（国际法学专业论文）论涉外公路交通事故侵权责任的法律适用.pdf

摘要 汽车的普及给人们的日常生活带来了巨大的便捷，但随之而来的越来越多的交通事 故也令人胆战心惊，尤其是公路交通事故，这几年的发生率呈逐年上升之趋势，人们的 利益也遭受了严重的侵害，因此如何更好的保护事故中受害人的利益是我们该认真思考 的问题。尤其是随着中国综合国力的不断增强，经济的不断深入发展，与国外的交往日 益密切，涉外公路交通事故的发生率也呈逐年上升的趋势。而在涉外公路交通事故中， 适用何国法律解决侵权责任的承担则是需要重点研究的对象，各国对涉外公路交通事故 侵权的法律适用的立法是迥异的，这就不可避免的出现了法律冲突，这种冲突的存在也 必将是长久的。我国传统的解决侵权责任的规则就是侵权行为地法，不可否认，这一原 则在当下仍然处于不可动摇的核心地位，但保守的将这种原则适用于涉外公路交通事故 侵权，显然存在诸多的不合理之处，也有违社会的正义和公平。这就需要我们适用其他 的法律规则来处理涉外公路交通事故的侵权责任问题，以期更好的平衡当事人的利益， 使每位受害者在物质和精神上获得最大的补偿。 我国为了跟上国际的先进步伐，于2 0 1 0 年1 0 月2 8 日颁布了中华人民共和国涉 外民事关系法律适用法( 以下简称法律适用法) ，此法的出台从根本上缓解了我 国在处理涉外公路交通事故侵权案件时无法可依的状态，但鉴于涉外公路交通事故的特 殊性，针对涉外公路交通事故侵权制定法律规则也是需要提上日程的重要问题。本文拟 通过运用文献综述、比较研究等方法，通过对各国实体法的法律适用规则迸行研究，提 出我国的涉外公路交通事故侵权法律适用规则的制定建议，以期对我国涉外公路交通事 故侵权责任法律适用规则的制定有所帮助。 本文首先介绍了涉外公路交通事故侵权的概念、特征，提出了交通事故的几种形态， 接着分析了涉外公路交通事故中的赔偿范围、赔偿标准的冲突以及涉外公路交通事故的 归责原则冲突、赔偿责任人与赔偿权利人的法律冲突。而后叙述了涉外公路交通事故法 律适用规则的有关问题，从传统的法律适用规则到现在法律适用规则的新发展，在此基 础上，详细阐述了国内外关于涉外公路交通事故侵权法律适用的立法，主要涉及到美国、 英国、德国等国家的相关立法。国内由于一国两制等政策的实施，使得香港、澳门、台 湾地区的立法与我国大陆地区的立法有很多不同之处，形成区际法律冲突，所以本文对 港、澳、台地区的立法也做了相应的介绍。我国大陆地区的公路交通事故侵权责任的立 法也是本文要详细交代的内容，虽然我国在2 0 0 9 年1 2 月2 6 日颁布了中华人民共和 1 1 1 国侵权责任法( 以下简称侵权责任法) ，并于2 0 10 年10 月2 8 日颁布了法律 适用法，但这些法律并没有专门的针对涉外公路交通事故侵权责任这一特殊的问题做 详细的规定，因此本文最后在借鉴各国和我国港、澳、台地区对涉外公路交通事故侵权 的有关法律规定以及司法实践经验的基础之上，大胆的提出了我国涉外公路交通事故侵 权法律适用规则的制定建议，为我国在此问题的法律制定上贡献一份力量。 i v 关键词：涉外公路交通事故侵权法律冲突法律适用 a b s t r a c t t h ep o p u l a r i t yo ft h ea u t o m o b i l et op e o p l e sd a i l yl i f eh a sb r o u g h tg r e a tc o n v e n i e n c e ，b u t w i t hm o r ea n dm o r et r a f f i ca c c i d e n t si sa l s oat r e m b l ew i t hf e a ri no n e sb o o t s ，e s p e c i a l l y h i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n t ，i nr e c e n ty e a r st h ei n c i d e n c es h o w e dar i s i n gt r e n dy e a rb yy e a r , t h e i n t e r e s t so ft h ep e o p l eh a v es u f f e r e ds e v e r ed a m a g e ，s oh o wt ob e t t e rp r o t e c tt h ei n t e r e s t so f t h ev i c t i mi nt h ea c c i d e n tw es h o u l ds e r i o u s l yc o n s i d e rt h ei s s u e e s p e c i a l l yw i t hc h i n a s c o m p r e h e n s i v e n a t i o n a ls t r e n g t hu n c e a s i n ge n h a n c e m e n t ，t h ec o n s t a n td e e p e n i n go fe c o n o m i c d e v e l o p m e n t ，a n df o r e i g ne x c h a n g e sh a v eb