不同。裁定依据民事诉讼法，可在诉讼过程中的任何阶段作出；判决一举实体法，只能在案件审理的最后阶段作出。第三，裁定可以采用书面或者口头形式；判决必须采用书面形式。裁定中只有不予受理、对管辖权有异议的和驳回起诉，可以上诉；其他的一经作出，即发生法律效力；但是判决全部都可以上诉。,认定事实清楚，适用法律正确,判决驳回上诉，维持原判,适用法律错误,依法改判,认定事实错误/不清，证据不足,裁定撤销原判发回重审/改判,违反程序，可能影响正确判决,裁定撤销原判发回重审,对上诉案件的裁判,二审裁判的法律效力,当事人不得再上诉不得就同一标的，以同一事实和理由再起诉对有给付内容的裁判有强制执行效力,审判监督程序,针对已发生法律效力，但有错误的法律文书,不是每个案件必经的程序二审终审,提起再审的主体,各级法院院长本院,最高人民法院地方各级,上级人民法院下级,当事人对已生效判决、裁定，认为有错误的，可在法律文书生效后2年内向原审或上级法院申请再审，但不停止执行,应当再审的情况,新证据能推翻原判原判主要证据不足原判适用法律有误法院违反法定程序审判人员枉法裁判,只有当事人有权提出申请，应以书面形式提出,检察院提起抗诉的情形,检察院抗诉上级检察院对下级法院，最高检察院对各级法院,执行,应当执行的法律文书,民事判决、裁决有财产内容的刑事判决、裁决调解书仲裁裁决、调解书公证债权文书先予执行的裁定等,条件,生效的法律文件必须具备给付内容以负有义务一方无故不履行为前提,熟悉,执行程序,申请执行,移交执行,申请执行期限：双方或一方为个人1年双方为法人、其他组织6个月,判决生效后，审判人员将案件直接交付执行人员，包括：有交付赡养费、抚养费、医药费等内容；有草铲执行内容；涉及国家、集体、公民重大利益的,一审法院执行,被执行人住所地法院执行被执行财产所在地法院执行,执行管辖,强制执行的措施,查封、冻结、划拨被执行人的存款扣留、提取被其收入查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其财产搜查其隐匿财产特定行为,不超出被执行人应履行义务的范围,特殊问题,委托执行执行异议执行和解,了解概念,执行中止执行终结,4、督促程序,请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、可转让存款单等有价证券的；请求给付的金钱或有价证券已经到期且数额确定的；支付令能够送达债务人的。,债权人提请督促程序，符合下列条件的，人民法院应予受理,5、公示催告程序,可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告,符合条件，受理,三日内,发出公告,支付人在公示催告程序终结前，应当停止支付；,公示催告期间，转让票据的行为无效；,公示催告申请人或利害关系人一方起诉的，人民法院可按票据纠纷适用普通程序审理。,练习：1、甲诉乙施工合同纠纷一案经某市一区法院一审终结，判决乙支付工程款及利息。乙不服，向该市中级法院提出上诉，二审法院驳回乙的诉讼请求。乙的住所地在该市二区，但在该区没有财产可供执行，而在该市三区存有50万元的钢材。则甲应当向该市（）法院申请强制执行。A、一区B、中级C、二区D、三区2、某建设工程的承包人将工程进行了转包，导致实际施工人的的工程款被拖欠。根据有关司法解释的规定，下列说法错误的是（）。A、实际施工人只能以发包人为被告主张权利B、实际施工人可以以转包人为被告起诉C、人民法院可以追加转包人为本案当事人D、发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任,A,A,练习：3、在诉讼中，甲认为其享有对乙公司的代理权，其以乙公司名义与丙公司签订的合同应有效。而乙公司则认为只授权给了定，甲并没有得到其授权。根据明示诉讼的举证原则，本案中关于代理权的举证责任应当由（）承担。A、甲B、乙公司C、丁D、丙公司4、当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，不能作为申请重新鉴定理由的是（）。A、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的B、鉴定程序严重违法的C、鉴定结论经过质证认定的D、鉴定结论明显依据不足的,A,C,第四节行政诉讼,一、行政诉讼法概述,1、行政诉讼的概念和特征,行政诉讼是法院应公民、法人或者其他组织的请求，通过审查行政行为的合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动，是司法机关通过审查行政案件对行政机关行使职权活动进行监督的法律制度。,特征,以审判方式进行的司法活动,审查行政行为是否合法的活动,解决特定范围内行政争议的活动,行政诉讼当事人地位具有特殊性,2、行政诉讼法,行政诉讼法是调整人民法院、当事人、其他诉讼参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动的法律规范的总和。,中华人民共和国行政诉讼法1990年10月1日开始实施。,二、行政诉讼受案范围,受案范围,指人民法院可以依法受理行政争议的种类和权限,可诉的行政行为,行政处罚案件,行政强制措施案,侵犯法律规定的经营自主权案件,行政许可案件,不履行法定职责案件,抚恤金案件,违法要求履行义务的案件,其他侵犯人身权、财产权的案件,不可诉的行政行为,国防、外交等国家行为,抽象行政行为,内部人事管理行为,终局行政裁决行为,三、行政诉讼管辖,级别管辖,地域管辖,四、行政诉讼程序,人民法院在审理行政案件时实行两审终审制,起诉,原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实根据；属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。,申请复议,复议机关,决定,申请书/2个月,程序,行政复议,行政机关在当事人申请参加下，对具体行政行为的合法性、适当性进行审查，并