（国际法学专业论文）论域名与商标的权利冲突及解决.pdf

中文摘要 域名和商标在经济运行和发展中起着越来越重要的作用。随着互联网和电子 商务的发展，域名数量日益激增，其商业价值飞速攀升，同时域名与在先知识产 权尤其是商标权的冲突成为一个令人瞩目的法律问题。如何平衡商标权入与 域名权人的利益，有效地预防和解决这类纠纷，成为许多学者探讨争论的焦点。 本文从法学视角对其进行理论探讨，以域名与商标冲突的表现、成因为出发点， 对域名权和商标权进行分析，并通过国际条约、西方国家以及我国对解决二者冲 突的现行规则的基础上，探寻冲突解决的法律途径。 本文正文分为四个部分，其基本内容如下：第一部分，域名与商标在使用中 的冲突。概括介绍了域名与商标冲突的现状，列举了二者冲突的主要类型，并对 二者冲突发生的原因进行着重分析；第二部分，域名权与商标权。本部分主要针 对两个重点问题，一是域名的权利属性问题，二是在域名与商标冲突过程中，如 何认定侵权的问题；第三部分，域名与商标冲突解决的现行规则。此部分对相关 国际组织、美国等西方发达国家解决域名与商标冲突的现行规则进行介绍，并分 析了我国的现状及实践；第四部分，解决域名与商标使用冲突的法律对策。首先 提出解决域名与商标冲突的原则，并在此基础上分析了一系列域名与商标权利冲 突的解决方法，以期从法律角度更好地解决二者的冲突，改善我国对域名规制相 对滞后的现状，以积极的姿态应对网络经济对传统法律制度的冲击，促进网络经 济健康有序地发展。 关键词：域名商标权利冲突解决机制 a b s t r a c t d o m a i l ln 锄e sa n d 仃：狙e m a f k si nm ee c o n o m i co p e r a t i o na 1 1 dd e v e l o p m e n tp l a ) r s 趾i n c r e 雒i n 舀yi m p o r t a n tr o l e ，勰t l l eh l t e m e ta n de c 0 衄n e r c ed e v e l o p m e i l t ，m e g r o w i n gs u 略ei i lm en u m b e ro fd o m a i nn 锄e s ，觚dt h er a p i dr i s eo fi t sc o m m e r c i a l v a l u e ，a n dd o m a i l ln 锄e s 觚di n t e l l e c t i l a lp r o p e r t yr i g h t s 丘r s t - e s p e c i a l l yw i t l lt l l e 仃a d e i i l 破l ed 班o ft h ec o n n i c t 豁a 瑚1 破a b l el e g a li s s u e s 碱sp a p e r 的ma l e g a lp e r s p e c t i v eo ft 1 1 e i rm e o t h ed o m a i nn 锄e 肌d 仃；童d 锄a r k 伍) mt l l e p e r f 0 i l i l a n c eo f t h ec o 州 1 i c t ，c a u s e sb a s e do nt 1 1 ed o m 如n 锄e 觚d 仃：l d 锄a r ko ft h e 锄a l y s i s ，a n dt h r o u 曲i n t e n l a t i o n a lt r e a t i e s ，舔w e n 嬲w e s t 锄c o u l l t r i e st os o l v et l l e 铆oc o i l f l i c t so fm ee x i s t i n gm l e s ，锄de x p l o 曲gr e s 0 1 v et h e1 e g a lc h 锄e l s t e x to ft h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of 0 l l rp a r t s ，a n dt 量l eb a s i cc o n t e n t sa r e 豁f o l l o w s ： p a r ti ，i l lm eu s eo fd o m a i nn 锄e sa i l d 仃a d e i 】1 a r k si nt h ec o n n i c t o u t l i n e dd o m a i l l n 锄ea n d 仃：狙锄a r kc o n n i c ts t a t i l sq u o ，c i t e dt v mm a i l lt y p e so fc o n n i c t ，孤db o t l lt 1 1 e c a u s e so ft h ec o 1 i c tw a u sf o c u s e do na 1 1 a l y s i s ；s e c o n dp a r to ft h ed o m a i nn 锄e 觚d 仃：狙e m a r kr i g l l t s t h em a i nf o c u sf 0 rt l l et 