注册税务师资格考试税收相关法律讲义精选（三）

su.15 更多内容尽在 /susuh15 第六章 民事责任 本章内容不多，不是重点章。 本章近四年考试分数统计 年份 单项选择题 多项选择题 综合分析题 合计 题量 分值 题量 分值 题量 分值 题量 分值 2006 2 2 2 4 4 6 2007 0 2008 1 1 1 1 2009 1 2 1 2 本章近四年考点归纳 su.15 更多内容尽在 /susuh15 2006 单项选择题 过错责任原则的适用；特殊侵权责任的归责原则 多项选择题 侵权行为与违约行为的区别（内容已删除）； 特殊侵权行为的范围（内容已删除） 综合分析题 2007 单项选择题 多项选择题 综合分析题 2008 单项选择题 一般侵权 多项选择题 综合分析题 2009 单项选择题 多项选 特殊侵权行为的特点 su.15 更多内容尽在 /susuh15 择题 综合分析题 第一节 民事责任概述 一、民事责任的概念和特征（了解） （一）民事责任的概念 民事责任，是指民事主体 因违反合同 或者 不履行其他民事义务 所应承担的民事法律后果，具有强制性、财产性、补偿性等特征。 （ 二）特征 1.民事责任是一种法律责任。 民事责任 行政责任 刑事责任 强制程度不同 （ 1）当事人自己可以主动承担民事责任，无须强制机构的介入； （ 2）当事人可以就民事责任的内容、承担方式进行协商、调解和和解。 刑事责任和行政责任通常由国家机关追究，直接体现了国家的强制力。 责任性民事责任以弥补受害人所受损失为目标，属于补偿性责任。 刑事责任和行政责任体现了国家对某种行为的否定性评价，以惩罚犯罪和行政违法行su.15 更多内容尽在 /susuh15 质不同 为为目标，属于惩罚性责任。 承担方式不同 承担方式为停止损害，排除妨碍，消除危险 ，返还财产，恢复原状，修理、重作、更换，赔偿损失，支付违约金，消除影响、恢复名誉，赔礼道歉。 承担 方式主要 表现为行 政拘留、 罚款等。 承担方式为刑罚，如死刑、无期徒刑、有期徒刑、罚金、剥夺政治权利等。 2.民事责任是一种以财产为主要内容的法律责任。 民事责任以财产责任为主，非财产责任为辅。前者如返还财产、赔偿损失、支付违约金等。后者如赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。 3.民事责任主要是违反民事法律规范的人对民事权利受到侵害的人承担责任。 二、民事责任的种类（熟悉） 合同责任与非合同责任 合同责任 不仅包括违约责任即违反合同约定所产生的民事责任，还包括合同变更、解除所产生的民事责任、保证责任和非违约方未尽到防止或者减轻损害的义务所应负的责任。 非合是指非因合同关系所产生的民事责任，具体包括 缔约过失责任 、侵权民事责任、不当得利返还民事责任等。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 同责任 双方责任与单方责任 双方责任 当事人双方对损害后果均有过错，各自依其过错程度承担民事责任。 单方责任 一方当事人向对方承担的民事责任。 共同责任与单独责任 单独责任 是指责任人仅有一人的民事责任。 共同责任 是指责任人为两人以上的民 事责任。包括按份责任与连带责任。 财产责任与非财产责财产责是指以支付金钱、移转财产权利为内容的民事责任。如赔偿损失、返还财产等。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 任 任 非财产责任 是指以不作为、精神抚慰等非以财产为内容的民事责任。如赔礼道歉、恢复名誉等。 有限责任与无限责任 有限责任 是指责任人以其某部分财产承担民事责任。 无限责任 是指责任人以其所有的全部财产承担民事责任。 三、民事责任的方式（熟悉） 承担民事责任的方式主要有：（ 1）停止侵害；（ 2）排除妨碍；（ 3）消除危险；（ 4）返还财产；（ 5）恢复原状；（ 6）修理、重作、更换；（ 7）赔偿损失；（ 8）支付违约金；（ 9）消除影响、恢复名誉；（ 10）赔礼道歉。 以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 第二节 侵权责任 一、侵权责任的概念和特征（了解） （一）侵权行为 侵权行为是指行为人侵害他人财产或对他人人身造成损害，依法应当承担民事责任的行为。其特征： 1.侵权行为是一种违法行为； 2.是一种有过错的行为，只有在法律特殊规定下，才有某些行为无过错也构成侵权行为； 3.侵权行为是一种客观行为，行为包括作为和不作为； 4.侵权行为以损害赔偿作为承担责任的主要形式，但也包括其他责任承担方式。 侵权行为的类型主要包括： （ 1）侵害人身的侵权行为。 （ 2）侵害人格利益的侵权行为。 （ 3）侵害身份权的侵权行为。 （ 4）侵害财产权的侵权行为。 （ 5）侵害知识产权的侵权行为。 （二）侵权行为法 侵权行为法是调整因侵害他人财产、人身行为所产生的侵权责任关系的法律规范的总和。 （三）侵权责任 su.15 更多内容尽在 /susuh15 侵权责任是指行为人侵害他人财产或对人身造成损害，依法应当承担的法律后果。 二、侵权行为的归责原则（ 掌握） 归责原则，是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任。归责原则分为过错责任原则和无过错责任原则。 过错责任原则 无过错责任原则 含义 过错是加害人承担民事责任的基础。 不问行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任的，行为人应当对其行为所造成的损害承担民事责任。 特征 （ 1）是一种主观归责原则；（ 2）表明行为人的过错为侵权责任的构成要件； （ 3）表明行为人过错之大小对责任范围具有决定性的作用。 （ 1）法律对其适用对象予以特别规定； （ 2）在构成要件方面，不考虑加害人的过错； （ 3）侵权 行为由行为违法性、损害及二者之间的因果关系三项要件构成。 适用范围 一般侵权行为。 国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中的侵权、产品责任、高度危险作业致人损害、污染环境致人损害、地面施工致人损害、饲养动物致人损害等。 适 （ 1）一般适用方法， 免除原告对加害人过错的举证和证明责su.15 更多内容尽在 /susuh15 用方法 即谁主张谁举证。 （ 2）特殊适用方法，即过错推定中举证责任的倒置。 任。 加害人也不得以证明自己没有过错的方式主张免责抗辩。但是，原告仍需证明行为违法性、损害后果以及二者之间的因果关系。 