（国际法学专业论文）国际保理业务法律风险防范研究.pdf

中文摘要 摘要 随着2 0 0 7 年下半年美国次级债危机的爆发，引发了全球经济的震荡，目前整 个世界的经济格局正进行着重新洗牌。由于美国欧盟等强大经济体的衰退，全球 购买力大幅减弱，“买方市场 的特征比以往更为显著。贸易商如想要在日趋激 烈的市场竞争中立足，就必须对现有国际贸易结算方式进行变革。这样，为信用 方式设计的包括销售分帐户管理，信用风险担保，应收帐款催收以及预付款融资 的综合性金融服务一一国际保理业务，在此经济环境中就充分凸现了其优势， 成为众多进出口商首选的贸易结算方式。但国际保理业务所涉及的当事人的权利 义务关系比较复杂，而我国又尚未建立起一套既遵循国际惯例又符合我国国情的 法律制度，因而保理商在操作国际保理业务中面临着较大的法律风险，亟待分析 及解决。 本文以应收帐款债权转让是国际保理业务的法律基础为切入点，探讨了各当 事人的权利义务关系，分析了保理商在操作国际保理业务中所面临法律风险的成 因，并结合实务操作提出防范风险的措施，以及完善我国国际保理业务相关法律 制度的建议，期望能对我国保理商操作国际保理业务有所裨益。本文分为四个部 分：第l 章主要介绍国际保理业务概括包括其概念，种类，发展状况及与其它结 算方式的比较优势；第2 章介绍了国际保理涉及的主要法律问题包括其法律特征， 法律依据及当事人的法律关系；第3 章则以应收帐款债权转让为核心分析了进出 口保理商在操作国际保理时面临的主要法律风险并提出了相应的防范措施。第4 章针对我国开展国际保理业务所面l 临的主要问题提出完善保理业务法律制度的建 议。 关键词：国际保理：应收帐款：债权转让：风险防范 a b s t r a c t w i t ht h es p r e a do ft h es u b - p r i m ec r i s i si nt h el a t t e rh a l fo f2 0 0 7i nu s a ，i th a sl e d t ot h ee c o n o m i cv i b r a t i o na n ds l o w d o w ng l o b a l l y 。t h ep a t t e r no ft h eg l o b a le c o n o m y i s u n d e r g o i n gr e s h u f f l i n g d u et ot h er e c e s s i o ni nt h ed e v e l o p e dc o u n t r i e si n c l u d i n gu s a a n de u ，舭9 1 0 b a lp u r c h a s i n gp o w e rh a sd e c l i n e dg r e a t l y t h ef e a t u r eo f b u y e r s m a r k e t ，h a sb e c o m em o r eo b v i o u st h a ne v e rb e f o r e i ft h et r a d e r si n t e n dt os u c c e e di n t h ef i e r c em a r k e tc o m p e t i t i o n ，t h e yh a v et oa c t i v e l yc h a n g et h ep r e s e n tm e t h o do f t h e i m e m a t i o n a ls e t t l e m e n t s i ns u c he c o n o m i ce n v i r o n m e n t ，t h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gh a s b e c o m et h ep r e f e r r e dm e t h o do fi n t e r n a t i o n a ls e t t l e m e n tf o rc r e d i ts a l ed u et o i t s o u t s t a n d i n g f u n c t i o n si n c l u d i n gr e c e i v a b l el e d g e r i n g ，c o l l e c t i o n o fr e c e i v a b l e s ， p r o t e c t i o no fb a dd e b t sa n df i n a n c i n g h o w e v e r , t h er e l a t i o n s h i po fp a r t i e s r i g h t sa n d o b l i g a t i o n sr e l a t e dt oi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga r eq u i t ec o m p l i c a t e d a n dt h el e g a ls y s t e m h a dn o tb e e nb u i l ti