（工商管理专业论文）析上市公司关联交易.pdf

0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 摘要 f 在我国证券市场，上市公司进行关联交易的情况十分普遍。关联交易可以节约大 量商业谈判等方面的交易成本，从而提高交易效率。然而，由于关联方可以运用其优 势或行政力量来撮合关联交易的进行，从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争的 条件下出现不公正现象，为一些违规活动提供了条件，造成对上市公司、股东及其他 利益相关人的侵害，扰乱市场经济正常秩序。在我国，上市公司利用不正当关联交易， 虚构利润、粉饰报表，或大搞内幕交易、操纵二级市场，有的上市公司大股东利用关 联交易非法或无偿占用或故意拖欠上市公司的资金，严重违背了证券市场的公开、公 平、公正原则。r 本文主要探讨了我国上市公司关联交易的目的及表现形式，不正当关联交易产 生的不良影响，并通过对我国上市公司不正当关联交易产生的根源分析，提出了在我 国证券市场加强规范和监督上市公司关联交易的途径：增强关联交易的透明度，即对 关联方与关联交易的强制信息披露：加强公司治理；建立和完善保护中小股东的预防 措旋及救济措施。 本文旨在通对上市公司关联交易的分析，结合我国国情，以建立和完善我国证 券市场关联交易的规范和监管体系，使关联交易纳入法制轨道，使之遵循公开、公平、 公正的原则，从而有效防范不正当关联交易的发生。 关键词：上市公司关联交易 0 0 s m 0 8 5 徐海燕 析上市公司关联交易 a b s t r a c t i nc h i n as e c u r i t i e s m a r k e t s ， i ti sc o m m o n p l a c et h a tc o n n e c t e d t r a n s a c t i o n sh a v eb e e nf o u n di nt r a d eb e h a v i o ro fc h i n al i s t e dc o m p a n i e s c o n n e c t e dt r a n s a c t i o n sa r es u c hag o o da p p r o a c ht os a v eal o to ft h ec o s ti n h e a v yn e g o t i a t i o nt h a tp r o m o t e st r a d i n ge f f i c i e n c yg r e a t l y h o w e v e r ，b e c a u s e c o n n e c t e dp a r t n e ru t i l i z ep o w e rt op r o m o t et r a d e ，u n f a i rt r a n s f e rp r i c i n g o c c u ri nn o c o m p e t i n gc i r c u m s t a n c e a n d i l l e g a la c t i v i t i e st a k ep l a c e c o n t i a n a l l y ，t h a tr e a l l yd od a m a g et ol i s t e dc o m p a n y ，s h a r e h o l d e r ，a n do t h e r i n t e r e s th o l d e r ，a sw e l la sd i s r u p tt h em a r k e t i no u rc o u n t r y 。i ti sr e p o r t e d t h a tc h i n a1 i s t e dc o m p a n yu t i l i z em e a n so fc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n s m a k e u p p r o f it s ，t r i m m e ds t a t i s t i c a ld a t a ，u n d e r g r o u n dt r a d et om a n i p u l a t es e c o n d a r y m a r k e ta n dc o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e ro f1 i s t e dc o m p a n i e su t i l i z ec o n n e c t e d t r a n s a c t i o n st od e f a u l tc a p i t a lo f1i s t e dc o m p a n y i l l e g a l l y a 1 1 t h e s e b e h a v i o r b a d l yv i o l a t ep r i n c i p a lo fp u b l i c it y ，e q u it ya n dj u s t i c ei n s e c u r i t i e sm a r k e t s t h i sp a p e rm a i n l yd i s c