【例题 单选题】一般侵权行为 的归责原则是（ ）原则。（ 2006年） A.平等 B.诚实信用 C.公序良俗 D.过错责任 答疑编号 1112260101 正确答案 D 答案解析本题考核过错责任原则的适用。按照我国法律规定，一般侵权行为一般适用过 错责任原则。 三、一般侵权行为（掌握） 一般侵权行为，必须具备四个要件： （一）损害事实的客观存在 损害发生是侵权行为发生赔偿义务的前提。损害应当由原告一方su.15 更多内容尽在 /susuh15 进行举证和证明。 （二）行为的违法性 违法性是加害行为的本质特征。 （三）违法行为和损害事实之间的因果关系 （四）行为人的过错 【例题 单选题】李涛拥有一台机器。为了避免邻人借用，他将机器主轴上的固定销子卸下，逢人来借就称机器坏了。一日，好友秦迪来借，碍于情面，李涛只好将机器借给他，却忘记将机器主轴的固定销子装上 。秦迪使用机器时，配件飞出，将秦迪的儿子打伤。下列关于本案处理的表述中，正确的是（ ）。（ 2008年） A.本案中损害由不可抗力所致，所以，李涛无须赔偿 B.秦迪应当以李涛违反借用合同为由起诉李涛违约，要求赔偿 C.本案属于意外事件，应按照平等原则由李涛与秦迪分担责任 D.李涛应对受害人所受损害承担侵权责任 答疑编号 1112260102 正确答案 D 答案解析本题考核一般侵权。李涛忘记将机器主轴的固定销子装上，造成秦迪儿子受伤，主观上有过错，构成一般侵权。 四、特殊侵权行为（熟悉） （一）特殊侵权行为的概念、特征 特殊侵权行为，是指针对某些侵权类型，法律对其构成要件及法su.15 更多内容尽在 /susuh15 律效果，予以特别规定的侵权行为。特殊侵权行为的特征： 1.特殊侵权不采用一般侵权行为构成要件中的过错要件。 2.从特殊侵权行为的法律 效果看，特殊侵权行为通常不是由造成损害的具体行为人承担责任，而是由与该损害有关系的人来承担责任。多为替代性责任，如监护人的责任、动物致损的责任、职务责任等。 3.特殊侵权行为以法律明确的特殊条款作为承担责任的依据。 4.特殊侵权行为在举证责任上与一般侵权行为存在不同。 （二）特殊侵权行为的归责原则（必须有法律的明确规定） 1.特殊侵权行为的归责原则主要是无过错责任原则，但在某些情况下也适用过错推定责任原则。 2.适用过错责任的特殊侵权行为一般不采用 “ 谁主张，谁举证 ”的适用方法，而采用举证 责任倒置的方法，即先推定加害人有过错，然后由加害人承担证明自己没有过错的责任。 归责原则 适用情形 无过错责任 国家赔偿；高度危险作业致人损害；污染环境致人损害；产品责任；地面施工致人损害；饲养动物致人损害等 过错推定 建筑物致损；医疗事故致损 表格讲解补充： su.15 更多内容尽在 /susuh15 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。 因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任 。 高度危险作业的范围包括高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等。 在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。 【例题 多选题】目前我国民法理论和实践普遍地将（ ）视为特殊侵权行为。（ 2006年） A.产品侵权 B.侵犯名誉权 C.侵犯隐私权 D.高度危险作业侵权 E.破坏婚姻自主权 答疑编号 1112260103 正确答案 AD 答案解析本题考核特殊侵权行为的范围。我国民法中，特殊侵权一般包括：职务侵权、产品侵权、高度危险作业侵权、环境污染侵权、地面施工致人损害、建筑物致人损害、饲养的动物致人损害等su.15 更多内容尽在 /susuh15 侵权行为。选项 AD均属于特殊侵权，其他三项属于一般侵权行为。 【例题 单选题】在民法理论中，特殊侵权责任 （ ）。（ 2006年） A.适用无过错或者推定过错的归责原则 B.一般适用过错归责原则 C.适用 “ 谁主张，谁举证 ” 的举证规则 D.仅适用于责任人以自己的直接行为致人损害的情形 答疑编号 1112260104 正确答案 A 答 案解析本题考核特殊侵权责任的归责原则。特殊侵权行为的归责原则主要是无过错责任原则，但在某些情况下也适用过错推定责任原则。选项 A 正确， B 错误。适用过错责任的特殊侵权行为一般不采用 “ 谁主张，谁举证 ” 的适用方法，而采用举证责任倒置的方法。选项 C 错误。如果是因为责任人是以自己的直接行为致人损害就应当以一般侵权标准承担责任，特殊侵权行为往往体现的是承担责任的“ 替代性 ” 。选项 D错误。 【例题 多选题】根据侵权行为法理论，特殊侵权行为的特点有（ ）。（ 2009年） A.以过错责任原则作为归责原则 B.法律 对其构成要件予以特别规定 C.法律对其法律效果予以特别规定 su.15 更多内容尽在 /susuh15 D.没有免责事由 E.以过错推定责任原则为主要归责原则 答疑编号 1112260105 正确答案 BC 答案解析本题考核特殊侵权行为的特点。 选项 A、 E 错误，特殊 侵权行为的归责原则主要是无过错责任原则，但在某些情况下也适用过错推定责任原则。 选项 D 错误，存在免责事由。 第七章 个人独资企业及合伙企业法律制度 本章由个人独资企业法及合伙企业法两部法规组成，考题分值不高，重点是合伙企业法的相关法律规定。 本章近四年考试分数统计 年份 单项选择题 多项选择题 综合分析题 合计 题量 分值 题量 分值 题量 分值 题量 分值 2006 2 4 2 4 su.15 更多内容尽在 /susuh15 2007 2 2 1 2 3 4 2008 3 3 1 2 4 5 2009 1 2 1 2 本章近四年考点归纳 2006 单项选择题 多项选择题 个人独资企业的概念和特征；新合伙人入伙 综合分析题 2007 单项选择题 除名合伙人；有限合伙企业的概念 多项选择题 合伙企业解散 综合分析题 2008 单项选择题 个人独资企业的特点；入伙和退伙；有关有限合伙人的规定 多项选择题 合伙人的相关规定 su.15 更多内容尽在 /susuh15 综合分析题 2009 单项选择题 多项选择题 不可以 成为普通合伙人的主体 综合分析题 第一节 个人独资企业 一、个人独资企业的概念和特征（了解） 个人独资企业，是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 个人独资企业的特征： 1.个人独资企业的出资人是一个自然人； 注意与一人公司中的投资人相区别，一人公司中的投资人既可以是一个自然人，也可以是一个法人。 