no u rc o u n t r y ) w h i c hs h o u l db en o to n l ys u i t e dt oc h i n e s en a t i o n a l c o n d i t i o 璐b u ta l s oi na c c o r d a n c ew i t l li n t e r n a t i o n a lp r a c t i c e s t h e r e f o r e ，t h ed o m e s t i c f a c t o r sh a v et of a c et h eb i gl e g a lr i s k sd u r i n gt h eo p e r a t i o no fi n t e m a t i o n a lf a c t o r i n g ， w h i c hn e e d st h et h o r o u g ha n a l y s i sa n dp r o m p ts o l u t i o n t h i st h e s i sb a s e so nt h ep o i n tt h a tt h ea s s i g r m a e n to fr e c e i v a b l e si st h el e g a l f o u n d a t i o no fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ，d i s c u s s i n gt h er e l a t i o n s h i po fp a r t i e s r i g h t sa n d o b l i g a t i o n s ，a n a l y z i n gt h ec a u s e so fl e g a lr i s k sf o rt h ed o m e s t i cf a c t o r s ，p u t t i n gf o r w a r d r i s kc o n t r o lm e a s u r e sa g a i n s tt h el e g a lr i s k sw i t hr e f e r e n c et ot h ep r a c t i c a lb u s i n e s s ，a n d m a k i n gs o m es u g g e s t i o n so ne s t a b l i s h i n ga n di m p r o v i n gt h el e g a l e n v i r o n m e n to f i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gi no u rc o u n t r y a n dt h et h e s i si se x p e c t e dt op r o v i d es o m eu s e f u l a n dv a l u a b l es u g g e s t i o n st h e o r e t i c a l l ya n dp r a c t i c a l l yf o rt h ed o m e s t i cf a c t o r s t h i s t h e s i si sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ：t h ef i r s tc h a p t e rm a i n l yi n t r o d u c e st h eg e n e r a ls i t u a t i o n o fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ，s u c ha sd e f i n i t i o n ，t y p e ，s t a t u so fd e v e l o p m e n ta n dt h e c o m p a r i s o nw i t h o t h e rs e t t l e m e n tm e t h o d si nf o r e i g nt r a d e t h es e c o n dc h a p t e r i n t r o d u c e st h em a i nl e g a lp r o b l e m sr e l a t e dt oi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ，i n c l u d i n gt h el e g a l c h a r a c t e r i s t i c s ，t h el e g a lb a s i sa n dt h el e g a lr e l a t i o n s h i po fp a r t i e s f o c u s i n go nt h e a s s i g n m e n to fr e c e i v a b l e s ，t h et h i r dc h a p t e ra n a l y z e st