合同法.ppt

第五章合同法,第一节合同法概述一、合同的概念（一）概念又称为契约，是反映交易的法律形式。合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）特征1、合同是民事法律行为2、合同是平等主体之间的协议,3、合同是一种合意案例：某农村个体运输户从县城开车回家，他的一个朋友托他从县城带回一口棺材，他把棺材放在车厢里，在路上碰到同村的一个朋友想搭便车回去，他让这个朋友坐到车厢里。车刚出城，赶上下大雨，这个朋友就钻到棺材里躲雨，不一会儿睡着了。走了一段路，又遇到同村的一位大婶，也要搭车，这样，大婶也坐到了车厢里，大婶看到车厢里有一口棺材，比较紧张，当车开到村里的时候，天已经快黑了，村口路面很不平整，车颠簸了一下，结果棺材盖被颠开了，里面正在睡觉的人一下子坐了起来，大婶被当场吓疯了。后来其家属对司机（个体运输户）提起诉讼，要求赔偿各种费用30万元。,4、有效合同具有履行强制性。,（三）合同的分类1、有名合同和无名合同有名合同：指法律、法规规定了具体名称和调整规范的合同。无名合同：指法律、法规尚未规定其名称和相应调整规范的合同。2、诺成合同和实践合同诺成合同：双方当事人意思表示一致即宣告合同成立，如买卖合同、委托合同等；实践合同：双方当事人除了意思表示一致外，还须交付标的物才能成立的合同。,3、要式合同和不要式合同要式合同：指法律法规或当事人约定必须具备特定形式和手续才能成立的合同，如城市房地产买卖合同和抵押合同，需要到县级以上地方人民政府规定的部门办理过户登记或抵押物登记后合同才成立；不要式合同：指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同，如普通的买卖合同。,4、双务合同和单务合同双务合同：双方当事人都享有权利并承担义务的合同。如买卖合同、承揽合同、互易合同、租赁合同等单务合同：当事人一方只享有权利不承担义务，而另一方只承担义务不享有权利的合同，如赠与合同。,5、主合同和从合同主合同：指不需要依赖其他合同而能独立存在的合同；从合同：指以其他合同的存在为存在前提的合同。,二、合同法的概念合同法是调整平等民事主体之间产生的合同权利义务关系的法律规范的总称。合同法的调整范围：1、平等主体之间的民事关系；2、把民事权利义务关系当中的婚姻、收养、监护，以及遗赠、扶养协议等等这些身份关系上的协议，排除本法的适用范围外，应该适用别的法律。,第二节合同的订立,一、合同订立的概念与形式（一）概念当事人就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。,（二）、合同订立的形式1口头形式2书面形式3其他形式,二、合同的内容1、当事人的名称和住所2、标的3、数量4、质量5、价款或者报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的方法,二、合同成立的一般程序（合同订立的过程）（一）、要约1定义：希望和他人订立合同的意思表示。2有效要件：（1）.要约必须是特定人所为的意思表示；要约由要约人向其希望与之订立合同的受要约人做出。受要约人可以是特定的人，也可以是不特定的人，如悬赏广告；（2）.要约必须具有订立合同的意图；“我正在考虑以10万元卖掉家里的一套红木家具”,（3）.要约的内容必须明确具体。具备足以使合同成立的主要条款：标的、数量、价格（4）.要约必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如：“甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限。”,3、要约邀请定义：希望他人向自己发出要约的意思表示。性质：准备阶段，不具有法律效力。特征：A.要约邀请是一方邀请对方向自己发出要约；是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的准备阶段；B.要约邀请只是引诱他人发出要约，它不能因相对人的回复而成立合同。,建筑商甲，想盖一栋大楼，向三家建筑商发出招标公告，希望建筑商向自己发要约，这个招标公告属于要约邀请，三个建筑商分别报价，A的报价7600万，B的报价7800万，C的报价8200万，投标书属于要约，甲房地产商选择了B，这是承诺。,如何区别要约与要约邀请？A.法律规定标准。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告B.当事人意愿标准，即根据当事人已经表达出来的意愿来确定当事人对其之行为主观上认为是要约还是要约邀请。如：某商店橱窗内展示的衣服上标明“正在出售”，并且标示了价格，则“正在出售”的标示视为(?)如果标明“样品”呢？C.根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约还是要约邀请。如：甲对乙说“我有位于某处的房屋一栋，愿意以低于市场价出售，你是否愿意购买？,例：育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称我学校急需电脑50台，如你公司有货，请速告知。华夏公司第二日即派人将电脑50台送到学校，而育红学校此时已决定购买另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的下列表述中，正确的有（）。A.育红学校的发函属于要约邀请B.育红学校的发函属于要约,4、要约的生效时间要约到达受要约人是生效到达主义A.口头形式了解B.书面形式到达C.