（金融学专业论文）中国金融控股公司防火墙制度研究与设计.pdf

中文摘要 金融防火墙制度是在金融管制放松的过程中对金融控股公司经营进行合理 限制的一系列法律、政策以及措施总称，其目的是为了弥补混业经营的不足。 本文所定义的“防火墙 是这样一种制度，它要求在人格独立、从事金融业务 且因股权结构的特殊性而相互存在一定的关联性的法人之间设立，是阻止资本、 人员和信息不正当流动的隔离措施。 本文介绍了金融控股公司防火墙的功能，理论模型证明了当金融主管机关 为防范利益冲突以及风险隔离，要求金融控股公司尽量筑高“防火墙”( c p ) ， 但防火墙越高，对兼营所产生的利益损害越明显，因此，过高的防火墙措施有 碍金融控股公司的营运综合绩效，“防火墙”的放宽将是未来的趋势。此外，本 文还回顾了对防火墙制度有效性的各种疑虑，从实际出发，探讨各种意见的合 理解释。 通过对美、日、台湾等三个国家和地区金融控股公司防火墙体系变革路径 的详细分析，我们可以了解到各国一直在放宽“防火墙 的相关规定，但仍将 保留很多防范利益冲突、风险传递和内部交易的规定，以及法规所未规定而仍 有待规范的防火墙以及保留权力将规范资金流通、信用延伸及提高信用的防火 墙。目前，我国的金融监管水平还不高，各金融机构自我约束力也不强，为了 确保金融体系的安全稳定，在防火墙的设立方面更应该从严，结合我国防火墙 制度的现状，讨论了分类设置防火墙的建议、保持防火墙的有效性的措施以及 防火墙设置的重点等，并结合我国的实际国情，提出建立具有中国特色的、与 时俱进的金融控股公司防火墙制度的具体政策建议。最后，本文提出防火墙设 计的初步方案。 关键词： 金融控股公司；防火墙制度；制度设计 a b s t r a c t t h ef m a n c i a lf i r e w a l ls y s t e mi si nt h ep r o c e s sw h i c hr e l a x e di nt h ef i n a n c i a l d e r e g u l a t i o nt oc a r r yo nas e r i e so fl a w , p o l i c ya n dm e a s u r e s i t sp u r p o s ei s f o r m a k i n gu pt om i xs h o r t a g e f i r e w a l lt h a td e f i n e d i sal 【i n do fs y s t e m , i tr e q u e s t st ob e i nt h ep e r s o n a l i t yi n d e p e n d e n c eb u t h a sac e r t a i nc o n n e c t i o nb e c a u s et h eo w n e r s h i p o fas h a r es t r u c t u r a ls p e c i a l ，b ee n g a g e di na no ft h ec o m p a n yl e g a lp e r s o no f f i n a n c i a lb u s i n e s se s t a b l i s ho f , t h ea r r e s t m e n tc a p i t a l ，p e r s o n n e la n di n f o r m a t i o na r e f a l s e l yf l o w i n gi n s u l a t i o nm e a s u r e t h i st e x ti n t r o d u c e di t sf u n c t i o no ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yf i r e w a l l ，t h e o r i e s m o d e lc e r t i f i c a t eb ef i n a n c i a ls u p e r v i s o ro r g a n i z a t i o nf o rg u a r d i n ga g a i n s tb e n e f i t s c o n f l i c ta n dr i s ki n s u l a t i o n , r e q u e s t “f i r e w a l l ”( g ) o ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yt o b u i l do fm o r eh i g h , i th a r m sb o t ho ft h eb e n e f i mi sm o r eo b v i o u s , w h i c hc a