（国际法学专业论文）论新《公司法》下一人公司治理.pdf

中文提要 一人公司以其独有的特点满足了各种投资者的投资需要，因而在现实商业社会 中有着很大的发展空间和生命力。但是，正是一人公司本身的特点给传统的公司法 理论带来了很大的挑战。正因如此，一人公司并不是在其产生之初就为公司法所承 认。世界各国的公司立法对于一人公司都经历了一个由禁止到承认的发展过程。 中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2 0 0 5 年 1 0 月2 7 日修订通过中华人民共和国公司法，并于2 0 0 6 年1 月1 日正式生效。 新的公司法在很多方面对9 4 年公司法进行了可谓大刀阔斧的修订，其中对于一人有 限责任公司的确认及相关制度的规定就是新公司法的一大亮点，也是新公司法立足 我国公司发展的实践，积极借鉴国外先进立法经验，顺应世界公司发展潮流的体现， 必将对我国公司发展的实践起到积极的推动作用，有助于建立健全社会主义市场经 济体制。 本文试图从对一人公司的基本概念和特征的入手，结合两大法系国家对于一人 公司的立法规定进行分析，具体探讨我国新公司法所构建的一人公司法律制度，以 及重要意义，并对存在的缺陷与不足进行分析，提出自己对于完善一人公司法律制 度的建议和意见。 本文由三章构成。第一章从一人公司的概念和分类入手，对一人公司的发展， 特征以及有关一人公司的学术争论进行了概括性的论述。第二章从两大法系的角度 对当今世界各国对于一人公司的立法进行了比较法的研究。第三章是本文的主体部 分，即我国一人公司的发展及治理。这章内详细分析了一人公司在我国的发展现 状、9 4 年公司法的不足、新公司法对于一人公司的新规定以及重要意义，并针对新 公司法对此规定存在的缺陷和不足进行了分析，提出了笔者自己的建议和意见，以 期为进一步完善人公司法律制度尽一己之力。 主题词：一人公司、有限责任、新公司法、公司治理 a b s t r a c t o n e m a nc o m p a n ym e e t st h en e e d so fv a r i o u si n v e s t o r sw i t h i t sa p p e a l i n gf e a t u r e s ， t h e r e f o r ch a sg r e a tv i t a l i t ya n dr o o mt od e v e l o p h o w e v e lo n e m a nc o m p a n yb r i n g sb i g c h a u e n 髓st ot h et r a d i t i o n a lc o r p o r a t et h c o r i e s ，d u et ow h i c ho n e - m a nc o m p a n yw a s n o t r e g n i z e da sal a w f u ic o r p o r a t ee n t i t y i tt o o kl o n gt i m ef o rc o u n t r i e st oc h a n g et h e i r c o r p o r a t el e 画s i a t i o na t t i t u d et o w a r d so n e m a nc o m p a n yf r o mf o r b i d d i n g t h es e t - u po f o n e - m a nc o m p a n yt oa c c e p t a n c eo fi t se x i s t e n c e t h el8 t hm e e t i n go fp r cn a t i o n a ic o n g r e s ss t a n d i n gc o m m i t t e ep a s s e dt h e a m e n d m e n t s ( a m e n d m e n t ”) t o “c o r p o r a t i o nl a wo fp r c ”o no c t o b e r2 7 t h ，2 0 0 5 ，a n d t h en e wc o r p o r a t i o ni a wt o o ke 虢c t i v eo nj a l l ，ls t ，2 0 0 6 t h en e wc o r p o r a t i o nl a wm a k e s m a n ya m e n d m e n t st ot h ec o r p o r a t i o nl a wo f 19 9 4 ，a r n o n gw h i c ht h ep r o v i s i o n so f o n e m a l lc o m p a n ya r co n eo ft h es h i n i n gp o i n t so ft h en e wc o r p o r a t i o nl a w 柚dt h e e m b o d i m e n t st h a tt h en e wc o r p o r a t i o nl a wi sb a s e do nt h ep 豫c t i c e s ，l e a m s 厅o mt h e a d v a n c e di