数据电文：指定特定系统时未指定特定系统时如：A、B两个人在交换名片时，B名片上印有三个电子邮箱，分别是263、sohu、sina，但是其在印名片时并未指定接受要约的系统，于是A向B发要约时，三个信箱分别发了一个邮件，到达三个信箱的时间分别为：4.1、4.2、4.3，这时，4.1到达时间应为要约生效时间；但如果B在印名片时注明以sina作为接受要约的系统，注明了就只能按到达指定系统的时间作为生效的时间。,5、要约的拘束力（1）在有效期内，要约人受自己发出要约的拘束；（2）要约发出后，非依法律规定或受要约人同意，不得变更和撤销要约的内容。（3）出售特定物的要约，要约人不得以此标的物向第三人发出要约。,6、要约的撤回要约发出后，尚未到达受要约人之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。要求：撤回的通知“先于”或“同时”与要约到达受要约人。7、要约的撤销（1）时间限制：承诺发出前作出（2）要求：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。（3）不可撤销要约,要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。比较撤回与撤销的区别撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。撤销：在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。,8、要约的失效情形：A.要约有效期已过，受要约人未作出承诺。B.要约人依法撤回或撤销要约。C.拒绝要约的通知到达要约人。D.受要约人对要约的内容作出实质性变更。,（二）承诺1、概念：承诺，是指受要约人明确同意要约的意思表示，即接受提议。2、承诺有效成立的必备条件（1）承诺必须由接受要约的人或其合法代表或合法代理人向要约人表示。（2）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人，否则视为新要约。,要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：a.要约以对话方式作出的，应当及时作出承诺，但当事人另有约定的除外；b.要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达，否则认为不接受。,要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。如：甲向乙以信件的形式发出要约，信件载明的日期是4.1，承诺期限是10天，到达时间是4.3，承诺期限从什么时间开始计算？,（3）承诺原则上以通知的方式作出，依交易习惯或要约表明也可以行为作出。（4）承诺的内容应当与要约的内容一致。对要约内容不能作实质性变更。,3、承诺的撤回承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。承诺只可能撤回，而不可能撤销，因为承诺一经生效，合同即告成立。,五、合同的成立1、合同成立的时间。一般原则：承诺生效的时候合同成立。特殊情形：采用合同书形式订立合同的，自当事人签字或盖章时起合同成立，但是在签字盖章前一方当事人已经履行主要义务而另一方也已接受的话，合同成立。（实际履行原则）,举例：A、B约定合同成立是以合同书的形式成立，以双方签字盖章的时间为合同成立的时间，但是在双方签字盖章之前，A就向B发货，B作为买方很满意的接受了设备，之后发现，该设备市场价已从之前的100万降到70万，于是B的向A提出，以合同书形式订立合同，双方还没有签字盖章，合同还没有成立，要求退货，B的要求不成立。因为当事人一方已经履行了主要义务并且对方接受了，该合同是成立，这就是实际履行原则。该合同已经处于实际履行状态。关键注意接受二字。,当事人采用信件、数据电文形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。2、合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立地点。,六、缔约过失责任1、含义在合同订立过程中，一方违背其根据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任（损害赔偿责任）。2、特征（构成要件）（1）发生在合同的订立过程中；（2）一方当事人违反了以诚实信用原则为基础的先合同义务；（3）违反先合同义务的行为造成了对方的损失（信赖利益损害）（4）违反先合同义务的一方当事人具有过错。,举例：甲因资金周转困难，欲将一店铺以3万元价格转让，乙得知后，有意购买，并与甲进行了商谈。与此同时，丙也有一店铺意欲转让。当丙知道甲为转让店铺已与乙进行商谈后，便以扩大经营为由与甲进行了长时间磋商，而暗中却与乙协商，并订立了店铺转让合同。丙在自己的店铺转让后，找借口终止了与甲的磋商，致使甲最终只能将店铺低价转让。后来，甲得知丙的所作所为，向人民法院提起诉讼，称自己在转让店铺过程中遭受的损失是丙造成的，要求丙承担自己低价转让店铺的损失,3、情形（1）假借订立合同，恶意进行磋商致合同不能。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。（3）其他违反诚实信用原则的情形。（4）保密问题。4、赔偿范围：只赔偿实际损失，不赔偿预期利益。,案例分析1：美达家具厂得知A机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2007年2月1日致函A机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。