、oi s s u e s ，n 锄e l ym er i g l l tt o 删b u t e d o m 血，锄dt h es e c o n di s i i lt l l ed o m a i nn 锄e 趾d 跏e m a r ki i l 廿l ep r o c e s so f c o n n i c t ，h 0 w 廿1 a ti n 衔r 培锄e n ti s s u e s ；p a n ，d o m 洳n 锄e s 锄d 嘲锄甜bo ft l l e e x i s t i n gm l e so fc o n f l i c tr e s o l u t i o n 1 l l i sp a r to ft h ep r o t e c t i o no fi n t e l l e c t i l a lp r o p e r 哆 r i g h t so fi n t 锄a t i o n a lo 玛a i l i z a t i o n s ，m eu i l i t e ds t a t e s 觚do t l l e rd e v e l o p e dw e s t 锄 c o u r l 仃j e s ，t l l cc 0 i m i c tw i t l lt h ee x i s t i n gm l e so fc o m p 撕s o n ，锄a l y s i so fm ec l m ? e m s i t l l a t i o n 锄dc l l i n a sp r a c t i c e ；p a n a 1 1 di m p r 0 v ec h i n a sd o m 咖n 锄e 觚d 臼硼锄a r kr i g h t sc o n n i c t st h i l l l 【i n g f i r s to fa nd o m a i nn 锄e s 觚d 仃a d e m a r k st o r e s 0 1 v ec o n n i c t i n g 研n c i p l e s ，a n db a s e do nt h i sa l l a l y s i so fas 甜靠o fd o m a i l ln 锄e s 勰dt r a d e m a r kr i 曲t so ft h er e s o l u t i o no ft h ec o n n i c t ，w i t hav i e wt 0b 甜e r 舐 ma l e g a lp o i n to fm e 俩oc o n f l i c tr e s o l u t i o 玛i m p r 0 v i i l g 廿l er e g u l a t i o no fm ed o m a i n n 锄es y s t 锄r e l a t i v et ot h el a g 西n gb e h i n dt h es 觚sq u o ，w i map o s i t i v ea t t i t u d et o t l l en e 觚o r ke c o n o m yo nt h ei m p a c to fm e 协a d i t i o n a ll e g a ls y s t e m ，p r o m o t em e n e t 、o r ke c o n o m yh e a l t h ya n d o r d e r l yd e v e l o p m e m k e yw o r d s ：d o m a i nn a m e ：n a d e m a r k ；硒g h tc o n f l i c t ； s e t t l e m e i l tm e c h a i l i 锄 i i 西北大学学位论文知识产权声明书 本人完全了解西北大学关于收集、保存、使用学位论文的规定。 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版。 本人允许论文被查阅和借阅。本人授权西北大学可以将本学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权中国科学技术信息研 究所等机构将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库或其它 相关数据库。 保密论文待解密后适用本声明。 学位论文作者签名：灶指导教师签每： 彩年石月，c 日以年6 月，力日 西北大学学位论文独创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究 成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，本论文不包含其他人已经 发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得西北大学或其它教育机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示谢意。 学位论文作者签名衣牡 母6 马l 吣日 己i 吉 ji 口 互联网近年来在全球飞速发展，在社会生活的各个方面发挥着日益重要的作 用，被称为与传统媒体并列的“第四媒体 。