2.个人独资企业的财产归投资人个人所有； 3.投资人以其个人财产对企 业债务承担无限责任； 4.个人独资企业不具有法人资格。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 个人独资企业与个体工商户的区别： 个人独资企业 个体工商户 出资人不同 出资人只能是一个自然人 可以是一个自然人出资，也可以是家庭共同出资 承担责任的财产范围不同 在 一般情况 下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时 明确 以家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担 适用的法律不同 依照个人独资企业法设立 依 照民法通则、城乡个体工商户管理暂行条例的规定设立 法律地位不同 是经营实体，是一种企业组织形态 不采用企业形式 区分二者的关键在于是否进行了独资企业登记，并领取独资企业营业执照 二、个人独资企业的设立、变更和终止（掌握） su.15 更多内容尽在 /susuh15 （一）设立 设立个人独资企业应当具备下列条件： 1.投资人为一个自然人； 2.有合法的企业名称； 3.有投资人申报的出资； 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件； 5.有必要的从业人员。 注意： 个人独资企业可以设立分支机构，分支机 构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 。 【例题 单选题】下列关于个人独资企业特点的表述中，正确的是（ ）。（ 2008 年） A.由一人出资成立的公司 B.由多个自然人合伙成立的企业 C.以 “户 ”作为投资者而成立的企业 D.有独立于投资人的住所 答疑编号 1112270101 正确答案 D 答案解析本题考核个人独资企业的特点。个人独资企业不具有法人资格，选项 A 错误。个人独资企业的出资人是一个自然人，选项 BC 错误。 （二）变更 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决su.15 更多内容尽在 /susuh15 定之日起的 15 日 内依法向登记机关申请办理变更登记。 （三）终止 1.应当解散的情形 （ 1）投资人决定解散； （ 2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承； （ 3）被依法吊销营业执照； （ 4） 法律、行政法规规定的其他情形。 2.清算 投资人自行清算 应当在清算前 15 日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起 30 日内，未接到通知的应当在公告之日起 60 日内，向投资人申报其债权。 由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 注意：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在 5 年 内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 3.债务的清偿顺序 （ 1）所欠职工工资和社会保险费用； （ 2）所欠税款； （ 3）其他债务。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于 15 日内到登记机关办理注销登记。 三、个人独资企业管理（掌握） 1.个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。 2.个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限 制，不得对抗善意第三人 。 【例题 单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定 10 万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买 15 万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（ ）。 A.乙企业向丁购买商品的行为有效 B.丙仅对 10 万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效 C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务 D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款 10 万元，其余款项丁只能要求丙支付 su.15 更多内容尽在 /susuh15 答疑编号 1112270102 正确答案 A 答案解析本题的考核个人独资企业的事务管理。个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效，对第三人并无约束力，受托人或者被聘用的人员超出投资 人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。 【例题 多选题】根据我国个人独资企业法的规定，个人独资企业（ ）。（ 2006 年） A.必须在中国境内设立 B.由一个自然人或法人投资 C.以其全部资产独立承担责任 D.不具有法人资格 E.可以对外以企业名义从事生产经营活动 答疑编号 1112270103 正确答案 ADE 答案解析本题考核个人独资企业的概念和特征。 选项 A 正确。个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 选项 B 错误。个人独资企业的出资人只能是一个自然人，不能是法人。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 选项 C 错误。个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。 选项 D 正确。个人独资企业不具有法人资格。 选项 E 正确。 个人独资企业可以起字号，并可对外以企业名义从事生产经营活动。 