该机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至A机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函A机关，同意A机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑A机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。A机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为（）A.2月1日美达家具厂发出的函件B.2月2日A机关发出的函件C.2月4日美达家具厂发出的函件D.2月6日A机关发出的函件,案例分析2：某市食品公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处向本省的清风水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电。函电称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知他们备有现货，且告知了水泥的价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，也派车给食品公司送去了50吨水泥。在该水泥送到之前，食品公司得知新华水泥厂的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿意购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司承担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函电称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。,试分析：（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂的回函行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂送来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？,案例分析3：甲公司于2008年3月1日给乙发电报称：“现有当年产玉米50吨，每吨1000元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复。”3月3日，乙公司给甲公司复电称“接受贵方条件，但望以每吨800元成交。”试问：（1）甲乙之间的合同关系是否成立？（2）假设乙在接到甲的电报后，于3月3日派人直接去付款提货时，甲已将50吨玉米高价卖给了丙，那么甲是否需要对乙承担责任？,案例分析4：某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。试分析：（1）甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律依据？（2）为什么？（3）此案应如何处理？,第三节合同的效力一、合同生效的概念指法律赋予依法有效地合同对其当事人及其效力所及的第三人的拘束力。合同的订立解决合同是否成立，合同的效力解决合同是否生效，是两个不同的概念。举例：A、B订立合同，成立时间4月1日，后经查，此合同的标的是倒卖走私汽车，这就是无效合同；,二、合同的生效（一）、一般原则：第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”合同成立就生效，这是一般的规则。（二）、例外规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。1、需要办理批准、登记手续的合同。举例：A企业向B银行贷款100万，A用自己的设备提供抵押，此时A应向B签订抵押合同，签订抵押合同的时间为4月1日，表示此合同成立的时间4月1日，如果双方4月10日办理的抵押登记手续，是合同生效时间。,2、附生效条件的合同。附生效条件的合同，自条件成就时生效。举例：甲、乙公司于2008年11月1日签订了一份买卖合同，合同约定一旦乙收回其应收账款，立即给甲的银行账户汇款，并约定如果1个月内不能履行，则合同失效。2008年11月14日，乙的银行账户上收到了10万元的应收账款，乙于当日即向甲汇款，履行了合同。根据合同法的规定，甲、乙公司的买卖合同的生效日期为11月14日,3、附生效期限的合同。附生效期限的合同，自期限届至时生效。举例：甲于2月14日向乙发出签订合同的要约，乙于2月28日承诺同意，甲、乙双方在3月13日签订合同，合同中约定该合同于3月25生效。根据合同法的规定，该合同的生效时间是3月25日。,三、有效合同1、当事人必须具有相应的民事行为能力2、意思表示真实3、不违反法律或者社会公共利益。,四、无效合同1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。3、以合法形式掩盖非法目的的。4、损害社会公共利益。5、违反法律、行政法规的强制性规定。,案例分析1：2008年12月，甲汽车贸易公司与乙乡镇企业订立了一份汽车买卖合同。约定：甲方于2009年2月向乙方交付新卡车一辆，价款12万元，并约定由乙方向甲方付20%的定金。合同订立10天内，乙方依约向甲方付定金24000元，余款提货时付清。