l l i n f e r e n c eh i g hf i r e w a l lm e a s u r et oi sh i n d r a n c et h eo p e r m i o no ft h ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n ya n ds y n t h e s i z er e s u l t s ，s o ，”f i r e w a l l ”b el o o s e nw i l lb ea f u t u r et r e n d i n a d d i t i o n ，r e v i e w i n gk i n d so f d o u b to nf i r e w a l lr e g u l a t i o n ，a n de x p a t i a t et h el o g i c a l e x p l a i no nb a s i co ft h e f a c t s 。 a n a l y s i st h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yf i r e w a l ls y s t e mo ft h eu n i t e ds t a t e s ， j a p a n e s e ，t a i w a n e s ee t c ，t h r e en a t i o n sa n dr e g i o n ，w ec a nk n o wa l lc o u n t r i e sh a v e b e e nl o o s et h ep r o v i s i o no ff i r e w a l l ，b u ti ti ss t i l lal o to ft h er e s e r v a t i o nt og u a r d a g a i n s tb e n e f i t sc o n f l i c t ，r i s kt od e l i v e rw i t l li n t e r n a lb a r g a i no fp r o v i s i o n ，a n dl a w s d i d n tr u l ei ns o m ep l a c eb u tn e e dt or u l e ，a n dt l l i n kr e s e r v i n gap o w e rc i r c u l a t i n g f u n d s ，r e p u t a t i o ne x t e n s i o na n de x a l t a t i o nr e p u t a t i o no ff i r e w a l l c u r r e n t l y , t h e f i n a n c es u p e r v i s i o no fo u rc o u n t r yi ss t i l ln o th i g hl e v e l ，t h es e l f - b i n d i n gf o r c eo f e a c hf i n a n c i n gi n s t i t u t i o ni s n ts t r o n ge i t h e r , e s t a b l i s h i n gt h ef i r ew a l ls h o u l db es t r i c t , i n s u r es a f es t a b i l i t yo ff i n a n c i a ls y s t e m c o m b i n eo u rc o u n t r yf i r ew a l l ，t h ep r e s e n t c o n d i t i o no ft h es y s t e m ，c a t e g o r i z eaf i r e w a l lc o n s t i t u t i o na n dm e a s u r e ，k e e pt h e u s e f u l n e s so ff i r ew a l l ，t h ef i r ew a l lc o n s t i t u t i o np o i n tl i e si np r o t e c t i n gd e p o s i t o r ， m e d i u ms m a l li n v e s t o rr i g h t s f r o mo u rc o u n t r yo ft h ea c t u a ls t a t e ，p u t t i n gf o r w a r d t oe s t a b l i s h m e n