u s s e st h eg o a la n db e h a v i o ro fi nc h i n as e c u r it i e s m a r k e t sa sw e l la sm i n u se f f e c to fi m p r o p e rc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n s ，a n d a n a l y s i st h ef o u n d a t i o nc a l l i n gc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n si n t ob e i n g t h i sp a p e r s u g g e s tt h ew a yt od i s c i p l i n i n gs e c u r i t i e sm a r k e t sa n ds u p e r v i s i n ga p p r o a c h e s 0 fc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n s m a k i n gc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n sm o r ep u b l i cb yt h e m e a n so fo b l i g i n gc o n n e c t e dp a r t n e ra n dc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n st or e v e a l r e l e v a n ti n f o r m a t i o n ， s t r e n g t h e n i n gm a n a g e m e n t o f c o m p a n y ，p e r f e c t i n g e n v i r o n m e n tt op r o t e c ti n t e r e s to fm i n o r i t vs h a r e h o 王d e r or it h eb a s i so fc h i n e s ec o n d i t i o n s t h i s p a p e ra n a l y s i sc o n n e c t e d t r a n s a c t i o n so fc h i n a1i s t e dc o m p a n y ，g i v eae f f i c i e n tw a yt ob u i l da n dp e r f e c t r u l ea n ds u p e r v i s i o no fc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n si nc h i n as e c u r i t i e sm a r k e t s ， b r i n g i n gc o n n e c t e dt r a n s a c t i o n si n t ol e g a ls y s t e m ，c o m p l y i n gw i t hp r i n c i p l e o fp u b l i c i t y ，e q u i t ya n dj u s t i c e ，a r et h eb e s tw a y st o p r e v e n ti l l e g a l c o n n e c t e dt r a n s a c t io n s k e yw o r d s ：l i s t e dc o m p a n y c o n n e c t e d t r a n s a c t i o n s - 4 - 0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 1 引论 在我国证券市场，上市公司进行关联交易的情况十分普遍。据统计，公布1 9 9 7 年中期报告的6 8 5 家上市公司中，共有3 5 7 家公司披露了关联交易的情况， 占全部 上市公司的5 2 1 ，共涉及关联企业8 0 6 家，关联交易金额高达5 2 4 5 5 亿元。另据 不完全统计，沪深两市1 9 9 9 年有4 2 0 家上市公司发生了关联交易，占所有上市公司 的4 5 左右，交易金额约达6 5 0 多亿元。2 0 0 1 年发生关联交易的上市公司共计5 9 3 家，关联交易事项1 2 3 9 起，关联交易所涉及的总金额高达4 9 9 6 9 1 亿元。近几年， 随着企业改草的深入及市场竞争的加剧，企业之间的并购、联合、相互参股等商业活 动在全国范围内风起云涌，大型企业集团纷纷设立自己的子公司以不断提升自身的竞 争能力，这一切使得相关联的企业之间的交易日见增多，数额日益增大。据联合证 券与证券时报的调查显示，有7 2 3 4 的上市公司经理人承认存在关联交易。 从已披露的关联交易情况看，关联交易已渗透到上市公司的生产、经营的全过程，内 容广泛，包括产品销售、原材料采购、劳务提供、资金融通、专利权和商标使用权等 无形资产转让、租赁、担保、应收应付帐款、资产重组、股权转让、在建工程转让、 利息收付、管理费支出等。 