2009年2月乙方付款提货后，在使用中发现该车系旧车翻新，主要部件经常发生故障，便向甲方提出异议，并于4月提出退货。甲方拒不同意，双方协商不成，乙方向法院起诉，乙方认为甲方有欺诈行为，请求法院认定合同无效，并判定甲方承担违约责任，双倍返还定金。经查：该车确系旧车翻新，但经维修尚可使用。试分析：（1）该合同效力如何？为什么？（2）乙方的诉讼请求是否得当？,案例分析2：甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。试分析：（1）该合同是否具有法律效力？为什么？（2）应如何处理？,五、可变更或可撤销的合同指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则，而可由一方当事人请求撤销的合同。,1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害相对人利益的。注意：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的属于无效合同，未损害国家利益的属于可撤销合同。2、乘人之危订立的合同举例：王某的女儿因肺炎急需住院治疗，但王某一时拿不出住院费，这个时候遇到了同在医院看病的刘某，见此情况刘某对王某说：“我给你先垫上500元钱，你就把你们家的马给我，就当是卖给我的好了”。王某觉得太便宜，要求再加300元，刘某说：“都什么时候了还在算计，你连你女儿的命都不要了？”王某因为女儿急需住院，最终只好答应。,3、因重大误解订立的合同举例1：某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或CD机。,举例2：张某继承了其父亲遗留的一幅落款为“唐伯虎”的字画，因其父从未向他提及该幅字画，故其误认为是一幅赝品。因李某喜欢收藏名人字画，于是找到张某表示愿意以500元的价格购买该字画。李某购得此画后即找有关专家进行鉴定，发现该幅落款为“唐伯虎”的字画是真迹，甚为喜悦。半年后，张某在外地的叔叔遇见张某，二人谈起此幅字画，张某方知道是真迹，价值超过40万元。于是张某找到李某要求返还字画，但遭到李某拒绝。张某起诉到法院，要求判决撤销其与李某之间订立的买卖该字画的合同，并要求李某返还该字画。,4、因显失公平订立的合同举例：某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。,李某本人酷爱收藏，并且具有相当的古玩鉴赏能力。其家中收藏有一商代酒杯，但由于年代太久远，李某无法评估其真实价值，而只能大略估计其价值在10万元以上。某日，李某将其酒杯带到一古董店，请古董店老板鉴赏，店老板十分喜欢该酒杯，并且知道其价值不下百万，于是提出向李某买下该酒杯，出价为50万元。李某对此高价内心十分满意，但仔细一想，心知该酒杯价值绝对超过50万，如果拍卖，超过百万也有可能。但苦于拍卖成本过高，自身也没有条件拍卖。于是，李某心生一计，同意将酒杯卖给古董店老板，待日后古董店老板高价卖出后再主张合同可撤销，要求变更合同。结果，古董店老板通过拍卖，酒杯被卖到1000万元。此后，李某向法院主张合同显失公正，要求古董店老板至少再补偿900万元。,撤销权的行使和消灭（1）行使期间：“知道或应当知道”、“满一年”（2）消灭：没有行使/放弃合同没有撤销前是有效的，但一旦法院或冲裁机构撤销后，合同自始无效。举例：甲乙3月10日签订合同，3月15日甲发现自己对合同标的存在重大误解，于3月20日向法院请求撤销该合同，4月10日法院依法撤销合同，那么该合同从3月10日签订之日起就无效了,六、效力待定合同1、主体不合格的合同。2、没有代理权的人以被代理人的名义订立的合同。行为人在无权代理的情况下（没有代理权、超越代理权或者代理权终止后）以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同对被代理人不发生效力。,举例：甲授权A去买一套设备，甲应向A出示授权委托书，不能超过100万，在授权委托书中载明相关事项，A以被代理人甲的名义和乙签订了120万元的合同，超越代理权，属于无权代理。对被代理人甲没有法律约束力，乙作为相对人，如果想做成这笔生意，相对人有催告权，相对人知道A超越代理权，有权催告被代理人，在一个月内对合同的效力进行追认，因此合同是否有效，处于效力待定状态，甲同意则合同有效，否则无效，如果乙向甲催告时，甲未作表示，视为拒绝追认，合同无效。,3、表见代理。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，“善意”相对人“有理由”相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理实际属于无权代理，但是如果相对人是善意的，并且有理由相信该行为人有代理权的，视为有权代理。应当由被代理人承担相应的责任。,举例：甲授权A去买商品房，甲在出具授权委托书时，甲将介绍信和盖好合同章的空白合同书交给了A，A拿到空白文件后，A自己作为债务人向银行借款100万元，银行要求A提供担保，于是A将空白合同自己写好，以甲的名义与银行签订保证合同，当A到期不能还钱，银行找到甲时，甲拒绝承担保证责任，甲的理由是不成立的。当A以甲的名义与签订保证合同时，银行有理由相信A有代理权，因为有盖好章的文件，所以此代理为有权代理，因此甲作为被代理人需要承担相应的合同保证责任。,4、无处分权的人处分他人财产的合同。经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。