全球网络入口的迅猛扩张、各种网 站的大量涌现、电子商务的蓬勃发展，给相对稳定的传统法律制度带来了极大的 挑战。作为一项新兴事物，域名本来是针对识别和定位特定计算机而设计的。随 着电子商务的飞速发展，域名所特有的商业价值逐渐凸现出来，因为对域名的识 别已经成为从事电子商务的首要手段。由于域名所蕴含的价值，吸引一些人为了 商业利益而将他人的商标注册成为域名，或者反过来将他人拥有权利的域名注册 为商标，这就是域名与商标发生冲突的主要表现形式。 目前，我国在涉及域名抢注或域名与商标冲突案件中，不能及时有效地保护 自己的权利。据来自美国国家仲裁法庭及世界知识产权组织的数据显示，2 0 0 0 年以来，由这两个机构所裁决的近1 2 0 个涉华域名案件里，共有1 1 3 个被判“转 移 ，其比例高达9 4 ，成功保住域名的中国注册者仅有7 个。可以说，中国注 册者基本上处于“逢诉必败 的境地。所以，在域名和商标冲突的解决过程中， 如何运用恰当的手段和方法，保护我国企业所拥有的商标或域名的权利，已成为 当务之急。 迄今为止，我国对域名及其权利的研究仍处于探讨阶段，在处理域名与商标 的冲突纠纷时大都运用现有的法律来规范和解决，以至于域名权与商标权之间的 矛盾无法在传统的法律框架得到根本解决。如何防范和解决域名与商标之间的冲 突，以及如何完善我国的相关法律，保护自身权益，是一个很值得探讨的问题。 丁国元c o m 域名败诉企业网站惨遭“斩首” n 】工人日报，2 0 0 6 年1 1 月l o 日， 一、域名与商标在使用中的冲突 ( 一) 域名与商标争议纠纷 域名是互联网络上识别和定位计算机的层次结构式的字符标识，与该计算 机的互联网协议( m ) 地址相对应国。随着网络在商业领域运用的逐渐普遍和深入， 域名不仅表现为主机的地址，而且越来越广泛地成为网上经济活动的一种商业标 示符号，并因此具备了经济价值意义。这种新标识的出现，对重要的传统标识一 一商标，造成了很大的冲击。例如：当商标权人欲将其商标注册为域名的主要部 分，进而在网络上开展商业活动时，才发现其商标已被他人注册为域名。 世界知识产权组织( w 口o ) 公布的一份报告表明，2 0 0 6 年，全球向世界知 识产权组织提交的域名抢注争议案件比上一年增加15 ，为2 0 0 0 年以来数量最 多的一年，2 0 0 7 年全球网站抢注案例更是大幅度增长了3 3 9 。域名抢注现象 愈演愈烈，成为网上最严重的品牌侵犯问题，严重威胁企业的品牌和知识产权。 自1 9 9 9 年世界知识产权组织( w 口o ) 启动域名争议解决服务机制( u 1 ) r p ) 以 来，域名案件已突破了2 5 万件大关 。数据显示，仅2 0 0 6 年一年，世界知识产 权仲裁与调解中心就受理了1 8 2 3 件域名抢注投诉案件，中国国际贸易仲裁委员 会裁决的争议案件中，仅中国域名争议就有近2 0 0 个。此外，还有许多企业通过 赎买、诉讼等手段试图取回被人先行注册的域名回。具体来说，域名与商标的争 议纠纷主要有以下类型： 1 、域名与在先注册的商标相冲突 ( 1 ) 恶意抢注 所谓域名抢注，是指个人或公司将其他公司企业的商标、名称或名人的姓名 及这些标记的相关变形恶意注册为域名，并通过恶意使用以从中牟利或其他不正 当目的的行为 。行为人利用域名的唯一性，抢先在网上把他人商标作为自己 。参见中国互联网络域名管理办法，中华人民共和国信息产业部2 0 0 2 年3 月1 4 日第9 次部务会议审议 通过，2 0 0 2 年9 月3 0 口起施行。 回网站抢注成2 0 0 7 年最大网络品牌侵犯问题 e b o l ：中国互联网络信息中心， b 鲤型幽丝塑选熊：丝趔墅型2 q q 坦3 ! 篮丝s ：h 地，2 0 0 8 - 3 一l o 来源：中华人民共和国国家知识产权局，匦垒；丛坠坚竖堑p q ：g q 兰型囟p 型，2 0 0 7 8 1 2 回来源：e n e t 硅谷动力，h 塑：伽_ 啊e t c o m c n ，2 0 0 7 4 9 邓炯美国反域名抢注消费者保护法介评【a 】见：陶鑫良，程永顺，张平主编域名与知识产权保 护【m 】北京：知识产权出版社，2 0 0 1 年：3 3 2 页 2 的域名进行注册，以达到阻止他人注册或索要高额域名转让费的目的；或者是注 册了域名，但并不开通相应的网站，其目的是为了抢先控制这些域名的使用权， 从事不正当竞争的行为以谋取不正当利益。 恶意域名抢注根据行为人的意图，可分为以下两种类型：一是为了自己经营 使用而抢注；二是为了出售所抢注的域名而牟利。认定恶意抢注域名的关键，是 看这种行为是否会造成混淆，从而误导公众。如果域名与商标相同或相似，并且 域名与商标标识所依附的商品或服务相同或类似，导致该域名可能与注册商标相 混淆，这种行为就可以认定为恶意抢注：如果仅仅域名与商标相同或极其相似， 但两者标识的商品或服务却有很大差异，就不能认定为恶意域名抢注；即使域名 与商标标识的商品或服务相同或者非常近似，但由于两者本身差异较大，根本不 至于在消费者中造成混淆，不能误导公众，同样也不能认定为恶意域名抢注。现 行域名系统中包含了若干不同的顶级域名，而在不同的顶级域名下注册相同二级 域名是可能的。