e c o m ei n c r e a s i n g l yc l o s e ，t h ef o r e i g nh i g h w a y t r a f f i ca c c i d e n tr a t ea l s os h o w e dar i s i n gt r e n dy e a rb yy e a r w h i l ei nt h ei n t e r n a t i o n a l h i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n t s ，a p p l yw h a tc o u n t r yl a w t os o l v et h et o r tl i a b i l i t yi st h ek e yr e s e a r c h o b j e c to ff o r e i g nc o u n t r i e s ，t h eh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r tl a wl e g i s l a t i o ni sd i f f e r e n t ，i ti s i n e v i t a b l et h e r ea p p e a r e dt h el e g a lc o n f l i c t ，t h ec o n f l i c t w i l lb el o n g c h i n a st r a d i t i o n a l s o l v i n gt o r tl i a b i l i t yr u l ei s t h a tt o r tl a w , u n d e n i a b l y , t h i sp r i n c i p l ei nt h ep r e s e n ti s s t i l l u n s h a k a b l ec o r es t a t u s ，b u tt h ec o n s e r v a t i v ew i l lt h i sp r i n c i p l ea p p l i e st of o r e i g nh i g h w a y t r a f f i ca c c i d e n t s ，o b v i o u s l ye x i s t sm a n yu n r e a s o n a b l ep l a c e s ，b u ta l s oc o n t r a r yt o s o c i a l j u s t i c ea n df a i r n e s s t h i sr e q u i r e su st oa p p l yo t h e rl e g a lr u l e st oh a n d l ef o r e i g n r e l a t e dr o a d t r a f f i ca c c i d e n tl i a b i l i t yo fi n f r i n g e m e n t ，i no r d e rt ob e t t e rb a l a n c et h ei n t e r e s t so f t h ep a r t i e s ， s ot h a te a c ho ft h ev i c t i m so nt h em a t e r i a la n ds p i r i tt oo b t a i nt h em a x i m u mc o m p e n s a t i o n c h i n ai no r d e rt ok e e pu pw i t ht h ei n t e r n a t i o n a la d v a n c e dp a c e ，i no c t o b e r2 8 ，2 010 p r o m u l g a t e dt h e ”l a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ao nf o r e i g nc i v i l r e l a t i o n sl a w ” ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa st h e ”l a w ”) ，i th a sf u n d a m e n t a l l ya l l e v i a t eo u rc o u n t r yi nd e a l i n g w i t hf o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r tc a s el a w l e s ss t a t e ，b u ti nv i e wo ff o r e i g nh i g h w a y t r a n s p o r t a t i o na c c i d e n tp a r t i c u l a r i t y , a g a i n s tf o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r tl a wr u l e s a