（民商法学专业论文）信用证项下进口押汇法律问题研究.pdf

摘要 进口押汇是国际贸易中经常使用的短期融资方式。由于其方便快捷，国内大多 数商业银行都开展了这项业务。但是由于进口押汇是一种新兴业务，我国法律界对 其研究尚浅，在实际操作中，往往面临着较大的风险。本文从进口押汇的概念、特 征、业务流程以及操作原理入手，着重分析了进口押汇业务中的法律关系，及风险 产生的原因，希望能够抛砖引玉，对进口押汇的风险防范措施，提出一点自己的建 j 议。 0 l ，掣一本文第一章是进1 3 押汇的概述，主要介绍了进口押汇的定义、产生背景以及业 务流程，并着重分析了进口押汇的性质和法律特征。第二章介绍了进口押汇中的一 个重要概念信托收据，说明通过信托收据“放单”是进口押汇中的关键环节。 通过这个环节，一方面进口商可以在资金周转紧张的情况下，从银行手中借到单据 提货销售，并用销售所得款项归还所欠银行的垫款，另一方面开证行也可以通过信 托关系保障自己的利益。不难看出，信托收据环节是整个进口押汇业务的灵魂所 在，但是，进口押汇的风险也往往是在这个环节中产生的。第三章主要阐述了银行 在进口押汇中的各类法律风险，其中进口商到期无法偿还押汇款是银行面临的主要 风险，此外进口货物被留置和被第三人善意取得也是银行无法回避的风险。第四章 则着重分析了进口押汇风险产生的原因。有的学者认为进口押汇中风险产生的原因 是进口押汇的担保机制不完善，希望能通过担保方式的完善来避免进口押汇中的风 险。但笔者认为这种看法并没有触及到进口押汇中风险产生的本质。事实上，押汇 银行对单据享有的既不是抵押权，也不是质押权，而是所有权和受益权。进口押汇 中风险产生的根本原因是由于从英美法系舶来的信托收据在财产权利分配上过于灵 活，无法适应大陆法系对财产权必须明确的要求，从而导致信托财产的独立性在大 陆法体系中无法得以有效体现。反映在进口押汇的实践上，就是在以大陆法为参考 制定出来的我国法律体系中，没有配套的法律制度对信托收据以足够的法律支持。 t 因此，信用收据制度只有进行本土化改造，才能与我国的其他制度相平衡。本文第 ”k 五章对进口押汇中银行的风险防范提出了若干建议性意见。首先，应当从性质上明 确银行和进口商之间是一种以货物所有权为基础的信托关系；其次，银行可以通过 信托法的自力保护来防范风险；第三，银行应当注意对进口押汇中有关合同条款进 行完善；最后，银行还应通过规范业务流程等多种方式对进口押汇中的信用风险加 以控制。 关键词进口押汇，信托收据，信托，所有权，风险防范 a b s t r a c t i m p o r tb i l l d i s c o u n ti sat y p eo fs h o r tt e r mf i n a n c i n g f r e q u e n t l yu s e di n i n t e r n a t i o n a it r a d e m o s td o m e s t i cc o m m e r c i a ib a n k sc a r r yo u ts u c hb u s i n e s sd u e t 0i t se x p e d i e n c ya n de f f i c i e n c y b u tb e c a u s eo fi t sn o v e l t y 1 i t t l er e s e a r c hh a s b e e np u to ni ta n dt h e r ei se v e ni e s sl a wa n dr e g u l a t i o n s s oi tc o n t a i n sm u c hd s k s i np r a c t i c e t h ea u t h o rt r i e st og i v es o m ea d v i c e so np r e v e n t i n gr i s k so fi m p o r tb i l l d i s c o u n tt h o u g ha n a l y s i so nt h et h e o r yo ft r u s tr e c e i p ta n dt h e c a u s e so fr i s k s a r i s i n g o nt h eb a s i so ft h ec o n c e p t s ，t h ef e a t u r e s ，b u s i n e s sp r o c e d u r ea n dt h e j t h e o r yo fo p e r a t i o no ft h ei m p o r tb i l ld i s c o u n t t h ef i r s tc h a p t e ro ft h i sa r t i c l ei st h eo v e w i e wo fi m p o r t a n tb i l id i s c o u n ts y s t e r n t h ea u t h o rg i v eb r i e fi n t r o d u c t i o no nt h ec o n c e p t ，b a c k g r o u n da n dp r o c e d u r eo f i m p o r t a n tb i l ld i s c o u n ta n da n a l y z et h ek i n da n dl e g a lc h a r a c t e r t h es e c o n d c h a p t e re x p l a i n st h ec o n c e p to ft r u s tr e c e i p t o n eo f t h em o s ti m p o r t a n tc o n c e p t si n t h ei m p o r t a n tb i l ls y s t e m ，a n dc o n c l u d e st h a tt r u s tr e c e i p ti sk e yi n s t r u m e n tw h e n r e l e a s i n ga l ls e t so ft h ed o c u m e n t sl ot h ei m p o r t e ra g a i n s tt h et r u s tr e c e i p t b y c o m p l e t i n gt h ea b o v ep r o c e d u r e ，o nt h eo n eh a n d ，t h ei m p o r t e rm a yo b t a i na l ls e t s o ft h ed o c u m e n t sf r o mt h eb a n kf o rc o l l e c t i o na n ds a l eo ft h eg o o d si ni t sn e e do f c a s hf l o w ；o nt h eo t h e rh a n d 。