一些商家出于排斥其他竞争对手的考虑，将同一个二级域名在不 同的顶级域名下均申请注册，从而进一步剥夺了其他商标权人使用相同设计作为 二级域名的可能性，其他商标权入也会提出争议。 域名恶意抢注一般都具备以下基本特征：( 1 ) 被抢注的域名与他人知名的商 标相同或相近：( 2 ) 抢注大量域名但并不使用，实为囤积域名：( 3 ) 域名抢注人 高价出租、出售域名；( 4 ) 有意阻止知名商标的权利人注册该域名，迫使其高价 赎回。 ( 2 ) 巧合雷同 在这种情况下，域名注册申请人在申请注册域名时并无恶意，仅仅是自身选 择使用某一域名，但由于域名的网络唯一性，不可避免地与商标权人发生权利冲 突。这类冲突虽有抢先注册的客观事实，但由于域名注册人并无主观恶意，因此 不构成“域名抢注 。 在处理此类情况时，由于域名注册人主观上没有恶意，不宜直接采用强令撤 销的做法，而应以协商转让为原则，由商标所有人给予域名注册人适当的补偿以 换取域名，以期和平解决冲突。如美国一家杂志记者乔华士以自己的英文名 m c d o n a l d s 为域名，为自己的个人网站注册了“m c d o n a l d s c o m 域名，此域名 。王薇论域名的法律冲突【j 】商场现代化，2 0 0 6 年，第9 期：2 2 2 页 恰好与麦当劳公司的商标相同，后来经过双方协商，乔华士同意将域名转让给麦 当劳公司，所附条件就是麦当劳公司向一所中学捐款8 0 0 万美元。因为乔华士在 注册时并无恶意，所以只能认定为巧合雷同。但现实中也存在双方无法达成一致 意见而涉讼的情况，如石家庄福兰德事业发展有限公司诉北京弥天嘉业技贸公司 “p d a 商标侵权和不正当竞争案，法院判决北京弥天嘉业技贸公司不构成对石 家庄福兰德事业发展有限公司商标专用权的侵犯，也不构成不正当竞争。 ( 3 ) 数个商标权人相冲突 就一个商标名称而言，很可能同时存在于不同地域或不同类别内，相应地也 对应着多个权利人，因为商标的地域性特点，这种情况在法律上是允许存在的。 但是这种权利的多重性与域名的唯一性之间，不可避免地会发生冲突。如果其中 一个商标权人将商标名称注册为自己的域名，那么其他商标权人就无法在网络中 以相同的商标名称来注册。 例如：“长城 这一个文字商标就有可能被不同企业同时使用，只要所经营 的商品或服务类别不同就不会产生冲突。使用“长城 商标的，可能有电子企业、 风雨衣厂家，以及葡萄酒生产者，它们可以“相安无事地使用同一个“长城 商标( 或英文( h a tw a l l ) 。但在网络中，同一个域位上( 如“c o m ”) 绝不可能允许 两个“长城同时出现，不论它们是否用在同类商品或服务上，都会立即发生“撞 车 。 任何一个被数个商标权人持有的商标名称，仅能由其中一个商标权人享 受在网络上注册为特定域名的利益，这样其它的商标权人将会因为域名的网络唯 一性而与注册域名的所有人发生冲突。 2 、商标与在先注册的域名相冲突 ( 1 ) 反向域名侵夺 反向域名侵夺就是指商标的注册在域名所有人在先注册域名以后，商标权人 恶意利用域名冲突解决程序，意图剥夺正当的域名持有人所持有的域名的行为。 这是一种商标权人滥用商标权利，反向侵夺他人注册域名的行为 。商标所有人 多通过仲裁或诉讼的方法，不正当地剥夺域名权人使用其通过合法途径注册的域 。石家庄福兰德公司诉北京弥灭嘉业技贸有限公司侵犯注册商标专用权及不正当竞争纠纷案 e b o l ： 知识产权法律网，h 业；丛竖丛兰妈! 墨燮璺q 型型鲤丝銎型1 2 塑! ! 生2 垒2 蔓! ：h 鲤! ，2 0 0 6 - 1 2 9 。邦成思知识产权论【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 年：1 7 9 页 周庆山信息法教程【m 】北京：科学出版社，2 0 0 2 年：2 9 6 页 4 名。“反向域名侵夺”主要包括以下几种情况： 争议域名的注册及使用没有恶意，也没有给注册商标或其权利人带来不利 影响，或者这种影响属于正常商业竞争的。 投诉人( 即商标权人) 在被投诉的域名注册之前已经注册了完全不同的其 他域名，又未提供足以使争议解决机构确信的证据，证明其当初未注册该域名有 适当理由的。 被争议域名注册时，请求保护的商标尚未在中国注册，也没有被有关机构 认定为驰名商标的。 ( 2 ) 将知名域名注册为商标 此种情况是将具有一定影响力或为大众所熟知的知名域名注册为商标，希望 借“域名之势 而获利的行为。但在实际案例中，人们看到的多是对拥有商标权 一方的强力保护，而忽视了域名所有人的合法权益。例如：1 9 9 7 年苏州易龙电 子有限公司在电视机、半导体等商品上注册了“雅虎商标，m 0 0 1 公司在异议 期间向国家商标局提出异议，称“雅虎”是其网站y 曲0 0 c o m 的中文音译，为 公众所熟知，如果易龙公司获得此商标注册，容易对公众产生误导和发生混淆， 因此主张对该商标申请不予核准。而易龙公司则辩称，其“雅虎一词，是取自 明朝苏州著名文学家唐寅的“因其风流儒雅，时人谓之雅虎而来，主张其商标 申请在先，应保护在先利益。后来国家工商局裁定m 0 01 公司的异议无效。易 龙公司最终在相应商品上获得了“雅虎商标。在该案例中，国家工商局只是依 照商标法审查这起商标异议，并没有考虑y a h o o ! 公司所应具有的域名权圆。 