举例：A企业向B银行贷款100万，借款时间从14年1月1日到15年1月1日。A用自己的设备提供抵押，当到期不还钱时，银行将设备拍卖、变卖，那么在15年1月1日前B对设备是无处分权的，但是如果B在14年10月30日与C之间签订买卖合同，将设备卖与C，就属于无处分权处分它人财产，此合同属效力待定合同。满足以下任一个条件即可：1.A知道后表示同意，合同有效。A表示反对，合同无效2.当初签合同时，B无处分权，A到期不还钱，双方协议将设备折价给B，B事后取得处分权的，合同有效，如果事后不能取得处分权的，合同无效。,案例分析：甲乙为兄弟关系，父母早亡，另无兄弟姐妹，均未结婚。甲外出经商，托乙照看房屋，乙因赌博欠债，无力还款，竟以自己名义将该房屋出卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，约定5月9日一同办理过户登记手续。5月5日甲因他事回家，知晓此事，未表示反对，但因心脏病突然发作，不治而亡。5月6日，丙因另外购买了便宜的房屋，欲不履行与乙的买卖合同，提出该房屋不属于乙所有，故买卖合同无效。遂与乙发生争议。,问题1在甲死亡以前，乙与丙所签订合同效力如何?为什么?2本案应如何处理?为什么?,甲乙订立合同，将甲所有的平房两间出售给乙，价款为58万元。为了少缴税费等原因，双方协商一致：在签订由房地产交易管理部门印制的房屋买卖契约时，将上述房屋的买卖价格定为30万元。随后，双方另外签订一份房屋买卖契约，明确两间平房的买卖价格为58万元，乙应向甲预付购房款30万元，甲收到预付款后2日内向乙交付房屋钥匙，其余28万元房款在一年内付清。该契约还载明：交至房地产交易主管部门，房价为30万元的买卖契约只是为了应付办理房屋产权过户之用，不作为双方买卖房屋的正式契约，无任何法律效力。乙在付清预付款后，拿到了房间钥匙，余款经数次给付后，尚有15万元没有付清。甲多次催讨不得，遂诉至法院，要求乙付清余款。乙则主张，双方之间存在的价格为58万元的房屋买卖合同因未获得房产部门的批准，为无效合同。甲多收的13万元款项为不当得利，要求甲如数返还。,问题1甲乙之间签订的价格为30万元的房屋买卖契约效力如何?为什么?2本案应如何处理?为什么?,甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲公司的业务员丙对汽车型号不太熟悉，在签订合同时，将甲公司原先想买的B型号轿车写成了A型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的B型号轿车，但A型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。问题：如何认定此次合同效力？如果甲又反悔，可以退回车子、要回货款吗？,第四节合同的履行一、合同履行的概念和规则（一）、概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得以完全实现。（二）、规则：,1、条款不明确的履行规则当事人就合同的内容没有约定或约定不明确的情况下应采取的措施。假设A、B两企业签订100万元的买卖合同，约定债务人A向债权人B发货。买卖合同是双务合同。A承担10万元的运费之后，双方发现事先没有约定由谁承担运费，该纠纷如何解决？,合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用下列规定：P1096项规定,2、涉及第三人的履行规则。（1）当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。举例：A与B签订100元的买卖合同，双方事先约定由A支付价款，B将鲜花送给C。违约责任是由债务人B向债权人A承担违约责任。,（2）当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。举例：A、B签订560万元的买卖合同，双方事先约定，由C向A发货，A向B签订560万元的银行承兑汇票。违约责任是债务人B向债权人A承担违约责任。,69,练习题：,甲与乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求谁承担违约责任？A请求丙承担违约责任B请求乙承担违约责任C请求乙和丙共同承担违约责任D请求乙或者丙承担违约责任（B）,3、执行政府定价或政府指导价遇价格调整时的履行规则P109,二、合同履行中的抗辩权抗辩权：是指在双务合同中，一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。1、同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指在应当同时履行的双务合同中，一方当事人确有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行，到履行期时其享有不履行或者部分履行的权利。举例：A、B签订100元的买卖合同，双方约定一手交钱，一手交货同时履行。若A企业不交货，却要B付款。则B可以同时履行抗辩权。,特点：双方当事人互负债务，必须是基于同一双务合同而发生；双方当事人互负债务，在履行顺序上必须是没有先后之分；必须是对方当事人没有履行债务或履行债务不完全；对方履行债务必须是可能的。,2、后履行抗辩权合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。举例：A、B签订100万元的买卖合同，双方事先约定A应在4月1日之前交货，B在5月1日付款，若A企业在4月1日不交货，却要求B企业付款。