l s on e e dt ob ep u to nt h ea g e n d ao ft h ei m p o r t a n tp r o b l e m t h i sp a p e rb ym e a n so fl i t e r a t u r e r e v i e w , c o m p a r a t i v er e s e a r c hm e t h o d s ，t h r o u g ht h en a d o n a le n t i t yl a wa p p l i c a b l er u l e sf o r t h e c o n d u c to fr e s e a r c h ，p u tf o r w a r do u rc o u n t r yf o r e i g nh i g h w a yt r a 伍ca c c i d e n tt o r ta p p l i c a b l e l a wr u l e sp r o p o s e d ，w i t hav i e wt oc h i n a sf o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tl i a b i l i t yf o rt o r t a p p l i c a b l el a wr u l e sh e l p t h i sp a p e rf i r s ti n t r o d u c e sf o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r tc o n c e p t s ，c h a r a c t e r i s t i c s ， v p u t sf o r w a r ds o m et r a f f i c a c c i d e n ts e v e r a lf o r m s ，a n dt h e na n a l y z e st h ef o r e i g nh i g h w a y t r a f f i ca c c i d e n ti nt h es c o p eo fc o m p e n s a t i o n ，c o m p e n s a t i o ns t a n d a r d sa n dt h ec l a s ho ff o r e i g n h i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tl i a b i l i t yp r i n c i p l e sc o n f l i c t ，l i a b i l i t ya n dc o m p e n s a t i o nr i g h t so ft h e c o n f l i c to fl a w s 。t h e nn a r r a t e df o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tl a wa p p l i c a b l er u l e so fr e l a t e d i s s u e s ，f r o mt h et r a d i t i o n a lr u l eo fa p p l i c a t i o no fl a wt ot h ep r e s e n tl e g a lr u l e si nn e w d e v e l o p m e n t ，o nt h i sf o u n d a t i o n ，e l a b o r a t e dt h ed o m e s t i ca n df o r e i g nh i g h w a yt r a f f i c a c c i d e n t so nf o r e i g n - r e l a t e dt o r tl a wl e g i s l a t i o n ，m a i n l yr e l a t e dt o a m e r i c a n ，b r i t a i n ， g e r m a n ya n do t h e rc o u n t r i e s l e g i s l a t i o n d u et ot h et w os y s t e m sp o l i c yc a r r yo u t ，m a k e h o n g k o n g ，m a c a o ，t a i w a nr e g i o nl e g i s l a t i o n a n dm a i n l a n dc h i n a s l e g i s l a t i o nh a sm a n y d i f f e r e n c e s ，f o r m a t i o no fi n t e r r e g i o n a lc o n f l i c to fl a w s ，s ot h i sp a p e rt oh o n gk o n g ，m a c a o ， t a i w a nl e g i s l a t i o na l s om a k et h ec o r r e s