第二节 合伙企业 一、合伙企业的概念和种类（了解） （一）概念 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 （二）种类 普通合伙企业 由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 有限合伙企业 是指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其 认缴 的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。 注意： 国有独 资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人 。 【例题 多选题】根据合伙企业法的规定，（ ）不得成为合su.15 更多内容尽在 /susuh15 伙企业中的普通合伙人。（ 2009 年） A.自然人 B.国有独资公司 C.国有企业 D.上市公司 E.独资企业 答疑编号 1112270104 正确答案 BCD 答案解析本题考核不可以成为普通合伙人的主体。根据合伙企业法第 3 条的规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 二、合伙企业的设立、变更和终止（熟悉） （一）合伙企业的设立 申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 登记机关对于申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登 记，发给营业执照。对合伙企业不能当场登记的， 企业登记机关应当自受理申请之日起 20 日内，作出是否登记的决定 。予以登记的，发给营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。 合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期 。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 （二）合伙企业登记事项的变更 合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起 15 日 内，向企业登记机关申请办理变更登记。 三、普通合伙企业（掌握） （一）普通合伙企业的设立 设立普通合伙企业应当具备下列条件： 1.有 2个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； 2.有书面合伙协议； 3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资； 4.有合伙企业的名称和生产经营场所。普通合伙企业名称中应当标明 “普通合伙 ”字样； 5.法律、行政法规规定的其他条件。 （二）普通合伙企业的出资 1.合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资， 也可以用劳务出资 。 注意： 用劳务作为出资是合伙企业特有的规定，并且只有对普通合伙人才适用 。 2.合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和 缴付期限，履行出资义务。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，su.15 更多内容尽在 /susuh15 需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。 注意： 向投资人追缴出资时，不适用诉讼时效的抗辩 。 【例题 单选题】甲、乙、丙准备设立一家普通合伙企业，在其拟定的合伙协议中的下列内容，符合规定的是（ ）。 A.以劳务出资的甲对企业债务承担有限责任 B.企业名称中只标明 “合伙 ”字样 C.由乙执行企业事务 D.以房屋使用权出资的丙可以不办理财产权转移手续 答疑编号 1112270105 正确答案 C 答案解析本题考核合伙协议的内容。 选项 A 错误。普通合伙企业全体合伙人都对企业债务承担无限连带责任。 选项 B 错误。普通合伙企业名称中应当标明 “普通合伙 ”字样。 选项 C 正确。根据合伙企业法的规定，普通合伙企业可以委托一个或数个合伙人执行合伙事务。 选项 D 错误。合伙人以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。 （三）合伙协议 合伙协议，是指由全体合伙人依法协商一致所订立的一种书面合同。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。 （四）合伙企业财产 su.15 更多内容尽在 /susuh15 1.合伙企业财产的组成。根据规定，合伙企业财产由 原始财产 和积累财产 两个部分组成。 合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产 ，但是合伙企业法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 2.财产份额的转让。 （ 1）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 （ 2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 （ 3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。 补充：按份共有人享有优先购买权；承租人享有优先购买权；有限责任公司中股东对外转让股份时，其他股东也享有优先购买权。 （ 4）合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙 企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。 例如：甲、乙、丙成立一普通合伙企业，现甲将自己在合伙企业中的份额转让给了丁，丁购买了甲的份额后，并非当然成为合伙企业的合伙人，需要修改合伙协议，在合伙协议修改后，丁即成为合伙企业的合伙人。 3.财产份额的出质。合伙人以其在合伙企业中的 财产份额出质su.15 更多内容尽在 /susuh15 的，须经其他合伙人一致同意 ；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 补充对比记忆：有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙 协议另有约定的除外。 （五）合伙事务执行 1.