e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e ，a n dg e t si nl i n ew i t ht h et r 它n do fc o r p o r a t i o n s d e v e l o p m e n ti nt h ew o r l d t h a tw i l lb eg r e a ti m p e t u so fm ed e v e l o p m e n to fc o r p o r a t i o n s i nc h i n a ，a n db e 孵a th e l pf o rs e t t i n gu ps o c i a l i s tm 批i n ge c o n o m i c ss y s t e m t h i sp a p e rs t a r t sw i t ht h eb a s i cc o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i c so fo n e m a nc o m p a n y t r i e st o m s c u s st h ei e g a ls y s t e i no f o n e - m a nc o m p a n yp r o v i d e di nt h en e wc o r p o r a t i o n1 a w a n dh s s i g n i f i c a n c e ，t h r o u 曲a n a l y z i n gt h ep r o v i s i o n so fo n e - m a nc o m p a n yi nm ol e g a ls y s t e m s ， f o l l o w e db yt h ea u t h o r su n d e r s t a n d i n ga f l ds u g g e s t i o n so fp e r f c c tt h el e g a ls y s t c mo f o n e - m a nc o m p a n yi nc h i n a t h i sp a p e ri sc o m p o s e do ft h r e ec h a p t e r s c h a p t e rii st h eb r i e fi n t r o d u c t i o no fo n e 。m a n c o m p a n y i nw h i c ht h ed e v e l 叩m e n to fo n e m 锄c o m p a n y ，t l l ec h a l l e n g e sb r o u g h tb y o n e m a i ic o m p a f l ya n dt h ea c a d e m l cd l s p u t c sc o n c e m l n go n e m a nc o m p a n ya r eg l v e n g e n e r a la n a i y s i s c h a p t e ri ii s t h ec o m p a r a t i v es t u d yo nm el e g i s l a t i o no fo n e m a n c o m p a n y ，f m mt h er e s p e c to f t 、0l e g a ls y s t e mc o u n 仃i e s c h 印t e ri i ii st h em a i np a r to f t h i s p a p e r _ t h ed e v e l o p m e n ta n dg o v e m a n c eo fo n e m a nc o m p a n yi nc h i n a i nt h i s c h a p t e li ng r e a td e t a i l st h ea u t h o ra n a l y z e sm es i t l l a t i o no fo n e m a nc o m p a n 孔t h e l i m i 诅t i o n sa n di n s u 伍c i e n c i e so ft h ep r o v i s i o n so fc o r p o r a t i o nl a wo f1 9 9 4 ，t h en e w p r o v i s i o n so ft h en e wc o r p o r a t i o nl a w 蛐di t ss i g n i f i c a n c e a tt h ee n do ft h i sp a p e lt h e a u m o ra n a l y z e st h el i m i t a t i o n so fn e wc o r p o r a t i o ni a w 锄dr a i s e sh e ro w ns u 殳g e s t i o n si n o r d e rt op e r f c c tt h el e g a ls y s t e mo f o n e m a i lc o m p a n yi nc h i n a k e yw o r d s ： o n e 。