p o n d i n gi n t r o d u c t i o n m a i n l a n dc h i n a sh i g h w a y t r a f f i ca c c i d e n tt o r tl i a b i l i t yl e g i s l a t i o ni sa l s ot h i sp a p e rg i v e sad e t a i l e da c c o u n to ft h e c o n t e n t ，a l t h o u g ho u rc o u n t r yi nd e c e m b e r2 6 ，2 0 0 9p r o m u l g a t e dt h e ”p r ct o r tl i a b i l i t yl a w ” ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa st h e ”t o r tl i a b i l i t yl a w ”) ，a n di no c t o b e r2 8 ，2 0 10p r o m u l g a t e dt h e ” l a w ”，b u tt h e s el a w sa n dn os p e c i a l i z e di nv i e wo ff o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r t l i a b i l i t yo ft h i ss p e c i a li s s u et od ot h e d e t a i l e dr e q u i r e m e n t s ，t h i sp a p e rf i n a l l yi nv a r i o u s c o u n t r i e sa n dc h i n a sh o n gk o n g , m a c a o ，t a i w a na r e ao ff o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n t t o r tr e l e v a n tl e g a lp r o v i s i o n sa n d j u d i c i a lp r a c t i c eo nt h eb a s i so fe x p e r i e n c e ，b o l dp u tf o r w a r d o u rc o u n t r yf o r e i g nh i g h w a yt r a f f i ca c c i d e n tt o r ta p p l i c a b l el a wr u l e sm a k es u g g e s t i o nf o ro u r c o u n t r yo nt h i si s s u e ，t h el e g a le s t a b l i s h m e n to fc o n t r i b u t i o nt oaf o r c e v l k e yw o r d s ：f o r e i g n r e l a t e dr o a dt r a f f i ca c c i d e n t si n f r i n g e m e n t c o n f l i c to fl a w s a p p l i c a b l el a w 引言 中国经济的快速发展带来了汽车行业的兴盛，但汽车行业的兴盛也随之带来了诸多的 问题，公路交通事故的数量呈逐年上升之趋势。公安部交管局于2 0 1 1 年公布2 0 1 0 年全国 公路交通事故为2 3 8 3 5 l 起，造成6 7 7 5 9 人死亡、2 7 5 1 2 5 人受伤，直接财产损失9 1 亿元。 2 0 11 年，全国共接报涉及人员伤亡的公路交通事故2 1 0 8 1 2 起，共造成6 2 3 8 7 人死亡，其 中营运客货车辆肇事5 0 2 9 6 起，占2 3 9 。全国共发生一次死亡1 0 人以上的特大交通事故 2 7 起，造成4 5 1 人死亡，其中营运客货车肇事的事故2 3 起，造成3 9 0 人死亡，分别占8 5 1 和8 6 5 。据公安部交管局透露，我国机动化发展迅猛，截至2 0 1 1 年底，全国机动车保 有量为2 2 5 亿辆，其中汽车1 0 6 亿辆，全国机动车驾驶入达2 3 6 亿人。近五年，我国机 动车保有量保持较快增长速度，年均增量达1 5 9 1 万辆，2 0 11 年全年增加1 7 7 3 万辆。这些 触目惊心的数字都在显示，公路交通事故已经成为中国经济发展中不可避免的一块硬伤。 由于中国的机动车数量增长过快，而公路建设的速度远不能跟上其步伐，加之有些民众交 通安全意识不强，不能自觉遵守公路交通秩序，公路交通事故亦成为日益严重的社会问题。 另一方面，中国经济的快速发展带来了对外贸易的繁荣昌盛，我国对外交往的日益频繁， 使得与我国发展国际贸易、国际投资、交通旅游、文化交流的国家越来越多。对外交往活 动的频繁，必然使得过境的车辆、人员增多。近年来涉外公路交通事故的数量也呈逐年上 升之趋势，我们甚至可以这样说，国家的经济越是发展、对外交流越是频繁，发生涉外公 路交通事故的可能性就越大。 