虽然目前此类纠纷尚未十分明显地表现出来，但这种可能的确存在。将知名 域名注册为商标的行为淡化了被侵害域名的知名度，减弱了域名的标识作用及其 与权利人之间的联系，贬损了商业标志及其权利人的利益。如果任其发展，将会 阻碍网络经济的健康发展，所造成的损害同抢注他人驰名商标或知名商标的结果 相当。 ( 3 ) 商标权滥用行为 。参见中文域名争议解决办法( 讨论稿) ，本域名争议解决办法是c n n i c 受信息产业部委托，组织国内 众多著名专家研究讨论所提交的讨论稿，自2 0 0 2 年9 月3 0 日中国互联网络信息中心域名争议解决办 法颁布实施后，该解决办法同时废止。 。庄乐波域名与商标权利冲突的解决途径 e b 0 l ：正义网，h 盟卫：丛必墼j 也：q 型垒出也! 三2 丝垦z q 2 窆：h 妇卫， 2 0 0 4 1 1 0 4 商标权滥用行为是针对普通商标而言，商标的注册和使用受国内法的支配并 具有地域性，而域名的使用不受国界、商品或服务的限制，普通商标的禁用权不 能自然延伸到网络上。如果普通商标权人企图扩大普通商标禁用权的范围，将该 禁用权扩展到域名领域，或者域名本身不至于造成其与商标产生混淆，但商标权 人过分保护自身利益，以期获得对商标特殊保护的行为，此即为商标权的滥用。 在一则案例中，商标单词缩写为“c 比”的西班牙公司通过世界知识产权 组织的仲裁，从中国注册者李先生手中夺走了注册7 年之久的“c i 】吆c o m 域名。 该域名是19 99 年1 月31 日由我国一位公民合法注册的，注册域名的初衷是 建一个网站，当时只是觉得“c i i l z 三个字母简短易记，并且三个字母可以代表 很多汉语拼音含义。不料，事隔7 年之后竟然收到远自西班牙的投诉，更没想到 仅仅因为“c n l z 是一个西班牙企业所拥有的商标的缩写，这个正常使用的域名 就被国际知识产权组织仲裁给了西班牙企业。可以说，西班牙企业维护商标权的 行为属于商标权利滥用。 ( 二) 域名与商标冲突产生的原因 1 、域名与商标的差异所决定的 域名和商标都属于商业标识，与作为商品或服务标识的商标一样，域名也具 有识别功能。域名是使用者拥有的一个通过相关软件显示在计算机显示器上的地 址，是网上用户据以进入某个网站的“门牌号 。在实践中，许多企业为了使 商业标识一体化，往往将自己的商标作为域名的组成部分来注册使用，这样不仅 有效地利用自己有价值的商标，而且可以吸引原有客户，在网上扩大企业的知名 度。 但是，域名和商标具有各自不同的特性。地域性是商标权保护的重要特征， 这主要体现在两个方面：一方面，在一个国家或地区注册的商标只能在该国或地 区受到法律保护，而在其他国家或地区就无法主张权利保护，除非该国加入的国 际条约另有规定；另一方面，由于政治、经济、文化背景和科技发展水平的差异， 不同国家对商标保护的标准、保护水平也存在巨大的差异。然而，由于域名注册 中实行的是“先申请先注册 ( f i r s tc o m e ，f i r s ts e n ，e d ) 原则，且域名具有全球唯 宋建民域名与商标法律冲突的成因及其解决【j 】引进与咨询，2 0 0 2 年，第5 期：1 4 页 。郝玉强论域名与商标的关系【a 】见：郑成思知识产权文丛【m 】北京：方正出版社，2 0 0 2 年：9 9 页 6 一性、排他性，在互联网上，不可能存在完全相同的域名。例如：多个商标权利 主体中只能有一个主体申请注册同商标相同的域名，而域名注册人与其他商标权 人之间的冲突不可避免。 在实践中，某一域名的注册使用，在一个国家基于该国法律是合法的，不构 成对该国在先商标权的侵犯，但在另一国家，根据本国法律可能会构成对本国某 在先商标权的侵犯。判断是否侵权所应当以哪国的法律为依据，这个问题目前在 此类域名纠纷案件处理过程中难以确定和把握。总之，由于商标权的地域性和类 别保护原则，企业可以较容易地避免自己注册的商标侵犯其他权利人的商标权， 但对于自己注册的在全球互联网使用的域名会不会侵害地球上某个国家或地区 的某个权利人的在先商标权，则难以把握。 2 、巨大的商业利益使然 随着电子商务的深入开展，商业组织已经越来越意识到创建网站来发展商 务的重要性。而域名是企业在互联网中求得生存和发展的首要条件，域名的商业 价值正逐步为社会所认同。域名对宣传企业的形象也起着重要作用，“它与企业 的生产和销售距离很近，它承担着企业及其产品的商誉，是企业的无形财产，能 给企业带来巨大的经济利益 。如何更好地创造和发挥域名的商业价值，已成 为商务运作的关键所在。而域名的价值是一种典型的增值价值，基数越大，增值 额越大。使用具有较高原始价值的注册商标作为域名，能够吸引原来的消费者和 潜在的消费群，以此在因特网上进一步扩大声誉和拓展业务，就如同“站在巨人 的肩头 ，所以采用注册商标作为域名的作法比比皆是。但是在自己没有注册商 标或者自己的注册商标知名度不高的情况下，一些人就会将他人已有一定知名度 的商标注册为自己的域名，以提高自己网站的访问率。这是利益驱动的必然结果， 会不可避免地发生域名与商标的冲突。 3 、域名与商标注册管理制度的差别 域名和商标的注册和管理各行其是，分别由不同的部门核准注册和管理，由 不同的法律、法规或规范来调整。域名实行的先申请先注册的原则与商标注册的 原则是一致的，二者的主要区别在于在注册过程中是否进行实质审查。