按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。 2.除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： （ 1）改变合伙企业的名称； （ 2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （ 3）处分合伙企业的不动产； （ 4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （ 5）以合伙企业名义为他人提供担保； （ 6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 3.对合伙人的限制 （ 1）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 （ 2）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 【例题 多选题】甲、乙、丙为某普通合伙企业的合伙人。除合su.15 更多内容尽在 /susuh15 伙协议另有约定外，该合伙企业发生的下列事项中，需要经全体合伙人一致同意的有（ ）。 A.甲向乙转让 50%的财产份额 B.丙向张某转让 10%的财产份额 C.甲以个人名义为李某提供担保 D.丙以合 伙企业名义为王某提供担保 E.乙同本合伙企业进行一笔交易 答疑编号 1112270106 正确答案 BDE 答案解析本题考核财产份额的转让和事务执行。 选项 A 错误。甲向乙转让财产份额是内部转让，内部转让财产份额，无须经其他合伙人一 致同意。 选项 B 正确。丙向张某转让财产份额是外部转让，外部转让财产份额的，需要经其他合伙人一致同意。 选项 C 错误。以个人名义为他人提供担保，与合伙企业无关，无须经其他合伙人一致同意。 选项 D 正确。合伙人以合伙企业名义为他人提供担保，须经其他合伙人一致同意。 选项 E 正确。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 4.合伙损益包括两方面的内容：一是合伙利润；二是合伙亏损。合伙损益分配包含合伙企业的利润分配与亏损分担两个方面。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 合伙协议有约定 按约定的 比例分配和分担 合伙协议未约定 首先由合伙人协商决定 协商不成的，由合伙人按照 实缴 出资比例分配、分担 无法确定出资比例的，由合伙人 平均 分配、分担 注意： 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任 。 （六）合伙企业与第三人关系 1.合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 2.合伙企业对其债务，应先以其 全部财产 进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担 无限连带 责任（外部责任）。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过分担比例的，有权向其他合伙人追偿（内部责任）。 3.区分合伙企业债务和合伙人个人债务 （ 1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 例如：甲是一合伙 企业中的合伙人，甲个人欠乙 1 万元，而乙欠该合伙企业 1 万元，则二者不能抵消。 （ 2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 （ 3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。 注意：如果其他 合伙人不愿意购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，分为两种情形： （ 1）强制执行合伙人的 “全部 ”财产份额时，办理退伙结算； （ 2）强制执行合伙人的 “部分 ”财产份额时，办理削减该合伙人相应财产份额的结算。 （七）入伙、退伙 1.入伙。 新合伙人人伙，除合伙协议另有约定外，应当经 全体合伙人一致同意 ，并依法订立书面入伙协议。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 。 【例题 单选题】合伙企业接纳新合伙人入伙，应当得到合伙企业中（ ）合伙人同意。（ 2005 年） su.15 更多内容尽在 /susuh15 A.半数以上 B.2/3 以上 C.3/4 以上 D.全体 答疑编号 1112270201 正确答案 D 答案解析本题考核入伙。合伙企业法第 44 条规定，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 【例题 多选题】根据 合伙企业法的规定，新合伙人入伙（ ）。（ 2006 年） A.应当得到全体合伙人的三分之二的多数同意 B.应当得到全体合伙人的半数以上的多数同意 C.与原合伙人享有同等权利 D.对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 E.应当签订书面入伙协议 答疑编号 1112270202 正确答案 CDE 答案解析本题考核合伙企业的入伙。新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。 2.退伙。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 退伙是指合伙人身份归于消灭的法律事实。退伙分为：协议退伙、声明退伙、法定退伙、除名退伙。 声明退伙 合伙协议约定了合伙期限（协议退伙） （ 1）合伙协议约定的退伙事由出现； （ 2）经全体合伙人一致同意； （ 3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由； （ 4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙协议未约定合伙期限 可以随时退伙 。合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前 30 日 通知其他合伙人。 合伙人声明退伙应当有正当的理由，没有正当理由的被视为违规退伙；合伙人违规退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。 