涉外公路交通事故侵权作为一种特殊的侵权行为，在各个国家的发生几率是很大的。 因此，各国均把涉外公路交通事故侵权纳入到涉外侵权的法律适用当中来。我国在提出西 部大开发战略以来，建设了大量的国际公路，与邻国的交往也日益增多。为了适应没有专 门的涉外公路交通事故侵权责任立法的现状，我国在某些法律中都有相关涉外侵权责任法 律适用的规定，但这些规定缺乏统一性、一致性，很不完善。2 0 1 0 年1 0 月2 8 日由全国人 民代表大会常务委员会第1 7 次会议通过的中华人民共和国涉外民事关系法律适用法， 为我国今后涉外民事关系的法律适用提供了直接的依据，是我国立法上的一大创举，一大 进步。该法第4 4 条规定：“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地 的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协 议。目前，我国在处理涉外公路交通事故侵权案件时也主要依据此法律条款。但是考虑 到涉外公路交通事故侵权责任的特殊性，仅仅用处理一般涉外侵权纠纷的法律条款来处理 涉外公路交通事故侵权，显然缺乏针对性、合理性，对涉外公路交通事故侵权做出法律规 定迫在眉睫。关于涉外公路交通事故侵权法律适用的学者意见主要体现在我国2 0 0 0 年的 国际私法示范法( 以下简称示范法) 中，该法根据1 9 6 8 年1l 届海牙国际私法会 议通过的公路交通事故法律适用公约的规定，采纳了各专家、学者的意见，吸取了各 国国际私法立法的精华，为我国今后涉外公路交通事故侵权责任法律适用规则的制定提供 了可以参考的内容。该法第1 1 8 条规定：“机动或者非机动车辆在公路、向公众开放的地面 或者特定人有权出入的私有地面上发生的交通事故的损害赔偿，适用事故发生地法。肇事 车辆在非事故发生地国登记的，加害人对事故涉及的下列人员的责任，可以适用登记地法： ( 1 ) 司机、车主或者控制车辆或者对车辆享有权利的其他任何人，不管其住所或者惯常居 所在何处；( 2 ) 受害者为乘客而其住所或者惯常居所不在事故发生地国家的；( 3 ) 受害者 在发生事故的车辆外，而其住所或者惯常居所设在登记地国内的。”但是本规定只具有学术 性质，所以不能当做法律条文来使用。 目前，在国际上比较有影响力的当属公路交通事故法律适用公约，这一公约是海 牙国际私法会议在统一冲突法方面取得的重要成果之一，对世界各国在处理涉外公路交通 事故侵权案件时，产生了重要影响。虽然参加公约的成员国有限，但其影响的力度已经遍 及世界各国，其所设计的条文规则，已经被各国直接或间接的用于涉外公路交通事故侵权 之中。在欧洲大陆上，瑞士是率先并成功地对国际私法进行改造的国家。19 8 7 年瑞士颁布 了瑞士联邦国际私法，将公路交通事故侵权归入特殊侵权行为，适用公路交通事故 法律适用公约的相关规定。1 9 7 8 年的奥地利国际私法和1 9 7 9 年的匈牙利国际私 法也作出了类似的规定。根据德国1 9 9 9 年颁布的国际私法，对于跨国侵权诉讼问题， 适用侵权行为( 发生) 地法，且受害人可以要求适用结果发生地法律。但是，如果双方当 事人在同一国家具有惯常居所，则适用共同惯常居所地法；侵权行为发生后，当事人如果 选择了适用的法律，则不再适用侵权行为地法，而适用他们选择的法律。德国的公路交通 事故侵权的规定与公路交通事故法律适用公约的规定基本相同。法国在司法实践中， 是以侵权行为地法为基本原则，辅之以当事人共同属人法、法院地法。美国在最早适用最 密切联系原则之后，又在“巴布科克修一案中以判例形式确立了其法律地位，并在第二 次冲突法重述中对最密切联系原则进一步发展。 2 鉴于我国目前还没有涉外公路交通事故侵权的法律适用规则，又没有加入公路交通 事故法律适用公约，对于发生的公路交通事故侵权，基本上都是适用一般侵权行为法的 规定。但涉外公路交通事故由于其本身的特殊性，加之各国对此法律适用不同，如果简单 的按照一般侵权行为处理，很难做到个案的公正，各国根据其各自的法律适用法处理案件 会产生不同的结果。在这种情形下，为了适应涉外公路交通事故多发的状况，本文认为， 制定涉外公路交通事故侵权法律适用的法律条款就显的尤为重要。在对国内外研究现状、 国内相关法律法规进行分析的基础上，参考公路交通事故法律适用公约的模式，创造 性的提出了自己的一些意见：对什么是涉外公路交通事故、交通事故侵权后的责任认定、 事故发生后适用何种法律、侵权时对于赔偿的法律适用、诉讼时效等问题进行了说明。 综合国力的日益强盛，要求我们在立法上也要与国际接轨，只有这样，在发生涉外公 路交通事故侵权时，才能充分保障我国公民的利益不受损害。 1 涉外公路交通事故侵权的法律冲突 1 1涉外公路交通事故侵权的概念和特征 一般对于公路交通事故，主要有两种方式的定义。一是我国道路交通安全法对公 路交通事故概念的阐释，该法将造成公路交通事故的因素分为人为因素和意外因素。其概 念也由此定义为：车辆在道路上因意外或人为因素造成的人身伤亡或者财产损失的事件。 定义中提到的意外因素主要是地质灾害、台风、雷击等等不可抗拒的自然灾害。人为因素 主要是指参与交通活动的人出现的意识障碍及交通管理人员等发挥的主观能动性。人为因 素引起的交通事故，又有直接和间接原因之分。像超速行驶、醉驾等属直接原因，而疲劳 驾驶则属典型的间接原因。