h el e g a lr i s k sf o rt h ed o m e s t i c f a c t o r s d u r i n g t h e o p e r a t i o no f i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g a n dp u t sf o r w a r dt h e 英文摘要 c o r r e s p o n d i n gr i s kc o n t r o lm e a s u r e s t h el a s tc h a p t e ra n a l y z e st h em a i np r o b l e m so ft h e d e v e l o p m e n to ft h ei n t e m a t i o n a lf a c t o r i n gi no u rc o u n t r ya n dm a k e ss o m es u g g e s t i o n s o i le s t a b l i s h i n ga n di m p r o v i n gt h el e g a ls y s t e mo fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g k e yw o r d s ：i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gl a c c o u n t sr e c e i v a b l e ；a s s i g n m e n to fd e b t s r i s kc o n t r o l 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文= = 国匿堡理些釜洼徨凰险随菹砑究= = 。除论文中已经注 明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确 方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或 未公开发表的成果。本声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者签名：斗 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解大连海事大学有关保留、使用研究生学 位论文的规定，即：大连海事大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。同意将本学位论文收录到中国优秀博硕士 学位论文全文数据库( 中国学术期刊( 光盘版) 电子杂志社) 、中国学位论 文全文数据库( 中国科学技术信息研究所) 等数据库中，并以电子出版物形式 出版发行和提供信息服务。保密的论文在解密后遵守此规定。 本学位论文属于：保密口在年解密后适用本授权书。 不保密( 请在以上方框内打“4 ” ) 论文作者签名。彩簪导师签名 日期： 刃年6 月庆文日 国际保理业务法律风险防范研究 引言 随着全球经济一体化进程的不断深入，国际贸易在经济发展中的地位越来越 重要。然而不同的交易习惯，不同的货币体系，不同的法律制度，不同的信用环 境，甚至于不同的交流语言等因素却给国际贸易的发展造成了一定的障碍。尤其 近年来伴随着“买方市场”的逐渐形成，大量的进口商倾向于选择赊销的贸易方 式进行结算。这种结算方式意味着卖家需要给予买家一定的放账期，并承担买家 的信用风险。而近年来，中国的进出口贸易一直保持巨大的顺差，被全世界视为 出口加工基地，必须找到适合的贸易结算方式来帮助我国的出口商规避这些风险， 而解决的途径就是融合销售帐户管理，应收账款收取，信用风险担保和贸易资金 融通为一体的国际保理业务。 其实现代意义上的保理业务发祥于1 9 世纪的美国，继而在欧洲兴盛。根据f c i ( 国际保理商联合会) 的统计，到本世纪初，国际保理在全球的贸易结算量中所 占份额就已经超过了信用证，成为了国际贸易结算的主流方式。然而，从我国的 情况看，2 0 0 7 年全年的国际保理业务量为4 2 8 6 9 亿美元，而当年的进出口贸易总 额为2 1 7 3 8 亿美元，所占比例仅为1 9 7 ，这与我国作为贸易大国的身份是不相吻 合的。究其原因，一方面是由于我国的贸易商对国际保理业务的认知程度还很不 够，另一方面则是由于国内的保理商在办理国际保理业务时遇到的诸多法律问题 尚未得到很好的解决，从而使其面临着较大的法律风险，大大束缚了我国国际保 理业务的创新步伐。因此，结合有关国际公约及国际惯例的规定，。分析国际保理 业务的存在的法律风险并探讨解决问题的方式和途径，以推动国际保理业务在我 国的进一步发展，是笔者撰写本文的强大动因。 笔者在工作中以及读研期间拜读过多本有关国际保理业务的专著及多篇论 文，理论学习方面受益颇多，对所目前从事的实际工作更是大有裨益。为了能够 更系统地分析阐述国际保理业务中的法律风险及防范措施，以期理论研究与实务 操作的完美结合，在导师的鼓励下特撰写本文。 