中国证券市场上的关联交易自1 9 9 3 年的“宝延风波”初露端倪，至1 9 9 5 年的“恒 棱重组”、“康凤重组”、飞乐收购大股东下属工厂产权等事件的发生，因涉及产权 转移且数额巨大，始引起中国证券界及法律界人士的广泛关注。1 9 9 6 年炙手可热的 大牛股琼民源，利用关联交易虚构巨额利润，从1 9 9 5 年公司每股收益不到0 1 厘钱， 到1 9 9 6 年公司每股收益却高达0 8 6 7 元，净舞润4 8 5 亿元，一年之间净利润增长 1 2 9 0 倍，这也使得琼民源股价当年涨幅达到了1 0 5 9 ，然而不久后丑闻爆发，琼民源 由此停牌达2 年多之久，琼民源事件让证券市场对类似的虚假关联交易划上一条警 戒线，1 9 9 8 年琼民源董事长马玉以提供虚假财务会计报告罪判处有期徒刑三年。2 0 0 0 年s t 猴王上市后与其大股东猴王集团资产、业务和人员不分，大股东通过各种手段 和各种名目肆意侵占股份公司的财产与资金达十几个亿，几乎把股份公司彻底掏空。 珠海恒通和通辽艾史迪集团先后分别以资产重组的名义进入上市公司棱光实业和四 砂股份以后，利用自己的控股地位把自己下属子公司或不良资产高价转让给上市公司 套取巨额现金，又让上市公司为自身巨额债务提供担保，最终把上市公司拖垮或使上 市公司陷入s t 困境。2 0 0 1 年三九集团利用关联交易占用三九医药资金超过2 5 亿， 侵占资金占上市公司净资产的9 6 。证券市场上屡屡发生的利用不正当关联交易侵害 上市公司与中小股东利益，关联交易已经成为证券市场关注的热点，也让原本中性的 关联交易笼罩上了欺诈、弄虚作假的乌云。中国证监会主席周小j | | 2 0 0 1 年5 月3 0 日在“中国上市公司治理研讨会”上作演讲时说到，“目前关联交易相当严重，想要 把利润作大的时候，可以通过关联交易把利润作大：想要转移利润的时候，又可以通 0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 过关联交易抽空企业的利润，甚至抽空狰资产。恶性事件时有发生，导致市场信心普 遍不足，说明研究这个问题有它的客观背景及其紧迫性。” 上市公司属于资合性质的公司，而上市公司与股东之间的资产在法律上是彼此 独立的，这使他们之间进行市场交易成为可能。关联交易在市场经济条件下广为存在。 从集【i 3 利益出发，关联交易有利于集团内资源的优化配置，节约交易成本。一些上市 公司利用关联交易进行资产重组，改善了经营状况，提高了上市公司的资产质量，还 有一些上市公司通过资产剥离和重组，将优良资产注入上市公司，使上市公司成为集 团融资的窗口，从而盘活存量资产。由此可见，在我国，关联交易有其存在的必然性、 必要性和合理性。关联交易客观上可能给企业带来或好或坏的影响，从有利的方面讲， 交易双方因存在关联关系，可以节约大量商业谈判等方面的交易成本，并可运用行政 的力量保持商业合同的优先执行，从而提高交易效率。从不利的方面讲，由于关联交 易方可以运用行政力量撮合交易的进行，从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争 的条件下出现不公正情况，为一些违规活动提供了条件，形成对上市公司、股东及其 他利益相关人的侵害。 从国际范围来看，关联关系及其交易是随着世界范围内的公司组织形式和治理结构的 演变，在跨国公司、母子公司制及总分公司制得到广泛运用时出现的。在西方发达国 家，跨国集团公司常常运用关联交易在高税区与低税区之间转移收入与费用以达到合 理避税的目的。特别是在跨国公司之间，金融工具的制造者往往还会创造出更新的关 联交易方式。在亚洲，由于许多国家家族企业和官僚企业的存在，关联交易的目的就 不仅仅是避税。如日本和韩国的大企业，大股东往往利用企业监管透明度不高的特点， 在母公司与子公司之间转移利润或掩盖亏损，一旦外部经营环境出现变化或监管加 强，这一因素就成为企业倒闭的重要原因。在香港的公司监管中，较为重要和难以解 决的问题之一也是关联交易。 即使在资本市场高度发达、各种法律制度相当健全的美国，不正当关联交易也不 可能完全制止。在2 0 0 1 年出现的“安然事件”，引起美国资本市场乃全球资本市场 的震惊。全球最大的能源交易商安然公司在短短的一个多月，它的股票市值从最高峰 的6 3 1 亿美元跌至4 5 亿美元，安然公司2 0 0 1 年1 2 月申请破产保护。安然公司破产 不仅使数百万普通持股人损失惨重，而且使公司大批员工投资于公司股票上的退休金 血本无归，而与此事相牵连的“五大”之一安达信公司正在受到美国司法部、证券交 易委员会和国会的调查。经最近的初步调查发现，安然公司隐瞒债务达1 0 亿美元之 巨，其主要手段之一是运用公司资产建立大量合伙公司，然后通过与这些公司未经 审计的关联交易来掩盖债务和虚报盈余。安然公司建立一系列子公司，将其大部分设 在免税区，利用资产置换关联交易达到避税目的的同时把不动产置换给子公司，由子 公司用资产抵押发债，取得现金注入安然公司， 如果资产升值，就收回资产，用现 金或优先股偿债，实现利润；而相反，如果资产减值，损失便隐而不报，再建一个子 2 _ 0 0 s m 0 8 5徐海燕 折上市公司关联交易 公司，再用资产抵押套现偿还债务， 就这样用一种类似“传销”的链条式手段进行 着自己的资本运营，创造着虚假的利润。