当然，也存在驾驶员技术不高、个人素质低下、盲目违章、超 车等现象，这些都会成为交通事故发生的原因。另一种是公路交通事故法律适用公约 ( 以下简称法律适用公约) 中对“公路交通事故”一词这样表述：公路交通事故系指 涉及一辆或数辆机动或非机动车辆，并与公路、向公众开放的地面或特定人有权出入的私 有地面上的交通有关的事故i 。 从上述两种表述中可以看出，无论哪一种概念，都包含了三个要素：( 1 ) 都有车辆参 与。这里的“车辆”一般包含机动车和非机动车，“机动车 是指以动力装置驱动或 者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车 辆。“非机动车”是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力 装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅 车、电动自行车等交通工具；( 2 ) 事故发生的地点都是在道路上，道路一般是指公路、 城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车辆通行的地方，包括广场、公共停车场等 用于公众通行的场所：( 3 ) 都有事故发生，此处的事故特指由于人为因素导致机动车和非 机动车之间、机动车相互之间，及机动车和行人之间发生的交通事故。当然，这两个定义 也有不同之处，道路交通安全法中提出是因“人为或意外而发生的事故，它考虑到 了事故发生的主观因素，而法律适用公约并没有明确的提到导致事故发生的主观因素 有哪些。 结合上述有关公路交通事故概念的分析，本文认为，交通事故的形态主要有两大类， 进一步细化可分为八种：第一大类就是机动车、非机动车和行人之间的形态，细分为5 种， 即机动车之间、非机动车之间、机动车与非机动车之间、机动车与行人之间和非机动车与 4 行人之间；第二大类就是仅一辆机动车、公共设施或他人财物、自身车辆乘客之间的形态， 细分为3 种，即仅有一辆机动车发生交通事故并对公共设施或他人财物造成损害、仅有一 辆机动车没有造成公共设施或他人财物的损害、仅有一辆机动车并造成自身车辆乘客人身 伤害。而其中仅有一辆机动车没有造成公共设施或他人财物的损害的形态在满足如果该车 购买相应保险的条件下，则按照保险合同处理，不构成侵权。所谓侵权，是指以作为或不 作为的形式不法侵害他人人身权利或财产权利，致使他人遭受损害而应承担民事赔偿责任 的行为。而侵权行为是民事主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责 任的行为。我国学者张俊浩教授认为：“损害事实的有无，是认定侵权行为的逻辑起点。 1 2 】我国台湾学者郑玉波先生认为：“侵权行为者乃因故意或过失不法侵害他人之权利或利 益，而应负损害赔偿责任之行为也。”p j 因此该形态不在本文讨论的范围内。而非机动车 之间、非机动车与行人之间在涉外交通事故中发生几率相对比较小，造成的实际损害也相 对小些，故本文在此也不做探讨。 而涉外公路交通事故结合涉外民商事关系的相关概念，本文认为就是公路交通事故含 有涉外因素。例如：法律关系当事人为外国人或无国籍人，或法律关系的标的在外国，或 法律行为地、法律事实发生地在外国等情形。即加害人或被害人中有一方是外国人，或者 发生侵权行为之事实或结果之发生在外国等等。 我们再来看涉外公路交通事故侵权有哪些特征。首先，侵权行为发生的场所特定。公 路交通事故侵权行为的发生必须是在“道路”上，对“道路”的阐释前文已有，此处不赘； 其次，“车辆”是必要因素。“车辆”因素是发生涉外公路交通事故侵权不可缺少的，有公 路交通事故必有车辆参与，否则怎能称其为公路交通事故侵权呢；再次，主观过错或过失 并非构成民事侵权责任的必要条件。一般的侵权行为基本上都要求具备主观过错要件，但 是特殊侵权行为的成立不一定需要主观过错要件。对于涉外公路交通事故，如果当事人主 观上无过错，而事故是由意外引起，则仍有可能承担民事责任，这一理念的主要依据是公 平责任原则；然后，归责原则比较特殊。一般涉外侵权行为的归责原则与国内一般侵权行 为的归责原则相似，主要适用过错责任原则。但是对于特殊侵权而言，大多数国家主要采 用无过错责任原则。归责原则的确定对当事人的举证责任的分配和对诉讼结果的承担产生 重大的影响。涉外公路交通事故侵权作为一种特殊的侵权形式，其所适用的归责原则也是 比较特殊的；最后，解决涉外公路交通事故侵权案件所适用的冲突规范的连结点具有多样 性。侵权行为地、法院地、最密切联系地等是主要的连结点，而涉外公路交通事故侵权的 5 连结点日渐丰富，如车辆登记地、车辆惯常停放地等较有特色，使涉外公路交通事故侵权 案件准据法的确定更加科学化、人性化。近年来，出现了新的连结点，如为达到保护弱者 利益的目的，适用对受害人更有利的法律等。 1 2 涉外公路交通事故中的赔偿范围与标准冲突 世界各国因经济发展水平的差异，各个国家法律规定的损害赔偿范围和标准有所不同， 尤其是发达国家如美国和发展中国家如我国之间的差异是非常巨大的。因此，在确定赔偿 范围和赔偿标准时就产生了法律冲突，而法律冲突的存在会带来很多问题。例如：在审判 案件时，具体应该援引哪些法律规定来做出判决，依据这些法律规定做出的判决是否使受 害人的损失得到了较好的赔偿，加害人和受害人的利益是否得到了有效保障。