则B可以行使后履行抗辩权；或者A企业在4月1日所交的货物不符合质量规定，却要求B付全部货款，B可以拒绝。,后履行抗辩权属于延期抗辩权，只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，并非永久的抗辩权。当对方当事人完全履行了合同义务，后履行抗辩权消灭，当事人应当履行自己的义务。当事人行使后履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应由对方当事人承担。,3、不安抗辩权不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指双务合同成立后，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。（1）中止履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；,（2）解除合同如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。举例：A、B两企业签订100万元的买卖合同，双方约定了先后履行顺序，A在4月1日之前发货，B作为买方4月10日付款。A在发货之前有确切的证据证明B丧失了商业信誉或者经营状况严重恶化。A可以行使不安抗辩权，先中止发货，及时通知对方。若B在合理期间内可以恢复履行能力，则A应该履行合同；如果B在合理期间内恢复履行能力或者是虽不能恢复履行能力，但可以提供债务担保，则A的不安消除，应当继续发货。若不能恢复履行能力同时不能提供担保，则A有权解除合同。,注意：在行使上，行使不安抗辩权的当事人负有两种义务：一是举证义务；第二种义务是通知义务。合同法赋予行使不安抗辩权的当事人可以在对方未提供担保或未恢复履行能力且经过了一段合理期间的前提下，可以解除合同。,案例分析1：甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。试分析：（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？（2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？（3）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？,案例分析2：甲乙两公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因经营不善，无法交付钢材，并有确切证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。试分析：（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？（2）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？,三、合同的保全合同保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤销权，以保护其债权。（一）、债权人的代位权：1、概念：是债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，债权人可以请求人民法院以自己的名义行使债务人的债权。举例：如果甲企业向A银行贷款100万元，到期甲作为债务人不能还钱，乙欠甲100万元，但甲怠于行使。银行作为债权人可以对乙行使代位权，提起代位权诉讼。,2、成立条件：A.债权人对债务人的债权合法。B.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。C.债务人的债权已到期。D.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。举例：如果债务人甲是退休职工，欠债权人乙1000元，到期甲不能还钱。甲每月有1000元的退休工资。乙是不能代甲领取1000元的退休工资。E.向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。注意：代位权行使的范围以保全债权的必要为限。,（二）、撤销权：1、概念：是指债权人对于债务人放弃到期债权或者无偿转让财产的行为而危及到债权人债权的实现时，有请求法院撤销其行为的权利。举例：如果债务人甲企业欠债权人银行100万，到期拒绝还本付息。A欠甲100万，甲企业主动放弃对A到期债权，或者向B企业无偿转让100万的设备，或者向C非正常压价出售财产。造成财产的不正当减少。银行可以请求人民法院撤销行为，恢复其财产的正常水平。,2、行使撤销权具备的条件：债务人实施了处分财产的行为（债务人放弃到期债权；无偿转让财产；债务人以明显不合理的低价转让财产）。债务人的处分行为已经生效；若债务人的行为为有偿行为，需要受让人主观上具有恶意。,3、行使撤销权的时候：应以诉讼方式为之，行使范围以保全债权人的债权为必要限度；诉讼过程中债务人又重新拥有偿付能力的，不需要对其行为进行撤销，法院应做出不予撤销的判决。4、期限：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,第五节合同的担保,一、担保的概念合同的担保是促使合同债务人履行义务,保障合同债权人的合同权利得以实现的法律措施。,86,2019/12/9,我国担保的五种形式保证定金抵押质押留置,87,2019/12/9,二、担保的主要方式（一）保证保证是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保。