商标注册 。王永强域名纠纷的法律适用问题研究【a 】见：郑成思知识产权文丛【m 】北京：方正出版社，2 0 0 2 年：5 0 l 页 7 管理体系实行按地域分类注册及审查原则，即：政府机构对商标注册进行实质审 查，商标只能在一种或几种类别的商品或服务上注册，并且该注册商标仅本国地 域内享有商标专用权( 驰名商标除外) 。我国商标管理机构( 商标局) 承担商标的注 册和管理工作。商标的注册需要经过申请、受理、公告、异议等一整套较为完善 和严格的程序，注册机构对商标承担一定的检索责任，对申请者进行实质审查。 在正式注册前，还设有一段公示期，以尽量保证不会与他人的在先权利发生冲突。 在域名注册管理上，大多数国家通行的注册方法是“先来先到 的不审查制 度，对注册条件要求比较低，注册程序也十分简便。用户通过网上查询，只要确 定自己选择的域名尚未被注册，就可以将有关资料传真或在线提交给注册服务机 构，经过几个工作日即可获得注册。域名注册机构只审查域名注册申请人的申请 材料是否真实，而对域名是否侵犯他人在先商标专用权等在先权利，则不负责进 行实质审查。可以说，域名注册组织的职责仅仅是提供技术服务，接受域名注册， 做域名注册目录并提供解析服务。这种域名注册的不审查制度虽然符合互联网高 效快捷的特点，有利于互联网的蓬勃发展，但使恶意域名抢注人有了可乘之机， 埋下了日后发生权利冲突的隐患。因此，正是由于域名与商标注册管理制度的差 别，才让恶意抢注者有机可乘，进一步加剧了域名与商标的冲突。 4 、现行域名系统在技术上的局限性 在域名注册中，申请人只能在二级域名或三级域名中选择字符申请注册域 名，因为只有这个部分才能体现域名的个性，但二级域名和三级域名的长度是很 有限的。所以在这个狭小的空间内，竞争就会比较激烈。虽然国际社会近来也在 探讨解决域名分配紧张状况的方案，互联网协会、互联网机构等经过广泛协商， 决定在原来三个国际项级域名的基础上，增加了七个国际通用顶级域名，并由设 在各地的几十家机构负责注册。 这种做法会在一定程度上缓解矛盾，减少域名 纠纷的发生，但由于互联网资源的有限性，这一举措并不能使商标和域名的冲突 从根本上得到解决。 5 、法律体制的滞后 域名管理体系创始于非商业网络时代，域名最初是作为网络联机通讯的地址 王丽云网络域名使用与商标权冲突的解决途径【j 】情报杂志，2 0 0 3 年4 月：1 8 页 圆祁铁军域名与商标的冲突【n 】中国知识产权报，2 0 0 4 年6 月2 4 日：第4 版。 设计的。当初，其设计者不可能预见到域名的商业价值，更不可能预见到其最终 成为重要的商业性标志并与商标之间发生纠纷。而商标注册体系产生在先，其设 计者无法预料到域名系统的存在并对纠纷加以防范。 目前，我国缺乏规范域名注册、预防域名商标纠纷的专门的法律规范，这也 是域名与商标纠纷层出不穷的重要原因。2 0 0 2 年9 月实施的中国互联网络域 名管理办法作为规范域名注册的部门规章，相对于飞速发展的信息产业和网络 经济，存在严重的滞后性。我国法院处理域名商标纠纷案件主要结合适用现有的 商标法、反不正当竞争法，及目前惟一涉及域名纠纷的法律文件最高 人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件使用法律若干问题的解 释。以上规范的相关条文只是一些原则性的、弹性的、或简单的规定，适用起 来有些牵强，缺乏力度，不能有效地指导复杂的域名商标纠纷案件的审理。根据 中国互联网络信息中心域名争议解决办法、中国互联网络信息中心域名争议 解决办法程序规则，在充分吸取国际先进经验的基础上所建立的民间纠纷解决 机制，虽然对域名与商标纠纷的解决发挥了一定的作用，但也存在一些局限性， 有待进一步完善。 薛虹知识产权与电子商务【l 川北京：法律出版社，2 0 0 3 年：3 9 3 4 7 8 页 9 二、域名权与商标权 j j ( 一) 域名权属争议 1 、关于域名权属性的争议 域名作为一个技术术语由来已久，但作为一个法律术语出现的时间却很短。 作为法律视野中的新生事物，对于域名的权利属性，无论是理论界还是实务界都 存在很大争议，归纳起来，大致有以下三类观点： ( 1 ) 域名权利否定说。该学说否认域名是一种独立的权利，认为域名就是 纯粹的技术概念，毫无权利属性而言。“域名实际上只是一种技术参数而已，其 标识性无异于人们早已司空见惯的电话号码。 “域名不需要法律的保护，因为 域名的惟一性及相互区别性是互联网域名系统技术动作的结果，并将随着技术的 变化而变化；而且各国法律制度的差异也无法为在全球范围内发挥同一作用的域 名提供适当的保护脚。也有学者认为，国际互联网名址分配公司( i c a n n ，h l t 锄e t c o r p o r a t i o n 氨) r a s s i 鲈e d n 锄e sa n d n u i 】m e r s ) 采纳的域名管理规定和中国互联 网络域名管理办法中均未将域名作为新的知识产权来运作。因此，域名本身并 不享有知识产权。同时，知识产权与有形财产所有权不同，后者根据一定的法律 事实即可设定和取得，而知识产权则根据国家的法律授予，这是由其客体的非物 质性所决定的。按照我国现行法律制度和国际惯例，均无法律依据确认域名的知 识产权属性。