m a nc o m p a n y i i m i t e di i a b i l i 劬n e wc o r p o m t i o nl a w ，c o r p o r a t e g o e r n a n 引言 公司在西方的发展历史已经有三百多年了，早期资本主义发展时期，传统公 司在聚集资本方面发挥了很大的作用：但是随着发展，公司的优越性更多的体现 在了对于风险的控制方面。发展到现代，不仅是资金雄厚的跨国公司期望通过设 立全资子公司来分散风险，扩大发展，充分享受子公司的各种利益，广大中小企 业和投资者也希望通过公司的形式来分享有限责任的好处，因而一种有着自己鲜 明特征的公司形式一人公司在实践中出现了。一人公司对于传统的公司理论 提出了很大的挑战，所以最初各国公司立法并不承认一人公司的合法地位，但是 一人公司的发展并没有因此而停滞。1 9 世纪末，英国首先通过判例确认了一人 公司的合法地位，列支敦士登又首次通过成文立法确认了一人公司，开创了一人 公司立法的先河。到目前，对于一人公司给以立法上的确认，并通过公司法对之 进行规制已经成为世界范围公司立法与实践的一个潮流。 我国1 9 9 3 年制定公司法时，由于公司在我国的发展尚有限，实践经验不足， 人们不能正确认识一人公司，因而，在9 4 年生效的公司法中没有明确承认一人 公司只承认了国有独资公司的地位。同时，为了吸引外资，根据有关法律规定， 外商独资企业可以取得中国法人资格，即设立一人公司。尽管公司法禁止自然人 和法人设立一人公司，但是，一人公司还是在我国取得了很大的发展。恰恰由于 公司法对于一人公司的规定不完善，实践中引发了不少的纠纷和无谓诉讼。所以， 9 4 年公司法对于一人公司的态度已经不适应现实实践发展的需要，反而阻碍了 中小企业的发展，不利于鼓励投资。 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日第十届全国人民代表大会常务委员会第1 8 次会议修订的 新公司法规定，一个自然人或者一个法人投资设立的有限责任公司，为一人 有限责任公司。这是我国公司立法第一次正式确认人有限责任公司的合法地 位。这在我国公司法律制度的发展中具有重要的意义，是新公司法的重大进 步，符合了我国公司发展的实际需要，也顺应了公司发展的世界潮流。 但是，新公司法对于一人公司的规定还是有些不尽如人意的地方。本旨在通 过对于一人公司的性质、特征，一人公司的利弊分析，学习借鉴世界上其他国家 有关一人公司的立法经验，并结合我国的实际情况，分析一人公司在我国发展的 必然性，新公司法对于一入公司规定的重要意义。并通过分析，进一步指出新公 司法在规制一人公司上所存在的一些不足与缺陷，并对此提出笔者对于进一步完 善一人公司立法的几点建议，期望能够为完善我国公司法制，健全一人公司制度 贡献一份力量。 一、一人公司概论 ( 一) 一人公司概念及分类 1 、一人公司的概念 一人公司，( o n e m a nc o m p a i l y ) ，是指由一名股东( 自然人或法人) 持有公 司的全部出资或者所有股份的有限责任公司或者股份有限公司也就是说公司 的股份或者出资归属于单一股东的公司。2 自从公司的最早形式无限公司产 生以来，商人逐利的本质驱使他们尽可能做到承受最小的风险而获得最大的利益 回报，于是股份有限公司、有限责任公司等各种形式的公司都应运而生。在这其 中，有一种特殊的形式，那就是一人公司。它以其特殊的形式和特点受到了很多 投资者的青睐，而又因为其对传统公司法理论带来的冲击而在法律和理论上受到 了很多争议。然而，无论从法律上是否给一人公司以一席之地，承认其合法地位， 一人公司都旺盛的发展着，因此理论界也直都没有停止对一人公司的研究。 2 、一人公司的分类 ( 1 ) 形式意义的一人公司与实质意义的一人公司 对于一人公司，理论界有很多种分类，最常见的一种是将一入公司分为形式 意义的一人公司与实质意义的一人公司，前者指无论从形式上看还是从实质上考 察，该公司的出资额或股份均仅为一个股东持有的状况，后者则是指形式上公司 的股东为复数，但实质上只有人为公司“真正的股东”( b o n af i d es h a r e h o i d e r ) 其余股东仅是为满足法律上对公司股东最低人数的要求，或是为了“真正的股东” 利益而持有一定股份的挂名股东而已。所以，在实质意义的一人公司中，挂名股 东是为配合真正股东之目的充任其傀儡( d u m m y ) 的3 ，他们通常的身份应是真 正股东之出资额或股份的受托入。4 ( 2 ) 初始设立的一人公司与变更后的一人公司 根据一人公司产生的形式，分为初始设立的一人公司和设立后变更的一人公 司，前者硕名恩义就是指由一位发起入成立的一入公司，股东自箕成立就是一入， 这类公司也称为原生型一人公司。这类公司能否成立，主要依赖于各国公司法是 否允许。后者则是指公司在设立时并不是人公司，但在设立后由于股份转让等 原因公司的全部股份集中于一个股东而成为一人公司，也称为演生型一人公司。 这类一人公司资本可以自由转让的特性而非常容易产生，但是其是否合法，同样 取决于公司法是否将低于法定股东人数的情况规定为公司解散事由之一。 朱慈蕴 2 下天漓 何芳枝 4 朱慈蕴 对人公司立法与规制的思考商事法论集) 第5 卷第4 0 页 一人公司踟度比较研究 法律出版社2 0 0 3 年第1 版第l 页 公司法论三民书局1 9 9 1 年修订版，第6 7p 贞 埘一人公d 札法，规制的思考，商事法论集第5 卷第4 0 页。 