因此，本文 有必要对赔偿范围和标准的冲突做详尽的分析1 4 j 。 1 、赔偿范围的冲突分析 世界各国针对公路交通事故侵权赔偿范围规定不一，主要采用的是补偿性赔偿和惩罚 性赔偿两种方式。在这里，有必要对这两种赔偿方式做简单介绍。所谓的补偿性赔偿，是 指以实际损害的发生为补偿的前提，且以实际的损害为赔偿的范围的赔偿。补偿性赔偿适 用的根本目的在于使受害人所遭受的实际损失得以完全补偿，不具有惩罚的特点。所谓的 惩罚性赔偿，是指法律意义上做出的赔偿数额比实际上应当赔偿的数额要高的一种赔偿方 式，故也可称报复性赔偿。惩罚性赔偿意在赔偿入进行基本的民事赔偿之后，额外承担的 一种责任，这不但加重了赔偿人的财产负担，也加重了其精神上的痛苦程度。这种由国家 强制力保障的惩罚手段加重了责任人的身心负担，很好的达到了惩罚的效果。惩罚性赔偿 补偿了受害人的损失，同时它还对侵权人恶意的不道德行为迸行了制裁，能有效的遏制侵 权行为的蔓延或因低成本而再犯。在惩罚性赔偿的威慑下，一些侵权案件的侵权人不得不 以巨额赔偿的方法和受害者和解。而补偿性赔偿与之不同，它并不对赔偿人的精神造成损 害，只是按照传统的方法，损害多少赔偿多少，按照实际损失来赔，法律本身想要达到的 目的是赔偿而没有惩罚的意味 5 1 。 目前一部分国家规定的是补偿性赔偿，有的则在此基础上还规定了惩罚性赔偿，有的 则在补偿性赔偿的基础上对精神损害是否给予赔偿以及赔偿的范围给以限定。 ( 1 ) 英美等判例法系国家的赔偿范围 对于美国来说，主要规定了补偿性损害赔偿和惩罚性损害性赔偿。其中补偿性损害赔 偿还包含了精神损害赔偿。赔偿损失的范围主要包括已经产生的损失，即手术、住院、药 6 品以及误工费等损失，还有现在未产生但将会产生的费用，比如：未来医疗、药品等费用 的预估。精神性的损害赔偿也被美国划入了补偿损害赔偿的范围。对于精神损害赔偿，美 国大部分法院认为，精神损害赔偿金额不得高于物质损害赔偿金额，具体数额由法官与陪 审团主观意定，而且应当是在赔偿责任人故意或重大过失并达到使人无法忍受的程度，进 而对赔偿权利人精神上造成痛苦的情况下提出来。对于美国的强制责任险赔偿范围只包括 人身伤害，而财产损害和受害人的痛苦和疼痛方面的赔偿则不包括在内。而对于惩罚性损 害赔偿，美国侵权行为法重述( 第二次) 中的第9 0 8 条规定：“惩罚性赔偿是在损害 赔偿及名义上之赔偿外，为惩罚令人不可容忍的行为人，且亦为阻止该行为人及他人于将 来从事类似的行为而给予的赔偿。”1 6 j 从该定义中我们可以看出，惩罚性赔偿明确指出了 加害人的主观状态，“不可容忍”一词充分说明了这一点，并着重强调了加害人主观恶意 的程度。因此，加害人的主观上是具有可谴责性的，应该对此可谴责性给予惩罚。而且惩 罚性赔偿的赔偿数额不以受害人的实际损失额为限。惩罚性赔偿的数额与补偿性赔偿的数 额相比，是非常高的，甚至是远远超过补偿性赔偿的。在一些特殊情形下，如实际损失无 法确定或者不能准确确定时，惩罚性赔偿就会发挥作用。美国的陪审团统一指导手册 对陪审团提出了如下要求，这对确定惩罚性赔偿的赔偿数额大有益处：被告侵权行为的 可指责程度；就被告目前的财产状况而言，惩罚性赔偿的实施能对被告产生威慑力；惩 罚性赔偿的数额要和原告实际受到的损失有合理的关联。上述内容，有一案例值得我们学 习。通用公司的董事会上曾有人提出雪佛兰这款汽车的油箱设计不合理，太靠近后保险杠 而容易发生危险。可是通用公司出于省钱的目的而没有及时召回这款有缺陷的车，以致发 生了惨剧。这是因为汽车制造商只顾赚钱却罔顾消费者的人身安全而造成的。法院判决通 用汽车公司支付损害性赔偿1 0 7 亿美元，惩罚性赔偿4 8 亿美元。 而英国侵权损害赔偿采取的是限制赔偿的原则，赔偿的范围依据侵权行为责任的原因 来确定，而在强制责任保险赔偿方面其范围与美国有所区别。英国1 9 3 0 年颁布道路交通 法，实施强制责任保险制度，但保障范围仅限于人身损害。之后，道路交通法被多 次修改，直到1 9 8 7 年才将财产损失纳入保障范围。赔偿权利人受到的人身伤害、财产损害 以及痛苦和疼痛均可获得赔偿。因此，我们可以知道英国强制责任保险赔偿范围既包括机 动车交通事故导致的人身伤害、财产损害，还包括受害人的痛苦和疼痛方面的补偿。也就 是说，机动车交通事故受害者可以就其所遭受的全部损害获得全部保险赔偿。当然这也不 。当地时同2 0 0 7 年9 月2 2 日早9 时，纽约市曼哈顿区南部百老汇路，一辆本田c r v 吉普车与一辆小型雪佛兰追尾，导 致雪佛兰汽车漏油起火，发生爆炸事故，人员伤亡惨重 7 是绝对的，也要视机动车使用人投保的范围而定。 ( 2 ) 德日等大陆法系国家的赔偿范围 德国主要采取完全赔偿主义，完全赔偿原则作为确定侵权损害赔偿范围的基本原则， 一直为大陆法系国家和地区的立法和司法所承认。德国在机动车这方面规定的很严格，对 于没有购买责任险的车辆根本不准上路。立法模式上采用了强制保险的模式。还针对机动 车的第三者责任，制定了机动车辆第三者责任法，并专门指定由保险监督管理局来监 督负责有关事项。德国强制保险的承保范围，一般来说是比较广泛的。主要是有关人身伤 害或者死亡、财产损失或灭失、间接后果损失等方面。此外，德国司法部、交通部和经济 部还联合制定了机动车第三者责任保险、最低投保限额实行定期审核的制度。 