,2019/12/9,Page88,债权人,债务人,保证人,债权债务关系,保证合同,2019/12/9,Page89,1、保证人的资格,（1）、必须是主合同的债权人、债务人以外的第三人；（2）、必须具有代偿能力。,2019/12/9,Page90,不能成为保证人,（1）、国家机关不得作为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（2）、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。（3）、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。,2019/12/9,Page91,2、保证内容和保证方式,保证合同的内容（1）被保证的主债权种类与数额。（2）债务人履行债务的期限。（3）保证担保的范围。保证担保的范围依当事人在保证合同中的约定，无约定时按法律的规定，即包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。（4）保证的方式。保证方式包括一般保证方式和连带责任保证方式。（5）保证期间。即保证人保证责任的存续期间。（6）双方认为需要约定的其他事项。,保证方式：(1)、一般保证：当事人在合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。保证人享有先诉抗辩权。先诉抗辩权：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。,甲欠乙债100万元，主合同约定6月1日前甲还款。丙为保证人，保证合同中约定：“若甲不能履行债务时，由丙承担保证责任。”6月1日过后，甲未清偿。乙于6月2日找至丙，要求丙还款100万元。问：丙应如何应对乙的请求？为什么？,(2)、连带责任保证连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。一般保证人享有先诉抗辩权，责任较轻，因此必须在保证合同中明确约定。当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。,甲欠乙债100万元，丙为连带保证人。后甲到期不还100万元，乙直接要求丙清偿。问：丙能否拒绝？,96,3、保证期间约定期间法定期间一般保证：主债务履行期限届满之日起6个月。在保证期间内未对债务人提起诉讼或仲裁的，保证人免除保证责任。连带保证：债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。债权人在保证期间内未要求保证人承担保证责任的，保证人免除责任。,4、保证的消灭：（1）主债务消灭。（2）主债务转让。保证期间，债权人许可债务人转让债务，但未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务不再承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证人在原保证的范围内继续承担保证责任。,（3）保证期限届满而债权人未向保证人要求履行保证债务。（4）债权人与债务人协议变更主合同内容，未经保证人同意。保证期间，债权人与债务人协议变更主合同数量、价款、币种、利率等内容，未经保证人书面同意，如果减轻债务人债务，保证人应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。,甲欠乙债100万元，约定10月1日前偿还，丙为保证人。9月1日，甲乙协议：甲乙之债变为120万元。丙不知情。问：此时丙的保证责任是多少？若甲乙协议：甲乙的债务变为80万元。丙不知情，问：此时丙的保证责任是多少？若甲乙的协议得到丙的书面确认。问：此时丙的保证责任是多少？,100,2019/12/9,（二）抵押,1、抵押的概念和特征抵押是指债务人或第三人不转移对特定财产的占有，而将该财产作为债务履行担保的行为。,101,2019/12/9,特征：1、是一种担保物权2、抵押权具有特定性3、不转移占有,102,2、抵押的设定可以抵押的财产（1）抵押人所拥有的房屋、机器、交通运输工具和其他财产（2）抵押人依法有权处置的土地使用权、房屋、机器、交通运输工具和其他财产。（3）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒滩等荒地的土地使用权。（4）依法可以抵押的其他财产。如楼花、船花。,103,不得抵押的财产1、土地所有权2、耕地、宅基地、自留地等集体土地使用权3、公益目的的事业单位、社会团体的公益设施。4、所有权、使用权不明或有争议的财产5、依法被查封、扣押、监管的财产6、其他不得抵押的财产。,104,3、抵押登记以下财产未经登记抵押权不成立无地上定着物的土地使用权城市房地产或乡、镇企业的厂房林木航空器、船舶、车辆企业的设备和其他财产,105,2019/12/9,案例甲经营需十七万元进货款，经协商，乙同意借给甲十七万元，借款期六个月，但要甲提供借款抵押。甲的好朋友丙愿以自己的房产作为甲的借款抵押物，并与乙签订了以房屋作为借款抵押物的合同，但未进行登记。由于经营不善，六个月期满甲无钱归还借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙认为借款人是甲，与己无关。无奈，乙将丙告上法庭，要求法院判决丙承担抵押担保责任。问：丙是否应该承担抵押担保责任？