1 1 月8 日，安然宣布，在1 9 9 7 年到2 0 0 0 年间由关联交易共虚报了5 5 2 亿美元的盈利。安然走向破产始于投资者对其复杂的 关联方交易的关注，那些交易涉及安然当时的首席财务官法斯托。法斯托是安然关联 企业l j m 、l j m 2 及其他一些同类实体的主要股东或总经理。安然和l j m 合伙之间的交 易不仅直接造成了安然高达3 5 0 0 万美元的损失，而使法斯托个人从l j m 和l j m 2 就 获得了3 0 0 多万美元的报酬。而且安然与l j m 等合伙之间的交易披露并不充分和准确， 既过于含糊笼统又相当难懂，对大多数投资者几乎起不到披露应该起到的作用。 为此，关联关系及其交易的规范已成为各国监管当局关注的焦点。同样在我国， 对关联交易问题迫切需要解决的是公平、公开、公正的问题。我们应该在中国深层次 的背景下，找到产生不正当关联交易的根源，结合中国国情，有效地规范关联交易， 以立法加强对关联交易的监管，从而使关联交易对上市公司的长期、稳定、健康发展 发挥积极作用。 ! ! ! 坚! 塑堡塑鳌 堑占吏坌旦羞壁! ! 里 2 关于关联交易 2 1 什么是关联方关系 我国对关联方的正式法律规定，最早见于1 9 9 1 年4 月9 日发布中华人民共和 国外商投资企业和外国企业所得税法，在其实施细则中，提到了关联企业，它是指 在资金、经营、购销等方面，存在直接或者间接的拥有或者控制关系、直接或者间 接地同为第三者所拥有或者控制、其他在利益上具有相关联的关系的公司、企业或其 他经济组织。”该规定是为加强税收工作。而当时上市公司及接个证券市场对关联方 还缺乏统一的认定标准，1 9 9 3 年5 月4 日发布的股票发行与交易管理暂行条例 只在第六章“上市公司的信息披露”中，要求上市公司在年度报告中披露“公司及其 关联人一览表和概况”，但对关联人未作任何解释。 直到1 9 9 7 年5 月，财政部颁布了企业会计准则一关联方关系及其交易的披露， 文中规定，关联方关系主要存在于两个或多个企业之间、企业与个人之间。该准则 所涉及的关联方关系主要指：( 一) 直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制， 以及同受某一企业控制的两个或多个企业( 例如：母公司、子公司、受同一母公司 控制的子公司之间) ：( 二) 合营企业；( 三) 联营企业；( 四) 主要投资者个人、 关键管理人员或与其关系密切的家庭成员；( 五) 受主要投资耆个人、关键管理人员 或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。在该准则中与企业仅发生日常往来 而不存在其他关联方关系的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构，虽然他们 可能参与企业的财务和经营决策，或在某种程度上限制企业的行动自由的不视为关联 方：仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或代理商 也不视为关联方。在2 0 0 0 年修订的股票上市规则中，上市公司关联人被分为关 联法人、关联自然人和潜在关联人。上市公司的关联法人：( 一) 直接或间接控制上市 公司的第一大股东，或者基于股权比例、公司章程或经营协议的规定能够控制上市公 司董事会组成的法人股东：( 二) ( 一) 项所列股东的子公司，以及该等股东有权决定半 数以上董事人选或法定代表人人选的企业。( 三) 关联自然人担任法定代表人的法人； ( 四) 按照国家有关法律、法规确定的与上市公司具有关联关系的法人。上市公司的关 联自然人：( 一) 上市公司的董事、监事及高级管理人员；上述人士的父母、配偶、年 满1 8 周岁并具有民事行为能力的子女：在关联法人第( 一) 、( 二) 款中担任董事、 监事、法定代表人、经理的人士。上市公司潜在关联人：因与上市公司关联法人签 署协议或作出安排，在协议生效后符合关联法人与关联自然人条第一款规定的。 在这两则法规里，虽对关联方的表述不一样，但是内涵基本上一致：在企业财务和经 营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影 响，将其视为关联方：如果两方或多方同受一方控制，也将其视为关联方。控制，指 有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共 - 4 - 0 0 s m 0 8 5 徐海燕 析上市公司关联交易 同控制，指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。重大影响，指对一个企业的财 务和经营政策有参与决策的权力，但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括： 在董事会或类似的权力机构中派有代表；参与政策的制定过程；互相交换管理人员， 或使其他企业依赖于本企业的技术资料等。 关联方关系是否存在，应视其关系的实质，而不仅仅是法律形式，即“实质重 于形式”。“实质重于形式”原则是指经济行为所产生的实际效果比具体表现形式更 重要。这一原则可以使监管者从实质经济后果的角度去考察监管对象的具体经济行 为。