法定退伙 （当然退伙） （ 1）自然人死亡或者被依法宣告死亡； （ 2）个人丧失偿债能力； （ 3）作为合伙人的法人或者其他 组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； （ 4）必须具有相关资格而丧失该资格； （ 5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被强制执行。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 除名退伙 经其他合伙人一致同意 （ 1）未履行出资义务； （ 2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； （ 3）执行合伙事务时有不正当行为； （ 4）发生合伙协议约定的事由。 说明：声明退伙，又称自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙，它原则上有合伙人自己的意思表示，即可发生退伙效力。在我国，声明退伙又有协议退伙与通知退伙之分。 当合伙协议约定了合伙的经营期限的，则有下列情形之一时，合伙人可以退伙（协议退伙）： （ 1）合伙协议约定的退伙事由出现； （ 2）经全体合伙人同意退伙； （ 3）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由； （ 4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙协议未约定合伙期限的，在不给合伙事务执行造成不利影响的前提下，合伙人可以不经其他合伙人同意而退伙，但应当提前 30日通知其他合伙人（通知退伙）。 注意：对于退伙应注意以下问题： 1.合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财 产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 2.有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额： （ 1）继承人不愿意成为合伙人； （ 2）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格； （ 3）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。 3.合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限 合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。 4.退伙人对退伙前发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 5.合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照法律规定分担亏损。 【例题 单选题】根据合伙企业法的规定，下列关于入伙和退伙的说法中，正确的是（ ）。（ 2008 年） A.入伙须经全体合伙人的 2 3 多数同意 B.新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担连带责任 C.退伙人对退伙前发生的合伙企业债务仍承担无限连带责任 D.合 伙人因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，发生当然退伙 答疑编号 1112270203 正确答案 C su.15 更多内容尽在 /susuh15 答案解析本题考核合伙企业的入伙和退伙。 选项 A 错误。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙 协议。 选项 B 错误。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 选项 D 错误。因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名（除名退伙）。 【例题 单选题】合伙人若（ ），经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。（ 2007 年） A.未履行出资义务 B.因过失给合伙企业造成损失 C.未参与执行合伙事务 D.不参加合伙会议 答疑编号 1112270204 正确答案 A 答案解析本题考核合伙企业中的开除合伙（除名退伙）。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（ 1）未履行出资义务；（ 2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（ 3）执行合伙事务时有不正当行为；（ 4）发生合伙协议约定的事由。 （八）特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和 专门技能为客户提供有su.15 更多内容尽在 /susuh15 偿服务的专业机构性质的合伙公司。例如：律师事务所、 会计师事务所 、医师事务所、设计师事务所等。特殊的普通合伙企业名称中应当标明 “特殊普通合伙 ”字样。 特殊的普通合伙企业与普通合伙企业的不同在于承担责任的原则不同。 1.一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因 故意或者 重大过失 造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任。 2.合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 3.合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 【例题 单选题】某会计师事务所为特殊普通合伙企业，其中合伙人甲和乙承接一项审计业务后，因与客户串通作假账被处以罚 款。对此罚款的承担，下列说法正确的是（ ）。 A.由合伙企业承担无限责任 B.由甲和乙承担无限连带责任，其他合伙人不承担责任 C.由甲和乙承担无限连带责任，其他合伙人承担有限责任 D.