tf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yf i r ew a l ls y s t e mw h i c hh a v ec h i n e s e s p e c i a lf e a t u r e so f i nt h ee n d ，t h i sa r t i c l eg a v es o m es u g g e s t i o n sw i t ha d e q u a t e s e t t i n g - u po faf i r e w a l l i nt h e f o r t h c o m i n gc h i n e s el a wf o rf i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n y k e yw o r d s ：h o l d i n gc o m p a n y ；f i r e w a u ；d e t a i l e dd e s i g n 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成 果。本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在 文中以明确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利 和责任。 声明人( 签名) ：出铷 。1 年缈月，f 日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦 门大学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸 质版和电子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允 许论文进入学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关 数据库进行检索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密 的学位论文在解密后适用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ( 请在以上相应括号内打“”) 作者签 导师签 日期：2 司年朔厂日 日期矽d 7 年钥日 绪论 一、选题背景 绪论 近半个世纪以来，随着世界上主要国家对金融管制的放松，金融创新不断 地绕开分业经营的防火墙，学界也开始关注金融体系的演变和规划，金融防火 墙理论也越来越受到学术界的重视。金融防火墙制度得到重视的原因可以归结 为以下几点： 1 对最优金融制度的探索 当今世界各国放松金融管制过程中形成了两条主要发展路径：一条是以美 国为代表的金融控股公司制度：它要求在同一集团架构下，由不同的子公司进 行不同性质的金融业务，子公司之间设立了严格的防火墙制度，限制金融业务 的过度混合经营和交叉发展；另一条则是以德国为代表的全能银行制度：允许 在单一金融机构中从事多元化的金融业务，而不加以明显的限制。两者之间的 主要差异在于：( 1 ) 组织结构方面：金融控股公司制度要求采用控股公司的形式 间接经营多元化金融业务，而全能银行制度则可以在同一法人机构下直接经营。 ( 2 ) 防火墙：监管者要求金融控股公司设立严格的防火墙制度，而在全能银行中， 监管者没有强制设立防火墙制度，防火墙只是作为一种内部操作规范，要求并 不严格。 很多学者从防火墙制度的严格程度存在的差异性进行分析，对这两种金融 体制的优劣进行了研究，试图得到一种最优的或者是最适合一国金融体制的防 火墙制度( a l l e n 和j a g t i a n i ，2 0 0 0 ) 。 2 对各国金融控股公司防火墙制度的研究和评析 美国是最早建立金融防火墙制度的国家，金融防火墙制度的设立在隔离金 融风险方面起到了重要作用，从而保证了美国经济的迅速复苏和持续稳定发展。 美国的格拉斯一斯蒂格尔法( t h eg l a s ss t e a g a l la c t ，以下简称g s 法案， 1 9 3 3 年设立) 以及银行控股公司法( 1 9 5 6 ) ，采取银行与证券业务分离的制 度，禁止金融机构同时经营银行与证券业务。但是由于金融国际化的趋势以及 为了提高金融机构的国际竞争力，美国逐渐允许金融机构以控股公司的方式进 中国金融控股公司防火墙制度研究与设计 行混业经营，以致于关于“银证分离 长达五十年的论辩在上个世纪末宣告结 束。但是，采用控股公司模式进行跨业经营，金融机构并不能直接以部门为单 位来经营证券业务，而是必须另外设立独立的证券公司来经营。虽然防火墙高 度降低了，但是它的坚固程度却在增加。在长期的监管和立法实践中，美国己 经建立起了一套基本完善的防火墙制度，对金融控股公司的要求也变得更加明 确和细化。 