例如在2 0 0 1 证监会1 0 5 号关于上市公司重大购买、出售、置换资产若干问题 的通知中，“如交易对方已与上市公司控股股东就直接或间接受让上市公司股权事 宣或因向上市公司推荐董事达成默契，可能导致公司实际控制权发生变化的，则上市 公司实施的该项购买、出售、置换资产的交易属于关联交易，应执行有关法律、法规 或者规则中关于关联交易的规定”。 最终控制方是指对公司的终极所有权，在我国的法律中没有明确提出最终控制 方的概念，而在实务中，绕几道弯子或转几个圈子进行关联方交易的情况不少，这使 对关联方关系的认定、披露、审计、监管变得十分复杂，增大了投资者、注册会计师、 政府决策的风险。在英国财务报告准则f r s 8 明确指出“报告实体最终的母公司和中 间的母公司及这两类母公司的董事都有是报告实体的关联方，在披露时，如果不止一 个控制方，还应披露最终控制方”。因此我们认为，在我国会计上“实质重于形式” 原则可使我们有理由采用国外的做法，视最终控制方为关联方。 各国和国际会计准则对关联方的定义也与以上基本一致，但美国会计准则的关 联方关系比我国多了一项“企业和职工福利信托机构”。相信随着我国由企业提取并 交由受托管理人管理的养老金等信托基金的日益庞大，各类企业、机构与其之间就将 构成越来越广泛的关联方关系，将信托基金纳入关联方关系也将是我国未来的趋势。 2 2 关联交易的类型 庄企业会计准则一关联方关系及其交易的披露中，关联方交易是指在关联 方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款。在2 0 0 0 年修订的股票 上市规则中，上市公司关联交易是指上市公司及其附属公司与其关联人交换资源、 资产，相互提供产品或者劳务的交易行为。以下列举了有关关联方交易的例子，包括 但不限于下列事项：( 一) 购买或销售商品：( 二) 购买或销售除商品以外的其他资 产：( 三) 提供或接受劳务；( 四) 代理；( 五) 租赁：( 六) 提供资金( 包括以现 金或实物形式) ；( 七) 担保与抵押：( 八) 管理方面的合同；( 九) 研究与开发项 目的转移；( 十) 许可协议：( 十一) 赠与：( 十二) 债务重组；( 十三) 非货币性 交易； ( 十四) 关联双方共同投资：( 十五) 关键管理人员报酬。 0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 此外，还可从以下不同角度对关联交易予以分类：根据交易涉及的金额及影响 大小，可将关联交易分为轻微关联交易，普通关联交易，重要关联交易：根据交易对 象的不同，可将关联交易分为企业与企业之间的交易，企业与关键人员之间的交易等； 按交易的计价原则，可将关联交易分为市场价交易、协议价交易、优惠价交易；按交 易是否符合证券市场的“三公”( 公平、公开、公正) 原则、有无损害公司及中小 股东、债权人等利益相关者的合法权益，可将关联交易分为正当交易和不正当交易。 关联方之间交易的核算，与非关联方交易的核算相同，其交易的相关数据包括在会计 报表有关项目内，在表中不需要单独反映关联方之间交易的金额，但是需要在有关部 份进行披露说明。关联方关系及其交易的披露涉及临时报告与定期报告。 2 4 关联交易的特征 2 4 1 两面性 关联交易可视为介于市场交易和企业内交易之间的一种独特交易，因此这种交易 的信息成本、监督成本与执行成本要低于市场交易，而管理成本要少于企业内交易， 所以关联方交易在经济上降低了交易成本，减少了交易费用，这是关联交易有利的一 面。但是，也正是由于这种独特的关系，在利益驱使或运用行政力量促成交易违背市 场竞争的原因下，容易出现违背证券市场“三公”原则的情况。这就是关联交易的两 面性。 2 4 2 隐蔽性 关联交易具有隐蔽性，关联方可利用其特殊的支配条件同上市公司进行的一种与 小股东等其他利益相关人信息不对称的关联交易，而这些交易的核算，与同非关联方 交易的核算相同，其交易的相关数据包括在会计报表有关项目内，如“应收账款”、 “其他应收款”等科目，在会计报表的主表中不需要单独反映，而只在报表附注中披 露，一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是正当的，哪些是不正当的关联交易，更 无法确定关联方交易对该企业业绩的影响。 ! ! ! 坚! ! !熊塑壅 堑占塑坌望薹壁奎墨 3 关联交易的目的 关联交易实质是关联方之间发生转移资源或义务的事项，关联交易的存在对许 多一k 市公司是不可避免的，只要能遵守关联交易的有关规定，法律并不禁止。关联交 易不同于其他独立的市场交易，由于关联交易存在着上述特有的特征，许多上市公司 可利用其达到以下目的。 3 1 降低交易成本 由于在市场机制运行中存在摩擦。从而产生交易成本，交易成本理论是现代西 方产权经济理论的重要基础。交易成本的主要内容包括：获取需要准备的市场信息有 成本；进行谈判与监督履约的成本。交易成本又分为事先与事后交易成本，事先交易 成本是指起草、谈判、保证落实某种协议的成本：事后交易成本则是指交易发生后 所付出的成本，又包括：当事人要退出协议所付的成本，交易者为改变错误的价格 信息所付出的成本，交易者为解决冲突而付出的成本及要确保交易关系的长期性、连 续性、稳定性所付出的成本等。在现实经济生活中交易费用不可能为零，因此，每个 企业在收益不变的情况下，总是力图节约交易费用。交易双方存在着关联关系，这种 介于市场交易和企业内交易之间的一种独特交易，可以节约信息成本、监督成本、执 行成本以及管理成本，并运用行政的力量保证商业合同的优先执行，从而降低交易成 本，提高交易效率。