,106,2019/12/9,4、抵押权的实现（1）实现方法变卖拍卖折价受偿,抵押合同中禁止约定：“一旦债务不履行，抵押权人即取得抵押物的所有权”,107,2019/12/9,5、抵押权的消灭（1）主债务消灭（2）抵押物消灭（物上代位性）（3）抵押权的实现,108,（三）、质押,1、质押的概念及特征概念是指债务人或第三人将动产或权利交与债权人占有，作为债务履行担保的行为。,109,特征：1、质押法律关系的客体是动产和适于质押的权利；2、质权的设定因转移占有而生效；3、质权的实现仅以债务人不履行债务为前提条件。,110,种类动产质押权利质押,111,（二）动产质押设定出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。自质押物移交质权人占有时生效。效力1、对标的物的效力质权人收取孳息的权利2、质权人的权利留置质押物优先清偿,112,2019/12/9,（三）权利质押1、可供质押的权利范围1）债权:汇票、本票、支票、债券、存款单、提单、仓单；2）依法可以转让的股份、股票3）依法可以转让的知识产权中的财产权4）依法可以转让的其他权利公路桥梁、隧道、渡口的收益权,2、生效要件：以交付为生效要件。（包括动产质押、权利凭证质押和有价证券债权质押）以登记为生效要件。（包括股权质押、知识产权中财产权质押）,114,（四）、留置,1、留置的概念是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该动产变价中优先受偿的一种债权的担保方式。,115,2、留置权的成立成立条件1、债权人占有债务人的动产2、占有的财产与债权有牵连关系3、债权须已届清偿期。,116,主要适用合同1、保管合同2、运输合同3、加工承揽合同,117,3、留置权的效力（1）留置权人的权利占有权利变价权及优先清偿权孳息取得权必要费用的偿还请求权,118,（2）义务保管义务不得擅自处分义务,119,3、留置权的实现依法扣留物品规定相应期间（2个月以上的宽限期）变卖留置物优先清偿,120,（五）、定金,1、概念定金是合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式。,121,2、定金的性质定金罚则：给付定金方不履行合同的：无权请求返还定金；接受定金方不履行合同的：双倍返还定金。书面形式订立并实际交付定金,122,（三）定金的限制不超过主合同标的20%；,123,定金与预付款的区别1、担保作用不同2、惩罚性不同3、数额限制不同4、性质不同定金为从合同，而预付款则是履行的一部分。,第六节合同的变更和转让和终止一、合同的变更1、概念：在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行前，当事人就合同内容达成修改和补充的协议。2、合同变更的效力：合同变更的效力仅对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。,二、合同的转让合同的转让，是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务。1、合同债权的转让.不得转让的情形：a.根据合同性质不得转让。主要是指具有人身性质的合同，如赠与合同、委托合同、雇佣合同等。b.按照当事人约定不得转让。c.依照法律规定不得转让。抚养费请求权、退休金债权、劳动保险金债权,转让条件：a.须有有效的债权存在。b债权人与受让人应当订立债权转让的合同，c如果订立了以上合同，但债权人拒绝通知债务人，则债权不发生转移，该转让对债务人不发生效力。（债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力）。d转让的合同权利须具有可转让性。,2、合同债务的转让应当经债权人同意。3、合同概括承担当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三方。,4、合同主体合并、分立（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。（2）当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,举例：债务人分立A、B两企业签订100万元的买卖合同，A向B发货，B向A付款。B在未付款时分立为C、D。C、D承担连带责任。债权人分立A、B两企业签订100万元的买卖合同，A向B发货，B向A付款。如果债权人A分立成C、D。分立后的法人C、D对外享有连带债权。,案例分析：2010年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2011年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，2010年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货，随后将对乙公司的债权转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙公司与2011年1月15日去乙公司提货时遭拒绝。试分析：（1）乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？（2）甲公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。（3）如果是乙公司因故不能提供电脑配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律