美国的防火墙制度为其他国家金融经营制度的设计提供了样本，许多国家 在制定金融改革政策和金融法律时都参考了美国的经验，同时结合本国的实际 国情，考虑如何设置防火墙的问题。例如，日本就参考了美国的制度，对其金 融制度进行改革( h o n d a2 0 0 3 ) ；台湾在金融控股公司法中，也明确要求 金融控股公司要建立防火墙制度。 3 “防火墙研究在我国有现实意义 我国的学者也对美国的防火墙体系进行了详尽研究，认为值得借鉴( 刘悠 琳，1 9 9 9 ；宋逢明，杜荃，2 0 0 0 ) 。金融控股公司是中国金融业改革的路径选择， 防火墙制度的设立已成当务之急。另外，我国的金融制度也正面临着从金融分 业经营到混业经营的变迁，一些金融机构正突破传统的分业经营的限制，实现 混业经营，例如以中信控股和光大集团为代表的金融控股公司，实现了同一组 织架构下的银行、证券、保险及基金管理等不同种类金融业务的混业经营。但 是，由于目前我国的防火墙制度的发展还不够完善，存在着很多问题，为了规 范我国金融业的混业经营，建立有效的监管制度，维持金融秩序的良好健康发 展，我们有必要研究和借鉴国际经验，在我国建立有效的金融“防火墙”制度， 确保金融改革的平稳过渡。 二、问题的提出 关于防火墙制度有很多问题有待研究： 1 什么是防火墙制度? 为什么要建立防火墙制度? 3 防火墙有什么功能? 是否存在缺陷? 如何弥补? 4 在国际金融控股公司防火墙制度的路径变迁中，哪些地方值得我国借鉴? 2 绪论 5 设计防火墙的原则以及如何在我国构建防火墙制度? 三、研究内容及框架 1 研究内容 本文首先对防火墙制度的概念作出一个界定，回顾了相关研究成果。随后， 指出防火墙的理论背景、现实原因以及部分学者对防火墙的质疑，并通过一个 模型考察金融控股公司的综合绩效。 其次，研究美、日防火墙制度的变迁过程，相关的制度设计实践，并总结 了各国防火墙制度的特点。 再次，介绍了中国防火墙的现状和特点，以及将来中国金融控股公司防火 墙发展的方向。 最后，本文对传统的防火墙理论进行创新，对如何设立适合的防火墙进行 研究，为我国的金融防火墙的设立和发展提供参考。 2 研究框架 l i金融业管制放松 i 3 中国金融控股公司防火墙制度研究与设计 第一章金融控股公司防火墙 第一节基本概念 一、金融控股公司“防火墙刀概念 首次明确提出“防火墙 概念是在 1 9 8 7 年，格林斯潘第一次在美国官方 文件中使用了“防火墙 一词。它是一种“限制银行与证券子公司之间的交易， 特别是信用交易 的制度。但实质意义上的“防火墙 在1 9 3 3 年格拉斯斯 蒂格尔法( ( g l a s s s t e a g a l la c t ) ) 就已确立。 r o s sc r a n s t o n 先生在银行法原理一书中指出：“防火墙是分离银行与其 子公司在从事证券活动时的风险的一种制度，其目的在于防止全能银行各业务 部门之间的风险传染。该概念主要强调防火墙具有防止银行与证券业务之间的 风险传染的作用。回 根据日本学者高木仁教授的研究，“防火墙 可作如下初步定义： ( 1 ) 规范银行控股公司与银行、证券子公司的交易行为，以及业务、人 事信息的流通关系。 ( 2 ) 规范银行控股公司辖下银行子公司、证券子公司及其他类型子公司 等之间的关系。 ( 3 ) 应具有防范利益冲突、滥用地位及有利交易条件，并且能使第三者 不致误认，以及不致产生经营风险的功能。 ( 4 ) 应可维护银行及银行控股公司子公司的健全经营，避免信用秩序及 支付制度的不良影响。 ( 5 ) 防范子公司间发生信息滥用、资金不正当流通、资产买卖、信用保 证、子公司董事职位兼任及交叉行销等情况。 ( 6 ) 各经营( 或交易) 单位之间一部分或全面限制的方式可以灵活组合以 解决问题。 与“防火墙 相似的一个词是“中国墙 ( c h i n e s ew a l l ) 。正式的“中国墙 。r o s sc 瑚s t o n ，p r i n c i p l e so f b a n k i n gl a w , p r e s s ，o x f o r d ，1 9 9 7 ，p 0 1 4 4 第一章金融控股公司防火墙 概念出现在英国1 9 8 3 年颁布的有执照交易商( 业务行为) 规则中，该规则将 “中国墙”定义为：“建立的一种安排，借以使从事某一部分业务的人所获信息， 不被从事另一部分业务的人( 直接或间接) 所利用，从而得以承认，各个业务部 门的分开决策没有涉及业务上任何部分或任何人在该事情上可能持有的任何利 益。在英国19 8 6 年金融大爆炸( b i gb a n g ) 改革时，撤切尔政府出台金融服务 法( f i n a n c i a ls e r v i c e s a e t ) ，同时授权证券和投资局对“中国墙”，可以采取以 下特别规则：“授权或要求由被授权的人将其在从事一部分业务过程中所获取的 信息由其保留，防止在从事其他部分业务过程中接触以取得。