在我国目前的资本市场，由于集团公司多以资产剥离方式将其中 的一部分资产发行和上市，集团内关联方交易能降低交易成本的功能就愈加显现。 3 2 集团利益考虑 随着我国企业改革的深入及市场竞争的加剧，大型企业集团纷纷设立自己的子 公司以不断提升自身的竞争能力。通过企业集团内部适当的关联交易安排，有利于集 团内资源的优化配置，节约交易成本，提高企业的运营效益和盈利能力，扩大经营规 模，有利于实现企业集团利润的最大化，提高其整体的市场竞争能力，从而有助于企 业集团整体战略目标的实现。另外，上市公司作为集团对外的一块招牌，从集团利益 出发，当上市公司出现由于财务状况不佳，营运资金不足，筹资受阻时，通过关联交 易，可改变财务状况，提高企业的运营效益和盈利能力。一些上市公司利用关联交易 进行资产重组，改善了经营状况，提高了上市公司的资产质量，还有一些上市公司通 过资产剥离和重组，将优良资产注入上市公司，达到产业结构转移与优化，提高市场 竞争能力。创造一个具有发展潜力、业绩优秀的上市公司，对集团来说也是树立了良 好的形象，有利于集团整体的竞争。 3 3 避税 ! ! ! 坚! ! !堡塑夔 堑圭立坌望羞壁窒墨 关联交易的避税动机，主要是由于部分集团公司、上市公司、子公司等关联企 业各成员之间在税收待遇上( 税收政策和税率方面) 存在差异。关联双方出于避税目 的，人为地确定高或低于市场价格的交易价格( 即转让价格) ，将利润由高税负企业 转移至低税负企业，以实现关联企业整体的利润最大化。在西方发达国家，跨国集团 公司也常常运用关联交易在高税区与低税区之间转移收入与费用，以达到合理避税的 目的。关联企业将利润由高税负企业向低税负企业的避税或逃税方式可分为以下几 类： ( 1 )关联企业在进行原材料供应、产品销售时以明显高或低于市价进行“低进高 出”或“高进低出”，将收入转移到低税负的关联企业，费用转移到高税负的关联企 业。 ( 2 )关联企业采用无偿借款、支付预付款或高利拆借等方式，将利息负担转移到 高税负的企业冲减企业利润，从而减少应缴纳的税款。 ( 3 )关联企业间通过转让有形和无形资产以及提供劳务等方式，采用不合常规的 价格转移利润。 ( 4 ) 利用不同地区、不同企业性质间的税率差异，通过关联交易降低税负。 ( 5 )上市公司通过收购、投资来减轻税负。 关联企业间出于避税动机而发生的关联交易减少了应纳税额，使国家应得的税收 受到损失。1 9 9 1 年我国公布实施的中华人民共和国外商企业和外国企业所得税法 以及1 9 9 8 年4 月的关联企业间业务往来税务管理规程为开展反避税工作提供了 法律保证。其规定“对关联企业间在有形财产的购销和使用、无形财产的转让和使用、 提供劳务、融通资金等业务往来中，不按独立企业间业务往来收取或支付价款、费用， 而减少应税收入或应纳税所得额的，依法进行调查、审计并实施税收调整的工作。” 转让定价的调整的方法有：按独立企业之间进行相同或类似业务活动的正常水平或标 准进行调整，或按成本加合理费用和利润进行调整等。 3 4 调节利润、粉饰报表 上市公司财务报表所体现的公司经营业绩，是上市公司树立良好形象、争取再融 资资格、避免戴s t 、p t 帽的重要因素。公司可以有很多方法来调整其经营业绩。对 于上市公司来，其关联企业比较多，关联交易也较复杂，又因其隐蔽性，用关联交易 来调节利润、粉饰报表是不少上市公司常用的办法。 公司在上市之前，发行公司为了做好上市公司的业绩，争取较高的股票发行价格， 发行公司往往把优质资产放在上市部分，而将那些费用较大、收益不高的部分剥离出， 放在关联企业里。这些部分在以后的生产经营中还要用到，但是在上市部分的报表中 却将其分离出。这样展示的会计报表就比较好看了。但这存在一个潜在的风险。因为 上市公司在以后的生产经营中仍要以付费的方式来得到这些部分的支持和服务。如果 s 0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 投资者仅以上市公告中的业绩来预测该企业的未来，那么很可能会遗漏一些影响业绩 的因素。 上市公司与关联方之间的交易内容可以是原材料、产品的买卖，也可以是股权的 转让与承让、还可以是费用的分担与支付等等。利用关联交易调节利润通常有以下几 种常见途径： ( 1 ) 上市公司通过关联企业来销售产品，销售价格高于或低于市场价格，以此 来调节利润，或上市公司为实现销售利润，与关联企业签订虚构的销售协议，将大量 的存货或产品卖给关联企业，进行非正常的虚构交易。判断真实与虚构之标准，一是 是否有交易的真实动机，= 是是否符合营业常规。虚构的关联交易也称缺乏经济实质 的交易。东风汽车( 6 0 0 0 0 6 ) 的2 0 0 1 年年报显示，占东风汽车主营业务收入或主营业 务利润总额1 0 以上的主要产品销售收入、销售成本及毛利率的项目主要有两大类， 一类是轻型车，在报告期内实现销售收入1 2 2 5 亿元，但销售成本高达1 2 4 5 亿，销 售毛利为负的1 9 7 1 万元。另一类的主导产品则是发动机，在报告期内共实现销售收入 3 0 9 9 亿元，销售成本为2 1 4 0 亿元，销售毛利高达9 5 8 亿，毛利率为3 0 9 3 ，而正是 因为这一主导产品才使得该公司的主营业务利润出现了大幅增长。但是，在报表中发 现，发动机销售的主要客户是该公司的控股股东，在报告期内的销售额高达2 2 亿，占 发动机3 0 9 9 亿的销售收入的7 0 9 9 。