第1 章国际保理业务概述 第1 章国际保理业务概述 1 1 国际保理起源及发展概况 1 1 1 国际保理起源 有资料显示，国际保理业务最早起源于五千前的巴比伦王朝，但现代的保理 业务应起源于1 9 世纪的美国，由其近代的商务代理活动发展演变而形成，并于2 0 世纪6 0 年代传入欧洲。 1 6 0 7 年英国的一群殖民者在美国的乞沙比克海滩建立了詹姆士镇，成为了英 国在北美所建的第一块永久性殖民地。随后又从欧洲大陆陆续拥来了大批的殖民 者，主要是来自英国，也有部分来自法国，德国，荷兰和爱尔兰等国家。此后， 欧洲各国家对美国的消费性出口逐年增长，但当时的运输条件和通讯技术都很不 发达，出口商对美国的市场和客户不甚了解，为了降低交易风险，当时非常流行 的一种做法就是出口商雇佣代理商以受托人身份，以寄售的方式代其销售货物，这 些商务代理当时被称为保理商。伴随着业务的进一步的发展，有些保理商不只仅 提供代销货物的服务，同时还向其委托人提供寄售货物的预付款融资的服务。这 种融资的条件是，保理商可在货物销售出去后扣下其融资的款项和应得的佣金。 在此阶段，保理商能够提供的服务主要包括：推销货物、储存和运输货物、管理、 收款、坏账担保及预付款融资。随后，一些州颁布了“保理商法”，规定保理商 对其委托人的货物享有留置权，以此作为对其提供的预付款及其他的债权的一种 担保，从此保理商这种权利受到了法律的明文保护。到了1 9 世纪末期，随着运输 和通讯的逐步发达，欧洲的供应商们不用再通过依靠保理商寄售方式来经营了， 他们亲自进行市场销售。但供应商出于规避买方信用风险以及融资的需求，依然 采用国际保理的结算方式，但此时保理商的角色已有所改变，不再负责代理销售 商品而是在接受转让的应收帐款后进行资金融通和坏账担保，至此，现代保理业 务诞生了。 【1 费瑞迪，萨林格保理法律与实务刘园，叶志壮译对外经济贸易大学出版社，1 9 9 5 第4 页 国际保理业务法律风险防范研究 初期的保理业务并无相应的制定法依据，法律关系的维系主要依赖于惯例和 法院的判例。2 0 世纪5 0 年代美国部分州采纳统一商法典后，保理业务具备了相应 的法律规范，保理业务才得以迅速发展，并于6 0 年代传入了英国。美国式保理与 英国原有的保理业务相结合，即形成了完整的现代保理业务体系。现代保理业务 凭借其特有的优势，在世界范围内迅速发展成为一项综合性的金融服务。 1 1 2 国际保理发展概况与现状 从2 0 世纪以来，现代保理业务在欧洲，美洲以及亚太地区蓬勃发展，业务量 逐年增加，所涉及的国家和地区也在逐渐增加，为了协调不同国家与地区间的保 理业务操作规范，各种国际性保理组织也应运而生。目前主要有三个国际性的组 织：即国际保理商联合会( f a c t o r sc h a i ni n t e m a t i o n a l ，简称f c i ) ，国际保理协会 ( i n t e m a t i o n a lf a c t o r s ，简称i f g ) ，哈拉尔海外公司( h e l l e ro v e r s e ac o r p o r a t i o n ， 简称h o c ) 。其中最大的也最具有国际影响力的应属f c i ，它成立于1 9 6 8 年，总 部设在荷兰阿姆斯特丹。截至目前，已有6 5 个国家的2 4 4 个保理商成为该组织的 会员，国际保理业务的市场份额超过8 0 。嘲 据f c i 提供的数字，1 9 7 6 年，国际保理业务量占全球的贸易结算量的2 3 ， 到了2 0 0 1 年时，国际保理的业务份额就已达到了4 4 ，超过了信用证的业务量。 尤其是在欧盟的内部，各国间绝大部分的进出口业务都是采用非信用证方式，并 由保理商代理收款。根据f c i 的统计数据，2 0 0 8 年全球的保理业务量已达到 1 3 2 5 1 1 1 亿欧元。而欧洲的国际保理业务量高达8 8 8 5 3 3 亿欧元，占总量的6 7 0 5 ， 其中保理业务发源地之一的英国的保理业务量为1 8 8 0 亿欧元，意大利和法国的保 理业务量也达到了1 2 8 2 亿欧元和1 3 5 0 亿欧元，由此可见保理业务在欧洲非常盛 行，成为贸易结算的主流方式。进入2 1 世纪后，保理业务在亚洲发展迅速，2 0 0 8 年业务量已高达2 3 5 6 1 9 亿欧元，并超过了现代保理发源地的美洲，其保理业务 量为1 5 4 4 5 0 亿欧元。而在国际贸易相对不发达的非洲地区，保理业务量也列在 最后，仅为1 3 2 6 3 亿欧元。 1 2 1 国际保理商联合会网站：h t t p ：w w w f a c t o r s c h a i n c o r n 第1 章国际保理业务概述 在我国，对于国际保理( i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ) 的翻译曾经多种多样，包括“保 付代理”、“国际应收帐款管理服务 、“代理融通”、“包理”等等。直至1 9 9 1 年，在中国内地确认统一译为“国际保理 ，并一直沿用至今。 我国最早的国际保理业务发生在1 9 8 7 年。直到本世纪初，国际保理业务在国 内还不是十分普遍，而且大部分业务集中在中国银行操作，国内其它商业银行对 其认知并不是很多。直到2 0 0 2 年3 月发生了爱立信“倒戈 事件，此事成为了国 际保理业务在我国得以高速发展的转折点。