2 0 世纪中后期建立机动车强制保险制度的日本、我国台湾地区等多数亚洲国家和地 区，以及其他一些发展中国家均未将财产损失纳入强制保险的保障范围。日本的机动车 损害赔偿保障法自1 9 5 5 年颁布实施以来，已经对其进行了多次的修订，此法也是机动车 强制保险的法律依据。日本对于那些未按法律订立保险合同的机动车，规定其禁止在道路 上通行，这也是绝对强制立法的体现。某些公司想要取得经营强制保险的资格，必须获得 政府的批准才行。而且，强制保险仅限对受害人提供人身伤亡方面最基本的保障，承保范 围局限性很大。 ( 3 ) 中国的赔偿范围 我国民法通则第1 1 9 条规定了因侵权行为给公民身体造成伤害或死亡的赔偿范围， 而由国务院颁布的道路交通事故处理办法将赔偿范围进一步具体化，并扩大了赔偿范 围。我国道路交通安全法也对发生交通事故的赔偿范围作了规定。 我国机动车交通 事故责任强制保险保障范围包括本车人员、被保险人以外受害人的人身伤亡和财产损失。 本车人员，包括本车驾驶人和车上乘客。交强险保险责任的限额又分为两种情况：一种是 被保险人在交通事故中有责任情况下，保险公司对受害人人身伤亡和财产损失的具体情况 分别在死亡赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额下进行赔偿；另一种是被保 w 民法通则第一百一十九条规定：。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补 助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用” 。道路交通事故处理办法规定的赔偿范围为：住院伙食补助费、护理费、残疾用具费、死亡补偿费、交通费、住宿 费。 曰道路交通安全法第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三 者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：( 一) 机动车之间发生交通事故 的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。( 二) 机动车与非机动车驾驶人、 行人之间发生交通事故，- 1 f = 4 1 t 动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、 行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责 任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任” 8 险人在交通事故中无责任情况下，保险公司对受害人人身伤亡和财产损失的具体情况分别 在死亡赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额下进行赔偿。我国侵权责任法 规定，发生机动车之间的交通事故时，其损害赔偿限额依道路交通安全法的规定赔偿。 若机动车的所有人和使用人不同，事故发生又属机动车一方责任，由保险公司在强制保险 范围内赔偿。赔偿不足的，使用人继续赔偿，所有人对事故发生有过错的，承担相应赔偿。 可见，这里的赔偿都是由保险公司在强制险范围内先行赔偿，不足部分才由使用人或所有 人赔偿，这里对机动车所有人或使用人的赔偿都采用的是有限赔偿原则1 7 】。 2 、侵权赔偿标准冲突分析 赔偿标准主要分为可预见性标准和不可预见性标准。做出这样的分类，主要是考虑到 各国实践标准不同。可预见性标准主要是指受害人对于那些他预见到的损失，可以获得赔 偿。而不可预见性标准是指受害人所获得的赔偿额度，并不限于侵权行为当时所致的损害， 对于那些当时没有预见的损失，只要是因侵权而产生的，均可获赔。可预见性标准多为英 美法系国家采用，而属于大陆法系的法国采用的是不可顸见性标准。由于世界各国经济发 展水平的差异以及各国生活水平、保障状况的不同，各国针对公路交通事故侵权赔偿的标 准规定也各不相同。例如，德国2 0 0 7 年修订后的机动车保有人强制责任保险法规定每 起交通事故人身损害最低理赔保险金额为7 5 0 万欧元。日本现在适用的限额分别为：死亡 赔偿限额3 0 0 0 万日元、伤害赔偿限额1 2 0 万日元、残疾赔偿限额7 5 万一4 0 0 0 万日元。而 美国适用的赔偿限额却是：人身伤害的赔偿限额为2 0 0 0 - - - 4 0 0 0 美元，当然，这只是最低的 标准，财产损失的赔偿限额为5 0 0 旺1 0 0 0 0 美元。 综上所述，对于具体涉外公路交通事故侵权案件的当事人来讲，由于赔偿范围和标准 的冲突存在，适用哪一国的准据法，将导致案件结果的巨大差异。 1 3 涉外公路交通事故侵权的归责原则冲突 美国对于交通事故侵权的归责原则多采过失责任原则，也就是说，肇事者有过失是成 立侵权责任的构成要件。过失责任原则，是由美国的著名学者巴兰庭最先提出的。它的理 论基础就是每个人在实施行为时，都应该避免对他人造成伤害，社会的每个成员，都应该 对其他成员负有一种义务。但随着美国社会的发展，无过失责任原则已经大量适用于以保 险方法对机动车引起的交通事故中的受害人进行赔偿的情形l s j 。 o 德国侵权责任法在这方面规定较为严格，有效保障了受害人的权益，给予受害人精神与物质上的最大帮助而我国的 法律、法规并没有规定交通