4 ( 3 ) 国有独资公司、法人独资公司与自然人独资公司 除此之外，根据投资者的身份不同一人公司还分为国有独资公司、法人独 资公司和自然人独资公司。国有独资公司是一种特殊的一人公司，其全部资本来 自于国有出资人，根据我国9 4 年公司法第6 4 条的解释，“国有独资公司是 指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司”。法 人独资公司是指由具有法人资格的实体或单独投资设立，或通过收购而拥有该公 司全部股份的一人公司，即母公司的全资子公司。1 8 8 9 年美国新泽西州公司法 规定公司法人可以购买并拥有其他公司的股份。5 从此，美国出现设立持股公司 的热潮，法人独资公司开始出现，以产权为纽带的公司集团亦随之出现。现代经 济生活中，法人独资公司是公司集团的重要组织形式。6 自然人独资公司是指由 一个自然人投资单独设立的一人公司，这是最传统意义上的人公司。 ( 4 ) 封闭型一人公司与开放型一人公司 还有一种分类是按照一人公司的股份的性质，将一人公司分为：封闭型一人 公司和开放型一人公司：前者一般是指具有有限责任公司性质的一人公司；后者 一般是具有股份有限公司性质的一人公司。7 ( 5 ) 清算一人公司 一般而言，各国公司法中都会规定公司的解散事由，例如，主管机关命令解 散，股东大会决议解散等。在公司出现解散事由的时候，应当进行清算程序，清 算完毕后向主管机关进行申报后，公司的法人人格才正式消灭。在清算程序中， 公司得进行与清算有关的事宜，如清偿债务、分配剩余财产等。在公司因股东人 数低于法定人数为单一股东而解散的情况下，处于清算过程中的公司的状态实际 上是只有一个股东。此时清算公司由于公司业务仅为处理清算事务，而不得再为 原有营业行为；公司负责人亦仅存清算人，故学理上将此时期的公司归类为一人 公司。8 3 、一人公司的特点 一人公司作为公司的一种类型，有着公司的一般特征，即一人公司享有独立 法人资格，作为一人公司的唯一股东享有有限责任的优惠。但是，相比于其他类 型的公司，一人公司有着自己特殊之处，表现在： 王保树、崔勤之： 的制度创新，北人法律信息叫， h 1 【p ：ar 1 1 c l c c h j n a l a w i n f o c o m ，a n i c l c ，u s e r ，a c l e d i s p l 3 ya s p ? a n i c j c i d = 3 1 3 7 5 ，2 0 0 5 ：】2 ，】l 访问 新公司法提高了设立一人公司的资本“门槛”，且不允许一人公司分期缴纳 出资。新公司法第五十九条规定：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民 币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。新公司法在第二十六 条规定：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低 于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之曰起两年内缴足；其 中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三 万元。新公司法的一大进步就是改严格的法定资本制为折衷资本制，股东可以分 期缴纳出资，而且将有限责任公司的注册资本最低限额降低为三万元人民币。从 新公司法对于一般有限责任公司和一人公司在资本制度方面的不同规定可以很 清楚地看出，薪公司法对于一人公司的要求要比一般的有限责任公司的要求更严 格，这是为了规避一人公司本身所固有的一些弊端而引入了最低资本制，并加强 了资本充实制度，体现了我国对于一人公司承认时的谨慎态度。其之所以这样规 定，主要是考虑到与一人有限责任公司交易的债权人的利益。因为如果公司设立 成本过低，可能会导致一人公司的滥设，导致公司信用缺失，这样同一人公司交 易的债权人的利益就无法得到充分保护。因此为了保证公司的基本运行，防止股 东滥用公司人格和有限责任原则，保护债权人的利益，有必要规定最低资本制度。 6 7 ( 2 ) 禁止再行设立一人公司 新公司法第五十九条第二款规定：一个自然入只能投资设立一个一人有限责 任公司。这样限制自然人设立一人公司的数量可以防止自然人将自己的资产无限 制的进行细分，从而以较小的资本承担较大的经营风险，滥用有限责任的优势。 因为投资者很容易利用多个一人公司实施关联交易、规避合同义务或转移侵占财 产，进而损害债权人的利益，妨碍交易安全，或者通过有限责任的保护，一人股 东仅承担很小的风险，而将更大的风险转嫁给债权人甚至是整个社会。同时，新 公司法还禁止一人公司转投资设立新的一人有限责任公司，以防止出现一人 公司的连锁结构。新公司法这样的规定对于降低一人公司的风险，防止投资者滥 用一人公司规避风险，损害债权人和社会公共利益会起到积极的作用。 ( 3 ) 投资人公示制度 公示制度是指将一人有限责任公司的有关情况向社会公开宣示，使相对交易 人与之往来时能够知道自己的交易风险。6 8 新公司法第六十条规定：一人有限责 任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载 6 7 徐晓松： 论公司资本的法律管制及其改革，载王保树主编： 令球竞争体制下的公刮法改革， 会科学文献f 川扳社2 0 0 3 年版，第5 5 页。 