爱立信弃南京交行，投奔上海花旗银 行，主要原因为交行不能提供无追索权的国内保理业务。对于中国整个金融业来 说，此事件一方面体现了外资银行已开始与中资银行进行正面交锋，自中国加入 w t o 后，国内金融界真正体会到了“狼来了”的感觉；另一方面在保理产品方面 的缺陷也给国内的金融业敲响了一记警钟。此后各家商业银行纷纷注目国际保理 业务，并相继加入了f c i 组织，陆续开办了保理业务。笔者认为正是“爱立信事 件 在客观上促动了国际保理业务在中国的发展，这应是其积极意义的一面。截 至2 0 0 8 年末，已有1 4 家国内商业银行成为f c i 组织的成员。凭借商业银行的不 断推介和营销，保理这种结算方式也逐渐得到中国贸易商的认可。从f c i 的统计 数据来看，2 0 0 2 年我国的国际保理业务量仅为2 0 7 7 亿欧元，而2 0 0 8 年全年的保 理业务量已达到5 5 0 亿欧元，在亚洲地区，仅低于日本的1 0 6 5 亿欧元，名列第二 位，可见国际保理业务在我国发展的突飞猛进。 1 2 国际保理的概念 牛津简明词典中给保理的定义：从他人手中以比较低的价格买下该人的 债权并负责收回债款从而获得赢利的行为。 1 9 8 5 年美国金融和投资词典中对保理的定义是公司将其应收帐款以无追 索权地销售或转让债权予保理公司，由其作为主债权人而非代理的一种金融服务 方式。应收帐款以无追索权的方式出售，意为保理商在不能收回帐款时不能向出 卖方追索。 国际保理商联合会的国际保理通则规定“保理合约意指一项契约，据此， 供应商可能或将要向一家保理商转让应收帐款( 本规则中称为帐款，视上下 国际保理业务法律风险防范研究 文不同，该词有时也指部分应收帐款) ，不论其目的是否为了获得融资，至少需 要满足一下职能之一： 一帐户分帐户管理 一帐款催收 一坏账担保【3 】 国际统一私法协会国际保理公约并未给保理直接下定义，而是对保理合 同作出了界定，即“系指在一方当事人( 供应商) 与另一方当事人( 保理商) 之 间所订立的合同，根据该合同： ( 1 ) 供应商可以或将要向保理商转让由供应商与其客户( 债务人) 订立的 货物销售合同所产生的应收帐款，但主要供债务人个人，家人或家庭使用的货物 销售所产生的应收帐款除外； ( 2 ) 保理商应至少履行两项下述职能： i 为供应商融通资金，包括贷款和预付款； i i 管理与应收帐款有关的帐户( 销售分帐户) ： i i i 代收应收帐款： i v 对债务人的拖欠提供坏账担保。【4 】 我国国家外汇管理局于2 0 0 3 年7 月1 日发布的关于出口保付代理业务项下收 汇核销管理有关问题的通知对出口保理作出了定义：“本通知所称出口保付代理 业务( 以下简称出口保理) 系外汇指定银行( 出口保理商) 为出口单位( 出 口商) 的短期信用销售提供应收帐款管理与信用风险控制、收帐服务与坏账担保 以及贸易融资等至少两项的综合性结算，融资服务的业务。” 5 1 上述的定义中牛津简明词典的定义略显粗略，而美国金融和投资词典只是阐 明了无追索情况下的保理业务，而国际保理公约对于保理合同的界定则规定了至 少要履行两项职能才视为保理，但国际保理通则则规定了满足其中之一的职能即 1 3 悃际保理商联合会国际保理通则( 2 0 0 5 年修订版) 第一条 i 卅国际统一私法协会国际保理公约第一条 1 5 1 国家外汇管理局关于出口保付代理业务项下收汇核销管理有关问题的通知第一条 第1 章国际保理业务概述 可，虽然其属于国际惯例而非法律，但实际应用中各国保理商更普遍地予以应用， 非常具有代表性。而外汇管理局的定义则仅对出口保理业务作出定义。 作为国内保理商主流的商业银行对国际保理业务的定义也各不相同。如某商 业银行定义国际保理为“是指出口商在采用赊销( 0 a ) ，承兑交单( d a ) 等信 用方式向进口商销售货物时，由出口保理商和进口保理商基于应收帐款的转让而 共同提供的包括应收帐款催收，销售分帐户管理、信用风险担保以及出口保理预 付款融资等服务内容的综合性金融服务。 嘲另一商业银行的定义为“卖方( 出口 商) 在采用赊销( o a ) 、承兑交单( d a ) 等信用方式向债务人( 进口商) 销售 货物时，由出口保理商( 在卖方所在国与卖方签有协议的保理商) 和进口保理商 ( 在债务人所在国与出口保理商签有协议的保理商) 共同提供的一项集商业资信 调查，应收帐款催收与管理，信用风险控制及贸易融资于一体的综合性金融服务。” 订1 由此可见各商业银行的对于国际保理概念的确定主要是模仿国际公约和国际惯 例的规定，并结合各行的业务操作习惯及各自的表达方式作出的。 综上，国际保理的概念可以简要定义为，在赊销方式出售商品或提供服务的 贸易方式下，基于应收帐款债权转让的前提而提供的销售分帐户管理，信用风险 担保，应收帐款催收以及预付款融资的综合性金融服务。 1 3 国际保理的种类及与其它结算方式的比较 1 3 1 国际保理业务种类 由于各个国家和地区的商业交易习惯及法律法规的不同，各国的国际保理业 务的内容以及操作方法也各不相同。根据保理业务的性质、服务方式、运作机制、 融资情况等方面存在的差异，我们主要将保理业务分为以下几类。 ( 1 ) 根据保理商是否保留追索权，分为无追索权保理( n o n r e c o u r s e f a c t o r i n g ) 和有追索权保理( r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 。 在无追索权保理中，保理商对供应商提供的债务人进行资信调查，并核定相 应的信用额度，并在已核定的信用额度内为供应商提供坏账担保。供应商在有关 6 1 中国建设银行国际保理业务试行管理办法第一条 f h t t p ：w w w e i t i e i b c o m 册 国际保理业务法律风险防范研究 信用额度内进行的销售，如果债务人出现信用风险( 即债务人清偿能力不足或破 产等情形而无法收回应收帐款时) 而造成的呆账、坏账损失均由保理商承担，且 保理商对供应商不具有追索权。国际保理业务大多是这类无追索权保理。有追索 权保理中，保理商并没有核查买方资信，及为其核定信用额度的义务，也不提供 坏账担保，仅提供包括预付款融资在内的其他服务。如果因债务人信用风险而形 成呆账、坏账，或其他原因无法收回应收帐款，保理商有权向供应商进行追索， 索回已预付的融资款项并拒付尚未收回的应收帐款。 ( 2 ) 根据保理商与供应商签订保理协议后，是否立即将保理商受让应收帐款 债权转让给保理商的事实通知债务人，分为公开型保理( d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 和隐 蔽型保理( u n d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 公开型保理又称为明保理，是指供应商与保理商签订保理协议后，供应商必 须将每单发票项下的应收帐款债权转让立即以书面形式将债权让与的事项通知债 务人。因为根据大多数国家的法律规定，债权让与必须通知债务人才能对债务人 产生效力，目前的国际保理业务多是公开型的。隐蔽型保理是指供应商在与保理 商签订保理协议后，在将应收帐款债权转让时并不立即通知债务人的保理业务。 由于债务人并不知晓债权转让，货款仍由债务人直接付给供应商。在保理商已做 预付款融资情况下，供应商需将融资款项及相关费用转付给保理商。这种保理方 式往往是供应商的特别需求，或者是供应商仅为了得到保理商的信用担保，并不 需要预付款融资，也可以是由于供应商不希望债务人知道自己的资金流不充裕， 需要通过转让应收帐款债权的方式而获得融资，因而不把已将应收帐款债权转让 的事实通知给债权人。但实际上这种“隐蔽”也是相对的，根据f c i 规定，在应 收帐款发生逾期后3 0 日后，进口保理商有权要求出口保理商通知债务人有关债权 转让的事宜。从法律角度看，在隐蔽型保理业务的情况下保理商承担了更多的风 险，因而保理商应该收取较高的费用以弥补其承担的风险。对于保理商来讲，隐 蔽型保理也是风险困难较大而收益较丰的方式，而需要对销售商的履约能力和财 务状况做较为详细的审查。 8 3 f s j 石俊志国际保理湖南科学技术出版社1 9 9 3 年版第2 2 页 第1 章国际保理业务概述 ( 3 ) 根据其运作机制，是否涉及进出口两地的保理商，分为单保理和双保理。 单保理业务是指仅涉及到一方保理商的保理方式。在出口单保理的情形下，即便 存在合作的进口保理商，但其仅在应收帐款逾期时根据出口保理商的委托承担代 理催收的职能，而无其它义务。单保理操作方式环节简便，省去了一些重复劳动， 但其中的风险在于出口保理商并不了解进口国的法律环境，商业交易习惯等，可 能影响催收应收帐款的效果。双保理业务是指涉及到进出口双方保理商的保理方 式。国际保理业务中一般采用双保理方式，即供应商所在国出口保理商( e x p o r t f a c t o r ) 与债务人所在国的进口保理商( i m p o r tf a c t o r ) 进行合作，双方签订相互保理 协议( i n t e r f a e t o ra g r e e m e n t ) ，出口保理商依据进口保理商为债务人核定的信用额 度向供应商提供各种保理服务。由于双保理的整个业务过程中，买卖双方只需与 本国的保理商进行往来，使得各个业务环节变得流畅，而使其成为了当今国际保 理业务的主流。 ( 4 ) 根据保理商对供应商提供的服务中是否包括预付款融资，可以分为融资 保理( a d v a n c ef a c t o r i n g ) 和到期保理( m a t u r i t yf a c t o r i n g ) 。 融资保理是一种预付应收账款的保理业务。当供应商将代表应收账款的票据 交给保理商时，并转让应收帐款债权后，保理商立即以预付款方式向供应商提供 通常不超过应收账款8 0 的融资，剩余2 0 的应收账款待到期后保理商从债务人处 收回后，或出现信用风险时进行担保付款后再进行支付。保理商在收取保理费用 的同时，还要收取融资的费用，这是目前应用较多的保理方式。到期保理是指保 理商在收到供应商提交的、代表应收账款的销售发票等单据时并不向出口商提供 融资，而是在应收帐款到期后，再从债务人处收回应收帐款或在债务人由于信用 风险不能支付的情况下，再向供应商担保付款。 1 3 2 国际保理与信用证及托收等其它结算方式的比较 1 3 2 1 国际保理与信用证的t 匕较 信用证( l e t t e ro fc r e d i t ，l c ) ，按国际商会跟单信用证统一惯例2 0 0 7 年修订本( u c p 6 0 0 ) 的规定，指一项不可撤销的安排，无论其名称或描述如何， 国际保理业务法律风险防范研究 该项安排构成开证行对相符交单予以承付的确定承诺。