由甲和乙承担有限责任 答疑编号 1112270205 正确答案 C su.15 更多内容尽在 /susuh15 答案解析本题考核特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业中一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 四、有限合伙企业 有限合伙企业，是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。 【例题 单选题】由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对企业债务承 担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的企业是（ ）。（ 2007 年） A.普通合伙企业 B.特殊的普通合伙企业 C.有限合伙企业 D.有限公司 答疑编号 1112270206 正确答案 C 答案 解析本题考核有限合伙企业的概念。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成。 （一）有限合伙企业的设立 有限合伙企业由 2 个以上 50 个以下合伙人设立；但是，法律另su.15 更多内容尽在 /susuh15 有规定的除外。有限合伙企业 至少应当有一个普通合伙人 。有限合伙企业名称中应当标明 “有限合伙 ”字样。 注意： 有限合伙企业合伙人有上限，普通合伙没有 。 （二）有限合伙企业的合伙协议 合伙协议除应当具备普通合伙企业应当载明的有关事项外，还应当载明下列事项： （ 1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所； （ 2）执行事务合伙人 应具备的条件和选择程序； （ 3）执行事务合伙人权限与违约处理办法； （ 4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序； （ 5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任； （ 6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。 （三）有限合伙企业的出资 有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。注意： 有限合伙人不得以劳务出资 。 【例题 单选题】甲、乙、丙、丁四人准备设立一家有限合伙企业，下列选项错误的是（ ）。 A.甲提议邀请某国有企业作为有限合伙人加入合伙企业 B.乙要求作为普通合伙人以劳务作价出资 C.丙建议企业名称为 有限合伙公司 D.丁认为货币出资没有比例限制 答疑编号 1112270207 su.15 更多内容尽在 /susuh15 正确答案 C 答案解析本题考核有限合伙企业的设立。 选项 A 正确。国有企业不能作 为普通合伙人加入合伙企业，但是可以作为有限合伙人加入合伙企业。 选项 B 正确。合伙企业中的普通合伙人可以以劳务出资。 选项 C 错误。有限合伙企业名称中应当标明 “有限合伙 ”的字样，而不能标明 “普通合伙 ”、 “特殊普通合伙 ”、 “有限公司 ”、 “有限责任公司 ”等字样。 选项 D 正确。合伙企业中合伙人的货币出资没有比例限制。 （四）有限合伙企业的事务执行 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： （ 1） 参与决定普通合伙人入伙、退伙； （ 2）对企业的经营管理提出建议； （ 3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； （ 4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； （ 5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； （ 6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼； （ 7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为su.15 更多内容尽在 /susuh15 了本企业的利益以自己的名义提起诉讼； （ 8）依法为本企业提供担保。 【例题 单选题】甲、乙、丙、丁成立一家 有限合伙企业，甲是普通合伙人，负责合伙事务执行。在合伙协议没有约定的情况下，下列行为不符合法律规定的是（ ）。 A.甲以合伙企业的名义向 A 公司购买一辆二手车 B.乙代表合伙企业与 B 公司签订了一份代销合同 C.丙将自有房屋租给合伙企业使用 D.丁设立的一人有限公司经营与合伙企业相同的业务 答疑编号 1112270208 正确答案 B 答案解析本题考核有限合伙人权利。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 （五）有限合伙企业的其他特殊规定 注意：在法律适用中，凡是合伙企业法中对有限合伙企业有特殊规定的，适用特殊规定。无特殊规定的，适用有关普通合伙企业及其合伙人的一般规定。 1.（ 1）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外； （ 2）在不违反合伙协议的情况下，有限 合伙人可以同本有限合伙企业进行交易； （ 3）有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企su.15 更多内容尽在 /susuh15 业相竞争的业务； （ 4）有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。 2.有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前 30 日 通知其他合伙人。 3.有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行 有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 4.有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。 5.第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。 （六）有限合伙企业的入伙与退伙 1.入伙。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务， 以其认缴的出资额为限承担责任。 