仰刷友尚：新公- 日法论，法律版礼2 0 0 6 年版，第6 5 0 狐。 明。登记制度的规定有利于与一人有限责任公司交易的相对人真正了解一人公司 的状态，提醒交易相对人在与其进行交易时及时规避风险。这有利于保护交易相 对人的利益也有利于提高一人公司的信用度，鼓励一人公司的股东更好地按照 诚信原则开展交易。 3 、引入公司法人格否认制度，禁止公司法人格滥用 一人公司股东单一。内部治理结构简单，所以，一人公司股东可以实际上控 制公司，将股东个人财产与公司财产混同，很容易发生一人公司股东滥用有限责 任原则进行违规行为，甚至违法的行为，损害债权人乃至整个社会的利益。而这 一点往往是单凭加强公司立法无法完全避免的。为了保证公司制度的健康发展， 确保交易安全和社会经济秩序的稳定，新公司法借鉴了外国的公司法发展出 来的揭开公司面纱的理论，在第二十条引入了公司人格否认制度，即“公司股东 滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的， 应当对公司债务承担连带责任。”此外，第六十四条专门针对人有限责任公司 情况下的公司人格否认进行了特别规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公 司财产独立于自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”这是通过事后规 制对一人公司的滥用行为加以矫正。这种特定条件下的“推定混同”制度将证明 股东个人财产与公司财产相分离的举证责任施于一人公司的股东。减轻了债权人 的举证责任，因为作为一人公司外的第三人来说，债权人很难真正、全面了解一 人公司的情况，举证往往存在很大困难。这种“推定混同”就避免了债权人举证 困难的问题，可以使得新公司法的这一规定具有可操作性，从而有利于切实保护 债权人的利益。 4 、对于一人公司的内部治理结构的规定 传统的公司内部组织结构是建立在股东多元化的基础之上的“三会一体”制 度，即股东会一董事会一监事会并立存在，这种组织结构兼顾了公司、股东和债 权人等各方利益，具有一定的科学性。但是，在一人公司中，不存在这种分权与 制衡机制的基础股东的一元化结构不适台传统公司的组织机构发挥作用。但 是，由于一人公司本身所存在的种种弊端，加强一人公司的内部治理就显得尤为 重要。有鉴于此，我国学者周友苏认为对于一人公司的组织结构形式应当在传统 公司的组织结构基础上作出适应性调整，而不应当完全抛弃传统公司的组织结构 形式，其理由是：一人有限责任公司的出现虽然动摇了一般公司产权多元化的结 构，但并没有改变股东财产与公司资产相分离的原则，也没有改变在此基础上形 成的公司资产管理和运作的基本原则。因此一人有限责任公司与一般公司均存在 着共同的治理目标，即公司治理结构应当建立起一种公司股东与债权人及相关利 害人之间的利益平衡体系，维护股东有限责任制度和各方利益不受股东滥用公司 独立人格的侵害。”我国新公司法对于一人公司的治理结构也作出了相应的规 定； 我国新公司法第六十一条规定：“一人有限责任公司章程由股东制定。”公 司章程是公司自治性的规范文件，其重要性已经日益为公司以及立法者所认识 到。此次新公司法相对于9 4 年公司法的又一大特点就是赋予了公司更多的自治 权，表现之一就是取消了原公司法中很多强制性条款，而留给公司更大的自由以 公司章程的形式对于公司的具体情况进行规定。这表明了我国公司立法的又一大 进步。新公司法第六十一条的规定表明一人公司的公司章程仍由股东自己制定， 而没有其他的限制性规定，因而一人有限责任公司的股东可以在章程中充分行使 自己的权利。 至于一人公司的内部治理结构，依据新公司法第六十二条的规定：“一人有 限责任公司不设股东会。”由于一人公司股东结构单一，没有必要设立股东会， 而由单一股东行使股东大会的权力，这样不仅避免了召开股东大会所需要经过的 种种法定的繁琐程序，有利于人有限公司更及时、便捷、灵活的应对变化万千 的市场作出决议，同时，这样的安排也非常符合一人公司自身的特点。于此同时， 为了有效的保护债权人的利益，新公司法对于股东的决策也作出了相应的规定， 以对股东行使决策权进行必要的监督：根据新公司法第六十二条第二款规定，在 涉及决定公司的经营方针和投资计划，选举和更换董事监事，批准董事会、监事 会的报告，批准公司的年度财务预决算方案，批准公司的利润分配方案，决定公 司增减注册资本、发行债券，决定公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算 等重大事项时，股东须以书面形式做出决定并签字。此外，这些文件还应当置备 于公司，方便相关人士查询。”如果发生了单一股东滥用决策权损害了债权人的 利益的情况，受损害的债权人在寻找法律保护时有据可查。 至于一入公司的董事会和监事会的设立，新公司法采取了灵活的规定，将选 择权留给了股东自己。新公司法第五十八条规定：一人有限责任公司的设立和组 织机构，适用本节规定：本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。而 第五十一条规定：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行 董事， 不设立董事会。