国际保理与信用证均可以 为买卖双方融资，但两者存在很大的区别，具体表现在以下几个方面： ( 1 ) 操作手续、费用方面 在信用证业务中，进出口双方签订买卖合同，并约定以信用证作为结算方式， 进口商需要办理信用证开立的各种手续，并承担信用证项下的各种手续费如开证 费，修改费，承兑费及电报费等。同时出口商也需承担信用证通知费，保兑费， 审单费，偿付费及邮寄费等各种手续费。而在国际保理业务中，债务人不办理任 何手续，也不承担任何费用，而是由供应商在合同签订之前，与保理商签订保理 协议，供应商承担相关的保理费用。保理业务与信用证相比，从整体费率上看应 相差不多，但保理业务中进口商省去了办理开证、改证等繁杂手续，简化了进口 手续，同时不必交存保证金，提高了资金的使用效率。 ( 2 ) 资金成本方面 在信用证业务方式下，由于进口商的资金实力及信用等级的不同，需要向银 行交纳一定比例的保证金。一般来说中小型企业的保证金比例不低于信用证金额 的2 0 ，有的甚至高达1 0 0 。同时信用证结算的周期般较长，而保证金却长时 间存放在银行，影响了进口商的资金周转，增加其财务成本，这样一来对进口商 的资金占压现象就十分明显。而国际保理业务则无需进口商交纳保证金及有关的 银行费用，而且由于是赊销的付款方式，进口商可以在收到货物甚至将货物出售 后再行付款。避免了其资金的占压，加快了资金周转，降低了经营成本。 ( 3 ) 付款保证方面 在信用证业务中，信用证是以单据为基础的，各有关当事人处理的是单据， 而非合同中所涉及的货物及服务等。即使卖方并未履行合同下的交货义务，或所 交货物与合同不符，但提交了信用证项下的相符单据，这种情况虽属于欺诈，但 信用证并对此不负责，如存在善意第三人或无法得到法院的支付令，开证行仍需 承担付款责任。而在国际保理业务中，出口商发运货物后，将载有应收帐款转让 条款的发票寄送进口保理商，由进口保理商向进口商催收款项，进口商在付款到 第1 章国际保理业务概述 期时将全部款项付给进口保理商，进口保理商扣除相关费用后再转交出口保理商。 如果进口商在发票到期日9 0 天后仍未付款，由保理商承担担保付款。但保理商付 款的前提是：买卖双方对贸易合同下的交易没有争议，否则保理商可以暂时解除 但保付款的责任。从这一点上看，在付款的保证上，信用证对卖方有利，而国际 保理却对买方有利。 ( 4 ) 业务功能方面 在信用证业务中，银行的功能仅是在“相符交单 的情况下进行付款或融资。 国际保理却是种以应收帐款债权转让为核心，集结算支付、应收帐款管理、坏 账担保、预付款融资为一体的综合性服务业务。可见，国际保理的业务功能应强 于信用证，且业务范围也基本覆盖了信用证的业务范围。 1 3 2 2 国际保理与托收的比较 托收( c o l l e c t i o n ) 是指债权人( 出口商) 委托银行向债务人( 进口方) 收取 货款的一种结算方式。目前贸易中最常见的是跟单托收业务。其基本做法是出口 方先行发货，然后备妥包括运输单据在内的货运单据并开出汇票，把全套跟单汇 票交出口地银行( 托收行) ，委托其通过进口地银行( 代收行) 向债务人收取货 款。 两者的区别主要表现在以下方面： ( 1 ) 操作手续费方面 托收方式下，手续较为迅捷，程序较为简便，由于不提供任何信用和担保， 因此托收费用相对比国际保理低，一般为托收发票金额的l ，并设有最高上限 1 0 0 0 元人民币。 而操作国际保理业务时，供应商需要向出口保理商的银行交纳发票金额4 0 o o 左右的 佣金外，还要向进口保理商的银行交纳发票金额的4 o - 1 0 o 佣金，视保理业务的 复杂度及进口保理商承担的债务人风险大小而定。因进口保理商需承担买方信用 风险，因此费用比例要高一些。另外，供应商还承担一些其它的银行费用和单据 邮寄费用，如需进行预付款融资还应承担融资利息等。 国际保理业务法律风险防范研究 ( 2 ) 付款保证方面 在托收业务中，托收银行仅提供单据寄送及提示服务，不提供任何信用和担 保。银行在传递单据、收取款项过程中，仅保证按照托收指示行事，在债务人付 款或承兑的前提下释放单据，但并不保证债务人一定付款。同时托收行仅确认单 据间的表面一致性，并不负责确认其是否符合买卖合同的规定。对于货物到达目 的地后，遇到债务人拒不赎单而导致的无人提货和办理进口手续等情形，除非事 先征得银行同意，银行也不负照管货物之责。所以，托收结算方式对供应商有较 大的风险。在付款交单( d e l i v e r ya g a i n s tp a y m e n t ，d p ) 的方式下，且托收单据 中包含全套货运单据，如债务人拒绝赎单，虽供应商仍掌握物权，但其承担退货 或转卖的风险和损失。而如是承兑交单( d e l i v e r ya g a i n s ta c c e p t a n c e ，d a ) 方式 下，则很容易造成供应商面临货款两空的状况。但国际保理业务不仅使供应商向 债务人提供了赊销的优惠付款条件，同时也保障了供应商的收汇安全。