中国互联网络域名管理办法并未设定域名注册人的域名权，“由 此可见，域名作为知识产权客体或某种单独的权利，尚不存在理论基础和法律依 据。 ( 2 ) 域名民事权利说。该观点承认域名具有某种民事权利性质，但不承认 或暂时不承认其具有知识产权性质。在属于何种民事权利上，又有如下观点： 民事权益说。有相当一部分的学者和司法界人士持观望态度，主张用发展 的眼光来看待域名问题，认为域名本身具有民事权利性质，至少是一种民事权益。 。唐广良关于域名争议是与非的反思兼评“s a f e g u a r d ”域名争议一审判决 e b ，o l ：中国法学网， h 丛乜；垒2 6 凸堑i q l 垒型：q 曙：堕廷q 型i 皿i ! ：垒p ：i 亟三1 2 2 ，2 0 0 7 一1 2 1 o 唐广良域名的属性及其注册与管理 e b o l ：中国互联网信息中心， 鱼盟卫；垃型堂鲍n i ：n ! ：血垒m 丛翻丝鲤型! 咝3 ! 咝里：b ! 皿，2 0 0 7 一1 2 1 国汤跃域名权缺失与网络空间商标权保护【j 】贵州大学学报( 社会科学版) 。2 0 0 1 年，第6 期：5 8 页 1 0 但对域名是否具有知识产权之性质，则不作判断。“域名将来能否发展成为一 种独立的域名权，需视情况而定，毕竟知识产权是一种不断发展的权利。 名称权说。该学说认为，“域名不是一种知识产权，究其本质，不过是互 联网联机通讯中具有技术参数功能的标识符，是特定的组织或个人在互联网上的 标志，其性质应是一种名称权。 当用户在浏览器的地址栏中输入某一域名时， 计算机便与当地的域名服务器联系，通过域名解析系统将域名翻译成m 地址， 进而找到其所标识的计算机。可见，在互联网上定位计算机时起主要作用的是p 地址，并不是域名，域名只不过是一个方便人们记忆的p 地址的外部代码，没 有它，人们直接键入口数字串，照样能找到所需要的计算机。因此从技术角度 讲，域名的作用类似于现实中的电话号码或门牌号，只是起一个定位的作用。“域 名是特定的组织或个人为了在互联网上体现、标识自己而设计使用的计算机d 地址的外部代码，它具有定位标识与身份标识两种作用，其性质应是一种名称权。 此外，从字面意义来看，无论是中文域名还是英文d o m a i n 瑚m e ，都是指 一种网上名称，是基于网络的发展而产生的与现实名称( 包括自然人姓名、法人 名称、非法入团体的名称等) 相对的名称，理应属于名称权的范畴固。 ( 3 ) 域名应归属于商标权。该学说认为，域名虽然具有知识产权的性质， 属于知识产权范畴。但具体来说，域名是商标在网络上的延伸，应归于商标权。 因为域名与商标在表现形式、专有性、财产性和标识性等方而有很强的相似性， 而且对域名与商标权的冲突解决，目前也多以商标制度为基础。有人由此认为域 名等同于商标，甚至将其称为“网络商标或“电子商标 。 2 、域名权应属于一种独立的知识产权 随着信息技术和网络经济的飞速发展，域名不再只是标识计算机的简单字 符，在经济和科技发展的环境下，域名具有了巨大的商业价值，成为一种类似于 商标和商号的商业标记，应当归属于知识产权。 o 蒋志培中国域名纠纷案件的司法实践与理论探索【a 】见：高法民审第三庭知识产权审判指导与参考 ( 第3 卷) 【m 】北京：法律出版社，2 0 0 2 年：6 6 页 岱薛虹： 中文域名注册与知识产权保护 e b o l ：中国互联网络信息中心，b 堑；丛殓盟n 画：n 照鳗， 2 0 0 2 1 0 一3 徐飞浅析域名的性质及其与商标权的冲突【a 】见：张平网络法律评论( 第2 卷) 【m 】北京：法律 f j 版社，2 0 0 2 年：2 6 0 页 回l 司l ： 郭j ! 华，金朝武，王静网络中的法律问题及其对策【m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 年：5 7 页 ( 1 ) 首先应肯定域名是一种独立的权利存在 权利是指得享受特定利益之法律上之力。一切社会关系无不包含某种利益， 法律调整社会关系，正是将各种社会关系所体现的利益，用法律上的权利义务固 定下来，并用国家强制力保证其实施。随着社会经济的发展，各种社会关系也 在不停地变化，体现在法律上，就是权利的种类和数量也在不断地变化。对于这 种变化，立法者需要进行适时的响应，将具备一定典型意义的应有权利纳入立法 考虑的范围，通过相应的立法活动使其成为法定权利，从而完成利益的再分配 。 在现实中，与域名有关的纠纷大量存在使域名确需法律保护。只有在法律上肯定 域名的权利地位，才能更好地维护域名所有人的利益，进而减少冲突发生的可能 性。 ( 2 ) 域名已经具备了知识产权的一般特征 第一，域名是一种智力成果。企业在域名的选择、设计过程中，都尽量别出 心裁。只有域名具有吸引力，才能方便公众知悉并对其访问，从而达到扩大企业 的知名度、促进企业经营发展的目的。所以，域名凝结了人的脑力劳动。此外， 域名拥有人只有利用它进行不断的电子商务活动，并进行各种各样的广告宣传， 域名所蕴涵的财产价值才能越来越大；第二，域名具有专有性，在使用中具有绝 对排他性。域名在申请上遵循“先申请先注册原则，即只有欲申请注册的域名 不与已注册的所有域名相同，才能获得注册，一旦注册成功，它就能排斥与此相 同的域名；第三，知识产权客体具有无形性、可复制性、永不磨损的特征。