合同法 合同审查：合同十五个条款之“权利义务”篇(已阅).doc

合同法 | 合同审查：合同十五个条款之“权利义务”篇广义上来说，合同的所有条款都是合同各方权利义务的体现，而权利义务条款则是各方权利义务的集中体现。以一个人的身体来比喻，合同权利义务条款是合同文本的躯干，起着承上启下的作用。同时，权利义务条款与后面将要谈到的违约责任紧密挂钩，没有履行合同义务的行为将会被定性为违约，因此要承担违约责任。但囿于权利义务条款往往都是由大段大段的文字组成，其中的甲方权利与义务、乙方权利与义务等条款极容易混淆，缺乏统一性，甲方的权利往往就是乙方的义务，而乙方的权利往往就是甲方的义务。所以，合同审查人员拿到手的合同版本往往是千疮百孔、拼拼凑凑而来的权利义务条款，缺乏逻辑条理性，重复现象严重，存在“无害条款”，许多属于权利义务的条款单列出来作为特别条款。针对权利义务条款中的上述表象，作为合同审查人员，应着重从下列方面进行法律审查：一、文本表达方式的选择与规范从本人审查过的大量合同文本来看，权利义务条款的文本表达方式可谓五花八门，各式各样，常见的表达方式有以下几种：各方权利义务条款全部写在一起，不作区分：区分甲乙双方，但一方内部不区分权利义务条款：不写权利条款，都是义务和责任条款：以上三种表达方式是最常见的，从权利义务条款的完备性和规范性来说，明显都存在缺陷。麻雀虽小五脏俱全，本人建议规范的合同权利义务条款格式可以参考如下：二、合同权利义务条款中“无害条款”的判断与处理合同条款中有一类条款可以归为“无害条款”类型，意思就是这些条款说的都对，但都是大道理，都是不言自明的大白话，有这条和没这条对合同履行都不会产生影响，有种“食之无味弃之可惜”之感觉。比如约定“甲方的行为不得违反法律规定”“乙方需要严格按照合同约定履行义务，否则需依法承担责任”“双方发生争议应协商解决”等，属于可有可无条款。“无害条款”在权利义务条款中尤其常见，面对这些条款，建议采取的处理方式是：已有的“无害条款”不做删除处理，规范格式，规整到相应版块列明；杜绝添加“无害条款”。但并非说所有的送审合同中的权利义务条款均无需删除，那些照搬照抄、与合同没有任何关系甚至反而会产生歧义的条款，合同审查人员就要坚决从合同中予以删除。三、权利义务条款的主要内容及审查要点除了上述“无害条款”外，权利义务条款应包含的主要内容包括但不限于以下几大类，当然，这些条款如果对合同本身特别重要或需要重点突出的，也可以采取单列的方式表现在合同中。（一）关于安装、验收、质保等条款在存在商品类标的的合同中，如机器设备买卖合同对供货设备的安装约定，是另行付费安装还是安装义务系供货义务的附随义务，可以在合同权利义务条款中进行约定，写入卖方的义务条款之中。关于合同标的的验收，可以在权利义务条款中设定验收的标准和规范，按照约定的标准进行对照，对于合同标的的验收既可以是单方义务，也可以是双方义务，同时对验收的时间、地点都可以作出明确约定。此外，关于合同标的的质保期约定，可以根据行业规则、交易习惯、特殊需求等因素，合理约定质保期间。类似的条款还有陪同前往、协助履行、协助提供资料等，都可以纳入到权利义务的此类条款中。（二）关于区域限制、竞业禁止等条款在部分合同中如特殊产品供应特殊服务授权合同中，合同的价值就在于在一定区域范围内的竞争垄断，在合理区域范围内的限制经营是实现合同目的的核心需求。因此，可以在授权方的义务条款中加入关于禁止授权的区域限制约定，以实现独家经营的效果，实现经济效益最大化。此外，对于权利的赋予，接受人有时需要承担超出合同期限的竞业禁止义务，该条款可以写入接受人的义务条款中。（三）关于保密、信息泄露等条款商业合作中通过合同谈判知晓的对方商业秘密，合同中体现的给予对方的优惠措施，都构成不可对外言说的秘密，因此在较大金额或较深合作的商务合同中，保密条款显得非常重要。后面我们会专门有一篇文章来谈合同审查中的保密条款，对于不准备单设保密条款或者签订保密协议的合同来说，可以将保密义务决定在权利义务条款中的各方义务条款中。（四）关于人身、财产损害赔偿等条款在存在人身、财产损害灭失风险的合同中，如建设施工合同、安装改造合同、运输合同、加工承揽合同等履行过程中，有可能发生一方人员因作业造成的人身损害，发生财务毁损灭失的风险，此时产生的人身损害赔偿和财产损失赔偿就需要在合同中予以明确，约定为一方或各方责任，或者各自负责各自的损失，避免合同履行过程中发生问题后的责任不明，针锋相对，甚至对簿公堂。（五）核心指标达成和目标计划设定等条款对于以完成一定目标而签订的合同，可以在合同权利义务条款中明确约定需求方对供应方的指标要求，未达到该指标则视为供应方未完全履行合同义务，从而要承担履行不能的责任，对于目标计划的设定经各方协商一致，写入合同，作为一方的权利，反之就是一方的义务。当然，除了上述类型的条款