换言之，东风汽车之所以获得如此优异的成绩， 很大程度上依赖于对其控股股东的关联交易。 ( 2 ) 上市公司与关联企业进行资产置换、股权交易，获得丰厚收益。2 0 0 0 年第 一大牛股世纪中天( 0 5 4 0 ) 为这一典型案例：2 0 0 0 年1 月1 1 日世纪兴业入主世纪中 天，2 0 0 0 年9 月，世纪中天从世纪兴业手中受让了亚太东方通信网络有限公司4 0 的股权。世纪中天当时的受让价格是1 9 5 0 万元。当时世纪中天豪言，此举意味公司 向通信网络业迈进。但仅仅两个月后，世纪中天以3 0 0 0 万美元( 人民币近2 5 亿元 的天价) 将亚太东方通信网络有限公司出让给三井海上风险投资公司，资产瞬间增值 2 0 倍，获利2 亿多，成为其2 0 0 0 年利润的主要来源。世纪中天将亚太东方通信网络 有限公司4 0 股权以3 0 0 0 万美元高价卖出后，这笔巨款不知所踪，公司在这方面的 解释并不能释疑：2 0 0 l 中报披露，母公司将2 7 亿资金拨给北京世纪中天投资有限 公司( 世纪中天的全资子公司) 进行“风险投资管理”，这笔钱不知最后流向了何处。 2 0 0 0 年世纪中天真的是如日中天，一系列的资本运作使其每股收益从一年前的0 2 9 元惊变为1 1 9 元，股价也以3 9 8 1 的涨幅列2 0 0 0 年度a 股涨幅第一。 ( 3 ) 上市公司与关联方的资产托管经营也往往成为利润操纵的工具。一种是上 市公司将不良资产委托母公司经营，定额收取回报，上市公司既回避了不良资产的亏 损，又凭空获得了一块利润。另一种是母公司将稳定的高获利能力的资产以低收益的 形式委托上市公司经营，在协议中将营业收入以较高的比例留在上市公司，直接增加 上市公司的利润。此外，将经营性资产采用租赁的方式交由上市公司经营，也是常用 n 塑! 坚! ! ! 堡塑整 堑圭史坌望鲞壁! ! 里 的方法之一，而租赁方式和租赁价格就是上市公司与母公司之间可以随时调整相互利 益的阀门。如p t 双鹿( 6 0 0 6 3 3 ) 为争取在为期半年的宽限期内扭亏为盈，白猫集团不惜 将下属全资子公9 1 海牙膏厂委托给p t 双鹿经营管理，托管期为1 年，从而让p t 双鹿唾手得到6 0 0 万元的托管费。受人关注的猴王事件中，猴王股份其虚构利润是主 要是向集团收取资金占用费和把建筑、土地、甚至向集团收购来的厂子又租借给集团， 收取高额租赁费得来的。 通过形形色色的关联交易，上市公司可以想方设法来调节上市公司的收入或转移 费用，以达到调节利润、粉饰报表的目的。 3 5 侵占资金转移资产 上市公司的控股股东、关键管理人员及其家属所控制或有重大影响的企业可以利 用其在上市公司中的优势地位，在与上市公司进行关联交易时，影响关联交易正常进 行，达到从上市公司转移资金的目的。这种转移或侵占上市公司资金的现象在我国证 券市场时有发生。深圳证券交易所博士后段亚林在有关管理方占用上市公司资金问题 的一个研究报告中，仔细地统计了9 9 年和2 0 0 0 的每一笔关联交易，发现9 9 年上市 公司关联方占用上市公司的资金达到了1 0 7 9 个亿，而当时9 9 年在上市公司的家数还 不满1 0 0 0 家，那就是说平均每家上市公司的资金要被占用1 个多亿，到2 0 0 0 年的时 候，经过证监会交易所比较严格的严密的监管，资金占用的现象严重程度已经有所下 降，根据统计数据，被占用的资金是6 3 6 个亿，现在2 0 0 0 年上市家数来算的话，大 概每家被占用5 0 0 0 万左右。2 0 0 1 年大大加强了对资金侵占的监管，而另据报道，截 止2 0 0 2 年4 月底，沪深两市约有1 1 5 家上市公司披露了大股东或关联方占用资金及 还款情况，总共占用资金高达4 2 6 亿元，每家上市公司平均被占用的资金达3 7 亿元 以下以控股股东为例，从上市公司侵占资金、转移资产常见的方式有： ( 1 ) 拖欠上市公司货款或者“借用”上市公司募股资金不归还，虽然上市公司经营 业绩表面上不受影响，但应收账款不断增加，资金被长期占用。迫于监管压力，即使 一些控股股东做出了还款计划，但从上市公司拿去的是现钱，而归还的却是五花八门 的“资产”。控股股东把上市公司当成“现钞提款机”，却将上市公司陷入资金周转 困难、资产质量下降的困境。 ( 2 )以不合理的低价从上市公司购买产品或资产，违背市场公平竞争原则，从而达 到从一h 市公司转移资产的目的。 ( 3 ) 不合理的高价将其产品或劣质资产出售或置换给上市公司，换取上市公司的现 金或优良资产。 ( 4 ) 让上市公司为控股股东或其他关联企业巨额贷款作担保以掏空上市公司。由于 上市公司的资信等级要高于非上市公司，故有些控股股东即操纵上市公司提供信用担 10 _ 0 0 s m 0 8 5徐海燕 析上市公司关联交易 保，使其和关联企业顺利地从银行获得巨额贷款，然后让上市公司去承担还款的保证 责任。有关统计数据显示，深市上市公司中存在为大股东担保的上市公司有1 5 5 家， 占总数的3 0 1 ； ( 5 ) 通过不合理的费用负担或通过涉及金额巨大的无形资产转让等方式来向控股 股东“贡献”资金。2 0 0 1 年五粮液( 0 8 5 8 ) 花巨资向其大股东四川省宜宾五浪液酒厂购 买1 5 个商标使用权，商标、标识许可费预计全年为9 7 8 0 万元，使用期限为一年，这 意味着五粮液要在今后的一年内向大股东贡献1 个亿的商标使用费。 