第五十二条规定；有限责任公司设立监事会，其成员不 得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事， 不设立监事会。由此可以看出，在一人公司里是否设立董事会和监事会，公司法 并没有给以强制性的规定，公司可以根据自己的具体情况作出灵活的安排。 6 9 蒯友苏： 新公叫法论法律版朴2 0 0 6 年版，第6 4 8 页。 7 0 新公州法笫六1 一条及第二i 八杂。 5 、财务监督制度 对于一人公司的规制主要是为了防止股东人格与公司人格混同，避免一入股 东滥用有限责任原则，损害债权入的利益。而在一人公司中，极易出现股东财产 和公司资产的混同的情况，所以，在法律上对于一人公司应当采取公司资产与股 东财产相分离的制度，并对股东财产与公司资产进行监督。如前所述。新公司法 在这一方面已经作出了相应的规定，最低注册资本制度的导入就是旨在对公司资 本进行静态监督，“推定混同”制度的引入是对股东财产与公司资本的事后监督。 除此，新公司法从财务会计方面对一人公司资本给以动态监督：新公司法第 六十三条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报 告，并经会计师事务所审计。”这条规定特别要求自然人投资设立一人公司的， 必须编制年度财务会计报告并经审计。根据公司法其他条款规定，所有的公 司财会报表都要经过审计，一人有限责任公司显然也不能例外，这是对一人公司 的有效外部监督，也是对于一人公司的动态监督。 6 、不允许设立一人股份有限公司 一人公司有一人有限责任公司和一人股份有限公司两种类型。根据新公司法 第七十九条规定：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其 中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。虽然，新公司法改变了对股份有限 公司法定发起人的人数要求，但是，仍然需要二人以上才能设立股份有限责任公 司，这也就意味着我国新公司法不承认成立一人股份公司。第一百八十一条规定 了公司解散的理由，虽然新公司法将公司解散的理由从原来的三项增加到五项。 7 1 但是，并没有将公司的所有股份集中到一人股东手中的情况作为公司解散的理 由。也就是说，如果公司的章程没有将此原因作为解散原因之一，股东决议也没 有做此决议的情况下。当公司的全部股份集中到单一股东手中的时候，并不必然 意味着公司的解散，即虽然新公司法没有直接承认设立后变更的一人公司，但也 没有明确禁止这样的一人公司的存在。所以，设立后变更的一人公司还是有很大 的发展空间。 综合而言，新公司法对于一人公司从资本制度、登记公示制度方面对人公 司进行了比较严格的规制，以期对一人公司抑短扬长，既保证一人公司的顺利发 展，又兼顾到公司债权人利益和社会公共利益。这无疑是我国新公司法的一大进 步，一方面顺应了世界发展潮流，另一方面也体现了我国公司实践的需要。 7 。新公司法第一百八十一条：公司因下列源因解散： ( 一) 公司章程规定的营业j i i l 限届满或者公司章 程规定的其他解散事由出现：( 二) 股东会或者股东大会决议解散；( 三) 因公司合并或者分立需要解散； ( 阳) 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销：( 五) 人民法院依照本法第一西八1 三条的规定r 以 州敝。 ( 三) 新公司法全面规范一人公司的意义 1 、建立一人公司法律制度是建立健全社会主义市场经济体制的需要， 体现了适应市场公平竞争的原则 我国要建立社会主义市场经济体制，而市场经济的一个显著的特点就是独立 平等市场经济主体和公平竞争的法制环境。7 2 但是一直以来由于一人公司自身存 在的种种弊端，公司实践在我国的发展尚短，对公司的管理制度不够完善，经验 不足，加之国内各类公司的信用状况同发达国家相比差距较大，人们对一人公司 心存疑虑，因此，1 9 9 4 年公司法对一人公司的法律地位持谨慎态度，原则 上不允许设立一人公司，仅允许资信状况良好的国有资本设立国有独资公司；同 时为便于吸引外资，又承认外商独资公司的合法地位，而对于非国有的内资企业 以及个人，公司法则禁止设立一人公司。这样，就使国有投资者和外国投资 者享有特权，充分享受一人公司的好处，其他投资者则受到歧视，导致非国有资 本和国有资本、内资和外资的不平等，不符合公平竞争的原则。市场经济是平等 的经济，各类商事主体在市场中的地位理应是平等的，而不应当以所有制的不同 来区别对待，而作为规范商事主体的公司法也应当根据投资者承担责任的不 同来设计不同的主体类型，应与投资者的财产所有制无关。在市场经济中，国家 应当尊重每个人的创业愿望，给予所有的市场主体平等的竞争机会。新公司法对 于一人公司的明确认可就体现了国家更加注重建设有效率的、平等的市场经济， 这对于建立健全我国社会主义市场经济体制，完善我国市场经济的自由竞争体制 都是非常必要的。 2 、建立一人公司法律制度是完善我国公司立法的需要，体现了实事 求是的精神 虽然9 4 年公司法没有全面承认一人公司，自然人一人公司和法人一人公司 都是不允许设立的，但是，在现实当中，除了得到法律许可的国有独资企业和外 商独资企业的一人公司之外，大量的实质性一人公司的存在是法律无法根本杜绝 的，原因在于虽然公司法明确要求有限责任公司的股东必须是二人以上五十人以 下，但是为了追求有限责任保护的单一投资者可以同通过挂名股东的方式轻易的 对法定最低股东人数的规定进行规避，这不仅无法从立法上进行规制，而且，极 易引发各种不必要的纠纷，产生无谓的诉讼，十分不利于公司的健康发展。