只要供应 商在保理商核定的信用额度内履行合同，由于保理商承担了买方信用风险，供应* 商就可从保理商处获得无追索权的融资，将信贷风险和汇率风险都转嫁给保理商。 而从付款保障方面看，国际保理业务比托收业务更为安全。 1 3 2 3 国际保理与福费廷的比较 福费廷( f o r f a i t i n g ) ，福费廷也称包买票据或票据买断，指包买商( 通常为 商业银行或银行附属机构) 从出口商那里无追索权地购买信用证项下已经开证行 承兑的汇票、或经第三方担保的远期汇票或本票，以向出口商提供融资的业务。 其与国际保理的区别如下： ( 1 ) 业务适用范围方面 福费廷是一种在信用证，或经银行保付或担保的汇票和本票的方式下，以票 据为载体，向出口商提供的保证和融资服务，收款时间通常超过1 8 0 天，并主要 针对资本性商品( 如大型设备，重型机械等) 。国际保理业务由保理商向出口商 提供在非信用证方式下、通常在1 8 0 天以内短期的保证或融资服务，主要针对金 额小，非资本性的生产原材料、消费品商品等。 第1 章国际保理业务概述 ( 2 ) 风险承担方面 出口商如叙做福费廷业务，买断票据后其无需再承担应收帐款管理及回收的 工作，节约了管理成本。出口商同时可以享受无追索权的票据贴现，规避了到期 收汇风险及汇率的风险，并可根据国家外汇管理局的有关政策，提前办理核销、 退税等手续。如操作国际保理业务，进口保理商提供在核准信用额度内的信用担 保，使供应商规避了坏账风险。 ( 3 ) 融资方面 福费廷属于无追索权的融资。出口商发运货物后，在取得信用证项下开证行 承兑的汇票或经第三人担保的汇票或本票后，可向银行或福费廷公司提出融资申 请。总体来说福费廷业务所提供的融资期限较长，一般在1 8 个月以上5 年左右， 而最长的可达1 0 年，同时融资金额最高可达已承兑或被担保票据项下的发票金额 的1 0 0 。而在国际保理方式下，供应商发货后，保理商收到代表应收账款债权的 发票，在接受应收帐款债权转让后，如供应商有融资的需求，在已核定的债务人 的信用额度内，可以预付款方式提供通常不超过8 0 发票金额的无追索权融资给 出口商，剩余2 0 的收购价款于货款收妥后再行清算。 1 3 2 4 国际保理与出口信用保险的比较 出口信用保险是国家为推动外贸出口，保障出口企业收汇安全而制定的一项 由国家财政提供保险准备金的非赢利的政策性保险业务。中国出口信用保险公司 及各地分支机构是开展该业务的唯一单位。出口信用保险也具有保理业务中坏账 担保的功能。但二者之间存在着一定的区别。 ( 1 ) 坏账担保功能方面 出口信用险通常仅赔付呆账坏账金额的8 0 9 0 ，而且赔付期较长。如出险，出 口商必须在应收帐款到期未获付款1 0 日内向保险公司发出可损通知，并在提交可 损通知4 个月内正式索赔，保险公司将在3 - 4 个月内核实损失原因，并将核赔结 果书面通知被保险人，大致需要的赔付时间在应收帐款到期后1 2 卜1 5 0 天。与国 国际保理业务法律风险防范研究 际保理业务相似，保险协议中也存在如出现贸易纠纷，保险责任除外的条款。而 国际保理业务中的坏账担保功能可在已经过保理商核准的额度内向出口商提供 1 0 0 的坏账担保，若进口商在应收帐款到期9 0 天仍未付款，而且不存在贸易纠纷 争议的情况下，出口商可以获得保理商1 0 0 的偿付。相比之下，出口商的利益可 以得到更大程度的保障。 ( 2 ) 索赔的程序方面 在采用出口信用保险的情况下，出口商除按期向信用保险机构提供销售统计 报表、逾期应收账款清单等，还必须提供规定的有关文件和证明以对形成的呆账坏 账提出索赔，供应商为此要增加许多管理和文字工作。而在国际保理业务中，保理 商对呆账坏账的赔付并不要求供应商提供额外的文件和证明。 ( 3 ) 费用方面 出口信用保险公司是通过其资信调查网络来评定债务人的资信情况，而进口 保理商与债务人在同一国家，对其信用状况及风险程度更为了解，因此很多情况 下保理业务的费用优于信用保险。虽然保理商因为提供了坏帐担保和其他服务要 收取管理费，但其费用相对于信用保险费仍然比较低。而如果采用综合保理和到期 保理的情况下，供应商还可用操作保理业务而节省的管理费用来抵消保理商的费 用。不过目前在全球金融危机的背景下我国的出口贸易量大幅下降，为了支持我 国的出口贸易，财政加大了对出口信用险业务的支持力度，许多省市财政都对出 口信用险的保费给以大幅补贴，有的地区补贴幅度达到8 0 ，这样一来就大大地 降低了出口信用险的费率，与国际保理业务形成了强有力的竞争。 第2 章国际保理业务涉及的基本法律问题 第2 章国际保理业务涉及的基本法律问题 2 1 国际保理业务的基本法律特征 2 1 1 国际保理业务是以保理协议为基础而产生的民事法律关系 各种保理业务都是以保理协议为基础的，保理协议将保理法律关系主体连接 起来，并且构造了各主体的民事权利义务体系。这些主体之间的法律关系是平等 的民商事主体之间的民事权利义务关系。以典型的双保理业务为例，供应商通过 出口保理协议( e x p o r tf a c t o r i n gs e r v i c e sa g r e e m e n t ) 将其对债务人的应收账款债权转 让给本国的出口保理商；同时，出口保理商通过相互保理协议( i n t e r f a c t o r o r a g r e e m e n t ) 与债务人所在