控股股东利用不正当关联交易，从上市公司拿走的是真金白银，留给上市公司的 是现金流恶化，资产质量下降，严重影响上市公司的发展，甚至出现公司被“掏空” 现象。2 0 0 1 年报中，就占用资金的绝对数而言，济南轻骑、三九医药、神马实业、 首钢股份、科龙电器、深石化等公司名列前茅。利用关联交易，大股东轻骑集团欠 济南轻骑款高达2 5 8 亿元：三九医药大股东及其他关联方占用上市公司资金超过2 5 亿，侵占资金占上市公司净资产的9 6 。 3 6 其他 各上市公司财务和经营状况不同，所处的具体环境不同，公司采取关联交易的目 的还可以是规避风险。如跨国公司的经营中，当东道国政局不稳、政策多变、汇率下 跌、通货膨胀等情况，都会对跨国公司产生不利影响。而跨国公司通过转移价格，可 将利润转出，以降低预期的外汇风险，减少通货膨胀损失，躲避政治风险。还有当涉 及重大诉讼时等等。 0 0 s m 0 8 5椽海燕 析上市公司关联交易 4 关联交易的主要表现形式 上市公司的关联交易的目的各有不同，为达到所需目的，关联交易的表现形式也 多种多样，企业会计准则等其它法规中规定了十多种关联交易的形式，充分说明关联 交易的多样性。归纳起来，上市公司的关联交易主要可分为两大类的表现形式：资产 重组中的关联交易和经营业务中的关联交易。 4 1 资产重组中的关联交易 近年来，上市公司的重组活动日趋频繁，在重组过程中，关联交易手段的运用 十分普遍和必要，据统计1 9 个产业1 9 9 8 年已进行资产重组的3 4 2 家公司，5 9 0 次资 产重组中，属于关联交易占4 0 ，其中以资产置换进行重组的2 5 家上市公司全部为 关联交易，而在并购类与资产剥离类重组中关联交易的比重也非常大，分别为4 1 和 4 9 。在过去和未来的一段时间内，中国发行制度的额度制或者核准制，都使得上市 公司本身就成为比较稀缺的“壳资源”。这种情况下，为了规避额度控制，“买壳上 市”与“借壳上市”成了证券市场两种主要的重组模式。 “买壳上市”重组模式是指非上市公司或企业通过购买上市公司的股权并实现 控股后，再由上市公司收购非上市的控股公司的实体资产，从而将非上市公司的主体 注入到上市公司中去，实现非上市的控股公司间接上市的目的。显然，买壳上市涉及 到了关联交易。其最后一步是上市公司购买大股东属下的另一块资产，这是典型的关 联交易行为。许多有实力的非上市公司把并购上市公司作为进入资本市场的捷径，这 就决定了并购以后就有大宗的关联交易紧随其后，从而取得上市地位。方正科技是一 家完全通过= 级市场收购实现买壳上市并且得到成功的公司。它的壳公司是著名的 “：三无概念”股延中实业。延中实业是“上海老八股”之一，股本结构非常特殊，全 部是社会流通股。延中实业以前的主业比较模糊，没有发展前景，是一个非常好的壳 公司。1 9 9 8 年2 月到5 月，延中实业的原第一大股东深宝安( 0 0 0 2 ) 五次举牌减持 延中实业，而北大方正及相关企业则通过二级市场收购了5 2 6 万股延中股票，占总股 本的j 。后来深宝安又陆续减持了全部的股权，北大方正成为第一大股东。北大方 正后来将计算机、彩色显示器等优质资产注入了延中实业，并改名为方正科技，延中 实业从此变为一家纯粹的i t 行业上市公司，2 0 0 0 年中期的每股收益达到o 3 3 元， 买壳上市完全成功。 所谓“借壳上市”，是指上市公司的母公司( 集团公司) 通过将主要资产注入 到子公司中来实现母公司的上市。它与“买壳上市”的共同之处，即它们都是一种对 上市公司“壳”资源进行重新配置的活动，都是为了实现间接上市。二者的区别之处 在于，买壳上市的企业首先需要获得对一家上市公司的控制权，而借壳上市的企业已 经拥有了对上市公司的控制权。在“借壳上市”重组模式中，集团公司先剥离出一块 1 2 - ! ! ! 坚! 塑堡塑整 塑圭立坌旦鲞壁! ! 墨 优质资产上市，上市公司通过配股来筹集资金，上市公司用这笔资金来购买集团公司 中的其他资产。很明显，最后一步是典型的关联交易行为。借壳上市的典型案例之一 是强生集团的“母”借“子”壳。强生集团由上海出租汽车公司改制而成，拥有较大 的优质资产和投资项目。近年来，强生集团充分利用控股的上市公司浦东强生的 壳”资源，通过三次配股集资，先后将集团下属的第二和第五分公司注入到浦东强 生之中，从而完成集团借壳上市的目的。 资产重组中，通过关联交易可以迅速达到重组目的，关联交易在重组中发挥的 积极作用是不言而喻的，然而，关联交易的消极作用也是显而易见的，越来越多的资 产重组，其中不乏利用关联交易、借资产重组之名圈钱或操纵股价牟取暴利。以s t 联益为例，9 7 年1 1 月广东飞龙集团受让成都联益总价值6 8 0 0 万元的3 4 2 1 6 万股法 人股( 占总股本的4 0 ) ，成为第一大股东。1 9 9 7 年底，飞龙集团将下属的广东飞 龙高速客轮有限公司7 5 的产权含权转让给联益，协议受让价为7 4 0 0 万元人民币， 考虑到成都联益资金不足，转让费暂缓支付。含权收购的实际意义便是，广东飞龙高 速客轮1 9 9 7 年全年的利润按7 5 的份额全部并入成都联益1 9 9 7 年年度报表，公司 1 9 9 7 年未分配利润增加了2 7 9 2 万元。飞龙的目的是为了获得配股资格，利用公司圈 钱。在配股遭到否决之后，广东飞龙集团因急需贷款，将价值6 8 0 0 万元的成都联益 股票作质押。更为严重的是，当初广东飞龙集团受让成都联益的法