而且， 虽然9 4 年公司法不允许设立人公司，但是却没有将公司的股东人数减少至法 定最低人数之下的情况作为公司解散的法定事由，而由于股份自由流通的本质， 公司在存续期间由多数股东变为单一股东的可能性是很大的，所以，变更后的一 1 二i 凡鹏：。人公川比较出4 艘研究，2 ( ) 0 3 ：# 版第3 7 1 负。 人公司也是立法没有进行规定，而现实中大量存在的情况。9 4 年公司法对于一 人公司的这种不明确的态度十分不利于针对现实中大量存在的一人公司进行有 效的监督和规制，不利于公司实践的发展，不仅无法真正保护好债权人和整个社 会的利益，也无法保障公司司法中的一致性和权威性，不利于维护法律应有的权 威。新公司法正确面对了一人公司发展的现实情况，立足实际，科学借鉴国外先 进的立法经验，正式承认了一人公司的合法地位，并用专节对于一人公司进行了 相应的规定，这体现了我国公司立法的实事求是的科学态度，更加有利于进一步 完善我国公司立法，更好的对于公司的实践进行规范和引导，有利于切实保障公 司的健康发展，保护债权人的合法权益，维护整个社会经济的健康有序的发展。 3 、建立一人公司法律制度是改善和促进中小企业发展的需要，体现 了鼓励创业弘扬创业的精神 在公司发展的历史上，中小企业不能享受有限责任的保护，因而在经营发展 中往往面临更大的风险，这在一定程度上抑制了投资热情，不利于鼓励创业。正 因如此，社会经济发展的客观需要和投资者对于有限责任原则的追求奠定了一人 公司产生和发展的必然性。一人公司为投资者提供了一种很好的投资形式，特别 是对于中小企业投资者来说，一人公司的形式可以实现其控制投资风险，实现投 资利益，很好的满足了投资需要。一人公司得以在现实中普遍存在的重要原因。 如前分析，公司法律不承认一人公司的立法现状对一人公司的实践是十分不 利的，不仅会增加当事人间的交易及诚信方面的风险，同时也会对法律形成挑战， 最终将影响和阻碍社会经济的发展。同时，立法对于一人公司规制的缺位导致对 现实中广为存在的一人公司法律监督不足，这样，一人公司本身存在的制度上的 缺陷由于没有正确地得到引导与规制，反而不利于一人公司这种投资形式充分发 挥其优越性。单一股东很容易滥用公司法人人格谋求不法利益，损害债权人的利 益；从长远来讲，有损于整个社会的经济秩序以及商业信誉的确立，不利于建立 健康完善的商业环境。没有一个良好的外部环境，包括一人公司在内的各种商事 主体的长远发展来讲是不剩的。 新公司法对于一人公司制度的建立，无疑在鼓励投资创业有着积极的作用。 广大中小企业，个体投资者终于可以合法的利用一人公司的形式来控制风险，实 现投资利益。实质性一人公司所引发的种种纠纷和弊端也会得到有效的解决，有 利于创造出良好的企业外部环境和氛围，体现了公司法鼓励投资和创业的精神。 ( 四) 新公司法对于一人公司治理方面存在的缺陷与不足 我国叛公司法确立了一人有限责任公司制度，顺应了我国经济发展和公司实 践的迫切要求，是公司立法方丽的一火进步。但是，与世界先进立法十h 比，我困 新公司法对于一人公司制度的规定及其立法技术方面尚有诸多缺陷与不足，不利 于未来在一人公司的实践中切实保护债权入利益，保障公司的健康发展，有待立 法的进一步完善。具体分析，新公司法对于一人公司的规制方面有以下几个方面 的缺陷与不足： l 、新公司对于“法人人格否定”原则的规定太笼统，缺乏可操作性 新公司法第二十条规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依 法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益：不得滥用公 司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。该条第二款规定：公司 股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第 三款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损 害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。该条明确规定了“公司法 人格否认原则”，即股东在某些情况下应对公司的债务承担连带责任。这是新公 司法加强对债权人保护、防止恶意逃债的重要举措。毫无疑问，这是我国新公司 法在借鉴西方发达国家公司法先进理论，在保护债权人利益，对公司法人进行有 效规制方面所作出的一个重大的改进。 公司法人格否认原则是高悬在商人头顶上的一把双刃剑。方面，它对于利 用有限责任进行风险规避的投资者产生一定威慑作用，使其本着诚实信用的精神 合理的利用法律赋予的有限责任进行投资以实现自己的投资利益：另一方面，这 一原则被不加限制的援用，就会导致公司法人格独立的公司基本制度地位受到威 胁和动摇，从而最终会挫伤投资者的投资热情，不利于公司的发展和鼓励投资。 所以，对于公司法人格否认原则的适用必须谨慎，仅在严格的具体情况下才能援 用。 事实上在英美法中，法官在考虑是否援用“揭开公司面纱”原则否认公司法 人格的时候，是有很多考虑，非常谨慎的，例如：是否存在股东对公司的过度控 制股东与公司之间是否人格混同等等。