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劳动合同 论文范文 立法是一种重要的资源配置手段和利益分配杠杆立法过程则是各利益主体进行利益表达和博弈以及立法者进行利益衡量与整合的综合过程可以说利益是立法主体实施立法行为的原动力和目标对相互冲突的利益诉求进行调整及对它们的先后顺序予以安排首先是是靠立法手段来实现的；法律规范实际上是立法者为解决种种利益冲突、协调利益关系而制定的规则在对不同利益的进行取舍的时候立法者无疑要进行艰难的选择和判断因为利益是一种稀缺的社会资源在衡量诸多有差异、有冲突甚至直接对立的利益诉求的时候法律只能肯定一种利益而舍弃其余的利益这样为争夺立法所能带来的利益的角逐便必然会贯穿于立法过程的始终因此就需要在立法过程中建立完善的利益博弈与衡量机制以尽可能地在各种利益之间寻求均可接受的平衡处于社会转型期的中国正经历着一场由经济博弈、政治博弈走向立法博弈的悄然变化劳动合同法的制定及其实施过程为我们近距离观察这种角力提供了一个活生生的样本 一、引言：失落的期许 xx年1月1日三易其稿、历经四次审议最终以“145票赞成0票反对1票弃权”的高票通过的劳动合同法开始实施i由于该法是继1994年劳动法之后我国调整劳动关系的一部最重要的法律其所传递的重要信息事实劳动关系的保护、强制推行无固定期限劳动合同与提高解雇保护基准、员工离职及辞退补偿等规定都是劳动领域长期聚焦的话题所以从起草伊始该法就引起了社会的广泛关注然而“意外”出现的全球金融危机使得两年来劳动合同法的实施饱受争议当初的反对者如今“洋洋得意”抱着自己的“远见卓识”孤芳自赏；当初的支持者一部分倒戈为“事后诸葛”一部分依然坚持认为“责不在法”究竟孰是孰非现在盖棺定论为时尚早仍需要以理性的态度展开审慎的观察与论证 不可否认劳动合同法历经两年多的不间断宣教ii增强了劳资双方的法治意识和在利益博弈中的话语能力司法实践也表明政府的普法教育“送法上门”、“送法进厂”影响了劳资双方的抗辩逻辑和行动选择iii尽管全国人大棠委会和各省劳动行政部门的检查报告力挺劳动合同法但来自其他口径的调查报告以及“规避劳动合同法”培训班的持续升温依然显示劳动合同法的实施情况并不乐观iv坊间对于劳动合同法的评价也呈现出官方话语和民间话语某种程度上的*v 高票通过的法律为何在实施中遇到难题其实劳动合同法不过是当下我国法律整体实施不良名单中的一个新成员而已正因为实施只有两年这是一个不长不短的时间它让我们在遗忘之前有了一个透过其实施状况回溯、反思当代中国立法质量的绝佳样本任何立法过程都是为实现、主张、确定一定的利益关系而展开的是社会主体的利益博弈与立法者的利益衡量的综合过程劳动合同法（包括劳动合同法实施条例）也不例外通过对立法过程中各方的利益表达、博弈策略以及立法机关的利益衡量进行分析可以在一定程度上检视参与者的表达是否充分参与者选择了何种博弈策略是否进行了理性计算参与者的意见对于立法结果是否具备有效性立法机关在进行利益取舍时是封闭的还是开放的立法机关是运用何种方法进行利益衡量的等等如此也许可以帮助我们了解所必须面对的问题 二、劳动合同法制定过程中各方博弈的策略与效果 利益博弈是在利益冲突条件下不同利益主体为争取各自利益最大化而进行的陈述和质证活动立法过程是一个典型的非合作、动态利益博弈过程它是一个各种利益阶层介入、影响立法及其执行的一个过程vi每一个“局中人”都在试图寻求自己收益的最大化vii它要求立法机关在立法时“给予不同的利益博弈主体（局中人）一定的博弈场域提供其展示策略的机会让不同的利益主体就各自主张的利益进行辩解与反驳相互沟通、相互妥协凝聚共识最后达到各方都能接受的均衡状态但在一个网络状社会关系中这种均衡是相对的、暂时的多元主体之间的利益均衡也不是一次博弈就能达到的而是各方主体反复博弈的结果换言之只有体现多元社会利益主体重复博弈的相对均衡的法律制度才是相对公正和优良的法律制度”viii 在劳动合同法的立法过程中立法主体包括了劳动者、工会、企业、学者、政府以及相关利益团体其实如果从私法的逻辑出发只存在两大利益阵营劳方和资方但立法者反复重申了“劳动合同法是社会法”的性质定位使得政府作为管制方名正言顺地加入了这场博弈而工会、学者、公众、利益团体则基本上属于“无独立请求权第三人”选择性地加入了某一方或者自诩为“态度中立”这部旨在保护劳动者利益的法律之所以引起如此大的争议不仅是几方观点和不同立场的争论更是对制度产生的思考方法、理论与实践的有效衔接进行的大讨论劳方、资方和官方的博弈策略与辩论言辞同样呈现出一种纷繁复杂的利益博弈局面三方的博弈策略与辩论言辞可以概括为： 政府：劳动合同法强调保护劳动者的合法权益是必要的这也是国际上劳动立法的通行规则在我国劳动者处于弱势的情况下尤其需要公平与公正 资方：过分强调保护劳动者权益可能不切实际大幅增加的劳动用工成本对中国的企业经营造成消极影响从而恶化劳工权益 劳方：目前我国劳动力供大于求强资本弱劳工资本肆意侵犯劳动者合法权益的情况比比皆是ix （一）政府 严格来讲在劳动合同法律关系中政府仅仅是一个调解人、管制者然而观察劳动合同法的制定过程我们不得不承认政府作为管制方又一次赢在了起跑线上以劳动合同法草案第一稿对劳动派遣制度的规定为例草案规定“劳动派遣公司须为每个派遣员工向劳动部门上交5000元保证金”这种保证金显得不伦不类很明显这是“部门利益”试图以维护公共利益的名义堂而皇之的进入立法x政府这只无形的手从幕后伸出再次违背了劳动法中“小政府、大社会”的原则对此有学者就指出“即使考虑到中国的国情5000元保证金有其存在的理由草案中却对其支配权、衍生的利息使用权没有做出规定如果不加修改地通过显然是一种资方补贴政府的方式”xi更有学者激烈抨击无固定期限劳动合同条款“上纲上线”地认为这是“政府放弃难度较大的宪政改革”并“把民生责任退回民间”xii 而具有“半官方”色彩的工会也被视为一定程度上存在“立法夹塞”行为例如劳动合同法草案第一稿第五条第二款将公司法中“制定重要的规章制度时应当听取公司工会的意见并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和