注意：有限合伙企业中新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务仍然承担连带责任。 2.退伙。 （ 1）有限合伙人自然死亡或者宣告死亡当然退伙。但是， 作为su.15 更多内容尽在 /susuh15 有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙 。 （ 2）合伙人是法人或其他组织，被依法吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被依法宣告破产的当然退伙。 （ 3）法律规定或者协议约定合伙人必须具备一定资格而丧失资格的当然退伙。 （ 4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院 强制执行的当然退伙。 3.责任承担。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。 （七）有限合伙企业合伙人的身份转变 1.除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 2.有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 如某有限合伙企业于 2007 年 6 月 1 日设立； 2007 年 8 月 1日甲作为有限合伙人入伙； 2007 年 10 月 1 日甲转变为普通合伙人； 2008年 5 月 1日该合伙企业解散。甲对该合伙企业的债务承担无限连带责任的期间是（ 2007 年 8 月 1 日 2008 年 5 月 1 日）。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 3.普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 【例题 单选题】根据合伙企业法关于有限合伙企业的规定，有限合伙人（ ）。（ 2008 年） A.不得自营与本有限合伙企业相竞争的业务 B.可以同本有限合伙企业进行交易 C.不得将其在有限合伙企业中的财产份额出质 D.转为普通合 伙人只需经全体普通合伙人同意 答疑编号 1112270209 正确答案 B 答案解析本题考核有限合伙人的规定。 选项 A 错误。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。 选项 B 正确。在不违反合伙协议的情况下， 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易。 选项 C 错误。有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 选项 D 错误。除合伙协议另有规定外，有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 五、合伙企业解散、清算（熟悉） （一）合伙企业解散事由 1.合伙期限届满，合伙人决定不再经营； 2.合伙协议约定的解散事由出现； 3.全体合伙人决定解散； 4.合伙人已不具备法定人数满 30 日； 5.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； 6.依法被吊销营业执照、 责令关闭或者被撤销； 7.法律、行政法规规定的其他原因。 【例题 多选题】根据合伙企业法的规定，若（ ），合伙企业应当解散。（ 2007 年） A.合伙期限未满、合伙人对继续经营产生严重分歧 B.合伙协议约定的解散事由出现 C.有三分之二以上的合伙人决定解散 D.合伙人已不具备法定人数满 15 天 E.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 答疑编号 1112270210 正确答案 BE 答案解析本题考核合伙企业解散。合伙企业法规定，合su.15 更多内容尽在 /susuh15 伙企业有下列情形之一的，应当解散：（ 1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（ 2）合伙协议约定的解散事由出现；（ 3）全体合伙人决定解散；（ 4）合伙人已不具备法定人数满 30 天；（ 5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（ 6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（ 7）法律 、行政法规规定的其他原因。 （二）合伙企业清算 1.合伙企业解散，应当由清算人进行清算。 （ 1）清算人由全体合伙人担任； （ 2）经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后 15 日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 2.清算人应自被确定之日起 10 日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于 60 日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，向清算人申报债权。 3.合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照合伙企业法的有关规定进行分配。 4.合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 。合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。 su.15 更多内容尽在 /susuh15 六、其他法律责任 违反合伙企业法的规定，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 应当承担民事赔偿责任和缴 纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的，先承担民事赔偿责任。 第八章 公司法律制度 本章是商事法律制度的重点， 2008 年教材作了较多的修改和补充， 2009 年又新增了部分内容， 2010 年教材变化不大。本章知识点在考试中涉及到的题型有单选、多选及综合题。本章应重点掌握公司设立的有关规定，有限责任和股份有限公司的组