只有存在这样的特殊情况，如果继续承 认公司的独立法人人格将会损害债权人甚至是社会公共利益，有违公平正义的时 候，法律才揭开公司和公司之间的这层有限责任的“面纱”，让股东对公司的债 权人承担责任。但是，我国新公司法对此的规定太过笼统，缺乏可操作性。不利 于正确援用这一原则，晟终导致的结构可能会与设立这一原则的初衷背道而驰。 所以在对于具体适用“揭开公司面纱”否认公司法人人格的情况，有待司法解释 的进一步细化。 2 、新公司法对于一人公司的内部治理结构规定略显简单 新公司法虽然已经对于一人公司内部治理结构进行了一定的规定，但是 综合来看，新公司法还是赋予了一人公司股东很大的自由权力，依然强调了股东 本位主义。但是一人公司本身所具有的股东一元化的特点，使得一人公司股东本 身受到的监督是非常有限的，这就很容易在实践中发生一人公司受股东的过渡控 制，损及债权人及社会公共利益。相对于传统公司类型，一人公司更加需要合理 的监督与制衡机制。但是新公司法在这一方面所作出的规定还是有限的。这也是 公司法中社会责任的要求使然。其实，一人公司是最需要引入利益相关者共同治 理机带的公司，一人公司最大的问题在于制衡机制的缺失，其法人治理结构中必 须注重职工和债权人的参与。所以，自然人为唯一股东的一人公司应当设立监事 会，对公司的经营运作进行监督，由职工代表和债权人充当一人公司的监督机关 以对一人股东加以制约，并保障监督机关的一些特权及监督权不被虚化。儿此种 种，都需要公司法的司法解释来明确规范，以利于一人公司的运作符合公 司法的价值取向。7 3 3 、新公司法对于一人公司的财务监督的规定不够完善 我国新公司法规定的一人公司财务监督与其他公司完全一致，显然是未 完全考虑到一人公司受一人股东掌控易滋生会计欺诈的弊端。国外立法一般都强 化一人公司的财务监督：如美国规定一人股东和公司进行的任何交易都须以书面 形式记录并保留；澳大利亚设立专门会计公司对一人公司进行财务监督；法国建 立一人公司会计监察人制度。可以看出，其他国家的财务监督机制更为细致和明 确，而新公司法的规定仍然比较笼统和模糊，没有明确财务监督的具体情况。 具体的监督机制仍然需要工商部门来确立。 4 、新公司法没有承认变更后的一人公司的地位 新公司法仅涉及一人设立的初始设立的一人公司。而未考虑到因股权转让或 继承导致股权集于一名股东的变更后的一人公司。在实际中，非一人公司因股权 集中转化为一人公司现象十分普遍。新公司法对于这一类一人公司没有明确予以 承认，不利于对于这类一人公司的规范。 ( 五) 对于一人公司治理的建议 既然，我国新公司法对于人公司的规制尚存在一些不足和缺陷，为了弥补 这些缺陷，笔者试图提出以下几点建议。以期对完善一人公司制度有所贡献。 1 、明确“公司法人格否认”原则的地位，细化“公司法人格否认” 谈萧： 公0 法修改中一人公i d j = 9 1 定缺失多，北人法律信息刚， h i i e ：f 4 ! 划b ! 她! a 堕i b 鱼婴啦f 自吐i ! 出甚吐a 坦l 璺d i s ! 型：a 靶! 吐i 瞳! q 1 3 q 8 盟，2 0 0 5 年1 2 门1 0 l 防问， 原则的适用性规定，增强可操作性h 如前所述“公司法人格否认制度”又称“揭开公司面纱”，这是英美法系通 过判例发展起来的一个非常重要的原则，其目的是为了防止公司法人滥用有限责 任原则，损害债权人和社会公共利益。在有限责任原则和“揭开公司面纱”的原 则两者之间，前者始终是主要的，它鼓励了无数的投资者积极的进行投资，推动 整个经济的发展，后者则是一个辅助性的原则，以保护债权人利益。所以在借鉴 “揭开公司面纱”原则的同时，必须认识到这一原则是双刃剑。一方面，它防止 投资者滥用有限责任原则的保护下为谋取个人私利而损害债权人和社会公共利 益，它可以对投资者产生一定的威慑作用；另一方面，如果这一原则被太过频繁 的援用，就会危险到有限责任原则这一公司法理论最基本的原则，这样会严重影 响投资者的投资热情。 所以，在我国公司法实践中适用“揭开公司面纱”原则时应当做到： ( 1 ) 明确“揭开公司面纱”原则与公司独立法人人格的关系。公司独立法 人人格是公司的基本制度，这是不可动摇的。而“揭开公司面纱”则仅在特殊情 况下，为了公平与正义而采用的例外原则，这一关系必须明确，否则可能会导致 “揭开公司面纱”原则的滥用，从而背离了采用这一原则的最终目的。 ( 2 ) 应当通过司法解释的形式具体规定适用“揭开公司面纱”原则的情况， 并严格按照这些具体情况援用这原则，不得类推适用。这种做法的考虑在于， 一方面，在立法的重要性上，揭开公司面纱的规则不能和独立法人和股东有限责 任原则相提并论：另一方面，揭开公司面纱的规则内容非常繁杂，结合本国的公 司特点，总结规律需要长时间的积累。7 5 只有在实践中不断的摸索，及时总结规 律和经验，以司法解释的形式加以规定，可以使得立法对于公司实践与司法实践 的发展保持相当的一致性，这样才能更好的起到司法解释应有的指导和规范作 用，另一方面，可以避免对于公司法进行频繁的修改，从而影响公司法的权威性。 ( 3 ) 严格规定这一原则只能适用于审判程序，而不得适用于执行程序和仲 裁程序中。这是为了确保这一原则不被滥用，从而危及到公司法的基本原则和制 度。在英美法国家，揭开公司面纱原则也仅是在特别的情况下由法院来进行援用 的。 ( 4 ) 应当建立最高院备案制度。由下级法院将在实践中对于这一原则援用 的