并且为此目的授 权或要求由一部分业务的受雇人保留该信息，防止其他部分业务的受雇人取得。 由此可见“中国墙 是一种信息隔离墙，且主要是设置在综合性证券商中。 如果用发展的眼光来看问题的话，我们应该注意到“防火墙 制度发展到 现在其内涵早已不是原先的定义所能概括的了。在未来中国多元化金融控股公 司中设立的“防火墙是设在金融控股公司内部的措施，而不是像“格拉斯一 斯蒂格尔墙那样设立于行业问的、外部的隔离措施；本文中所指的“防火墙 也不仅仅设立与银行和证券业务之间，是泛指对不同金融业务的隔离。“防火墙 制度同时也吸纳了“中国墙的含义，即“防火墙”包括对信息流动的限制， 但又不仅限于对信息流动限制这一种措施。 综合以上观点，笔者认为，“防火墙”是这样一种制度，它要求在人格独立 但却因股权结构的特殊性而有一定关联性、从事金融业务的公司法入之间设置 的，阻止资本、人员和信息不正当流动的隔离措施。这种隔离措施的目的是为 了防范和控制金融风险，保持金融业的高效和安全，从性质上说它属于一种金 融规管制度。从这一定义又可总结出“防火墙 制度的三大特点：首先，“防火 墙”是一种金融风险的控制措施。毫无疑问，“防火墙”制度的目的是控制金融 风险。其次，它还是一种设置于多元化金融控股公司内部的措施。它不同于原 先意义上的“格拉斯一斯蒂格尔墙 ，虽然二者的目的都是控制金融风险、防范 金融危机，但前者的内涵显然已经超越了后者，它不仅仅是，甚至主要不是对 经营范围的隔离，它是混业经营体制下的一种妥协和调和。最后，“防火墙 制 度是以法律形式确立的，由国家强制力保障实施的措施。“防火墙”不同于金融 机构的内部控制措施，它不是金融机构基于自身需要，可自主设置的措施，它 5 中国金融控股公司防火墙制度研究与设计 应该由金融监管当局用法律明确予以规定，它是设立多元化金融控股公司的一 种充要条件。当然，“防火墙 制度在某种意义上说是可以自主决定设立的。因 为，如果金融机构决定仅仅经营一种金融业务，而且只设立一个法人实体，它 当然不必设立“防火墙”。再者，金融机构的金融业务多元化也可以通过其他方 式来实现。比如，战略结盟，还可以将非核心业务外包、出售，这体现了金融 机构的自由选择权。 二、“防火墙 制度分类 防火墙制度按照运行机制分类，一般可分为法人防火墙与一般防火墙。法 人防火墙是指利用法人有限责任的规定，设置独立法人实体从事不同金融业务 的经营，以阻隔各自风险传递的法律制度。一般防火墙是指从事不同金融业务 的关联机构之间的信息流通、人事安排、业务联营以及资金融通的禁止或限制 性制度，具体有信息防火墙、人事防火墙、业务防火墙、资金防火墙等。 图1金融控股公司防火墙示意图 三、“防火墙 制度内容 金融控股公司中的防火墙制度主要包括以下四方面内容：( 1 ) 信息防火墙， 即禁止或限制不当信息在从事不同金融业务经营的关联机构之间传递的规范； ( 2 ) 人事防火墙，即禁止或限制董事、高级管理人员和其他雇员在从事不同金 融业务经营的关联机构之间连锁兼职的规范；( 3 ) 业务防火墙，即禁止或限制 金融控股公司与子公司或各子公司之间共同业务推广、共用营业设备或营业场所 6 第一章金融控股公司防火墙 等联合经营行为的规范；( 4 ) 资金防火墙，即禁止或限制从事不同金融业务经 营的关联机构之间非常规交易的规范，通常区别于授信交易或授信以外交易而予 以规制。 第二节金融防火墙制度的产生背景和理论渊源 一、金融管制的放松导致混业经营 二十世纪七十年代以来，人们逐渐意识到，过度严格的金融管制对金融发 展不利，会阻碍金融运行的效率。随着国际金融市场竞争的加剧，各国纷纷推 行金融改革，逐渐放松金融管制，给金融发展更大的自由空间。从而使得金融 中介从单一发展逐渐走向融合发展，出现了银行、证券、保险，以及其他类型 的金融中介交叉发展的局面，即金融的混业经营。 b a r t h ，c a p r i o 和l e v i n e ( 2 0 0 1 ) 做了一个金融控股集团的专项研究，结果 表明，在1 0 7 个国家和地区中有1 0 1 个允许银行通过组建金融集团的方式从事 一定程度的证券业务，其中有8 4 个国家和地区允许完全介入( 见表1 ) 。 表1 各国组建金融集团的情况 限制程度金融业务非金融业务 证券保险房地产实业投资 银行可直接经营全部业务 4 381 61 4 允许组建金融集团经营全部业务 4 14 71 93 8 允许组建金融集团部分业务 1 71 83 24 8 禁止通过任何方式经营63 44 0 7 合计( 国家或地区的数目)1 0 71 0 71 0 71 0 7 资料来源：b a r t h ，c a p r i o 和l e v i n e ( 2 0 0 1 ) 放松管制的原因在于，在经济金融迅速发展的当今，放松管制后能够更为 合理的配置金融