域名 作为一个网络上标识网站的符号，是一种抽象的存在，可以依附任何形式的实体 出现，只要域名制度没有消灭，域名就会永不磨灭地存在，它作为一种信息存在 的形式，在空间上可以无限地再现或复制。域名所具备的非物质性、传递性、扩 散性和再现性，都符合知识产权客体的特征；第四，知识产权的时间性是指“法 定时间 。法定的有效期一旦经过，权利即不存在，客体从而进入共有领域，成 为社会财富，任何人都可以使用。“法定时间”因其客体不同而有所区别，专利 权、版权的保护期是固定期限，期满便自动失权，不可续展；另如商标则不同， 它的保护期是阶段性的，可由权利人选择续展与否，如果权利人一直要求续展， 梁慧星民法总论【m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 年，第2 版：7 6 页 回文正邦有关权利问题的法哲学思考 e b o l ：法律图书馆，逝；必凸竖些j 垦巡：! i 垒：q 堡，2 0 0 7 1 0 2 2 1 2 商标权就可能实现事实上的永久专用。域名实行年检制度，注册后仍然需要维 持，如未按时交费将被取消。法律创设域名权后，域名权的时间限制可采取与商 标类似的方法，以续展方式实现专有使用权。反之，如果不按期缴费，就可能丧 失域名。 ( 3 ) 在立法上，应当将域名权作为知识产权的一种而进行保护 从世界范围来看，尽管各国立法未把域名作为专有权加以保护，但国际域名 管理制度是通过世界知识产权组织来制定的，这足以说明人们已经把域名看作是 知识产权的一部分。而且，世界知识产权组织对知识产权的定义是开放的，在列 举了版权、邻接权、专利权、科学发现、商标权之后，又指出“一切其他来自工 业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利 都是知识产权。历史已 经证明，随着科学技术的不断发展，知识产权制度所规定的范围也在不断扩大。 域名作为空间地址资源，虽然很大一部分来源于商标、商号或地理标志，但 域名不仅仅是商标、商号等标志的衍生，它有自己的独立的地位和价值圆。域名 持有人对域名享有一种不同于以往具体权利的权利，以往各种权利类型均不能完 全涵盖域名持有人对域名所享有的权利，所以，域名很难归入以往理论体系某一 具体的知识产权类型。并且由于网络系统管理制度与任何现有的知识产权制度都 有很大的区别，所以应当将域名作为一种全新的、独立的知识产权加以保护。 ( 二) 域名与商标冲突发生时侵权的认定 1 、一般侵权行为的认定 民法中，认定是否侵权，实际上就是看行为是否具备构成侵权所具备的要件。 一般来说，侵权行为的构成要件包括：加害行为、主观过错、损害后果、加害行 为与损害后果之间的因果关系四个方面。 加害行为又称致害行为，是指行为人做出的致他人民事权利受到损害的行 为。任何一个民事损害事实都由特定的加害行为所造成，没有加害行为，损害就 无从发生。从表现形式上看，加害行为可以是作为，也可以是不作为。 主观过错，是行为人决定其行动的一种心理状态，包括故意和过失两种形式。 行为人是否有过错直接关系到对其行为性质的认定，行为人明知自己的行为会发 刘宁域名法律地位研究明河北大学学报( 哲学社会科学版) ，2 0 0 6 年，第6 期：7 6 页 o 王永强关于域名和域名纠纷( 2 ) e b o l ：中国知识产权司法保护网， 生损害他人民事权利的结果，并且希望或放任该结果发生的，为故意；行为人应 当预见自己的行为可能损害他人的民事权利但因为疏忽大意而没有预见，或者虽 然已经预见但轻信能够避免，结果导致他人的民事权利受到损害的，为过失。衡 量行为人是否有主观过错，应根据具体的时间、地点和条件等多种因素综合确定。 损害后果，是指因一定的行为或事件对他人的财产或人身造成的不利影响。 损害后果依其性质和内容，可分为财产损害、人身伤害和精神损害三种。财产损 害是指由于行为人对受害人的财产权利施加侵害所造成的经济损失，包括直接损 害和间接损害；人身伤害是指由于行为人对受害人的人身施加侵害所造成的人身 上的损害，具体包括生命的损害、身体的损害、健康的损害；精神损害是指自然 人因人格受损或人身伤害而导致的精神痛苦，具有无形性，难以用金钱来衡量。 侵权行为只有在加害行为与损害事实之间存在因果关系时，才能构成。如果 加害人有加害行为，他人也有民事权益受损害的事实，但二者毫不相干，则侵权 行为仍不能构成。因此，加害行为与损害事实之间有因果关系，是构成一般侵权 行为的必需要件。 2 、域名与商标冲突时如何认定侵权 ( 1 ) 认定的特殊性 从国内外已经发生的域名案件来看，它们几乎都是以侵犯商标权或不正当竞 争为由起诉的。实际上，绝大多数域名案件被转化为商标侵权案或不正当竞争案。 美国反域名抢注消费者保护法本质上是对美国现行商标法的修改和补充，把 域名案件作为商标案件处理。我国最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名 民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第4 条明确规定域名案件为侵权或不正 当竞争案件。之所以如此，是和目前域名在现有法律框架内尚无独立的法律地位 有关。 在认定域