t h ei s s u i n gb a n km a yp r o t e c ti t so w ni n t e r e s tb y v i r t u eo f t h et r u s tr e l a t i o n s h i p o b v i o u s l y ，t h et r u s tr e c e i p tp r o c e d u r ei st h ec o r eo f t h eo p e r a t i o no ft h ei m p o r tb i l ld i s c o u n t h o w e v e r ，t h er i s k so ft h eb u s i n e s so f t h e i m p o r tb i l ld i s c o u n tg e n e r a l l yo c c u ri ns u c hr e g a r d t h et h i r dc h a p t e rd i s c l o s e st h e r i s k si nt h ep r a c t i c e ，i n c l u d i n gt h em a i nr i s ko fu n f u l f i l l i n go ft h ei m p o r t e ra n dt h e i m p o r tg o o d sg e t t i n gb yt h i r dp a r t yu n d e rg o o d w i l l t h ef o r t ha n a l y z e st h er e a s o n s o ft h er i s k s s o m es c h o l a r st h i n kt h er e a s o n si i e s i nt h ei m p e r f e c tg u a r a n t e e s y s t e m a n dw i s ht op e r f e c tt h ew a yo fg u a r a n t e et oa v o i dr i s k s b u tt h ea u t h o rd o n o tt h i n kt h e yg e tt h ep o i n t s i nf a c t ，t h e r ea r et w ol e g a la c t sc o n s e q u e n t l y t h e m f i r s 。t a c ti st h ep a y i n gb e h a v i o r w h i c hm e a n st h eb a n kb u yt h eg o o d s t h es e c o n d a c ti st h et r u s tb e h a v i o r w h i c hm e a n st h eb a n kt r u s tt h ed o c u m e n ta sw e l ia st h e o w n e r s h i po ft h eg o o d st oi m p o r t e r i nb r i e f , t h ei m p o r t a n tb i l ld i s c o u n tb a n kh a s t h eo w n e r s h i pa n db e n e f i c i a r yr i g h t si n s t e a do fm o r t g a g eo rp l e d g er i g h t s i nf a c t ， t h ee s s e n t i a lc a u s ei st h a tt h er i g h ta l l o c a t i o no ft r u s tr e c e i p ti st o of l e x i b l et om e e t t h er e q u i r e m e n to fc o n t i n e n tl a ws y s t e m s ot h ei n d e p e n d e n c yo ft r u s tp r o p e r t y 弓 c a n n o tb es u p p o r t e de f f e c t i v e l yi nc o n t i n e n tl a ws y s t e m i no u rp r a c t i c e ，t h e r ei s n oi n t e r r e l a t e dl a wt h er e g u l a t et r u s tr e c e i p ti no u rl a ws y s t e m 。w h i c hr e f e rm u c ht o t h ec o n t i n e n tl a ws y s t e m s ow eh a v et or e f o r mt h et r u s tr e c e i p ts y s t e mt ok e e p b a l a n c eb e t w e e nt h i ss y s t e ma n do t h e rr e g u l a t i o n s t h ef i f t hc h a p t e rg i v e ss o m e a d v i s e ro nt h ep r o t e c t i o no fr i s kf o rt h eb a n ki nt h ep r a c t i c eo fi m p o r t a n tb i l l d i s c o u n t f i r s t t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h eb a n ka n di m p o r t e ri sak i n do ft r u s t r e l a t i o n s h i pc o n c e r n i n gt h eo w n e r s h i po ft h ei m p o r tg o o d s s e c o n d ，t h eb a n kc a n p r o t e c t i t s e l fb ym e c h a n i s mo ft r u s tl a w t h i r d 。t h eb a n ds h o u l di m p r o v et h e c l a u s e so fi t sc o n t r a c t l a s t t h eb a n ks h o u l dc o n t r o li t sr i s k sb yr e g u l a t i n gi t b d s i n e s sp r o c e d u r ea n do t h e rm e a n s z h a n gl e i ( c i v i ll a w ) d i r e c t e db yp r o s h e n q i u m i n q k e yw o r d ：i m p o r t a n tb i l ld i s c o u n t ，t r u s tr e c e i p t ，t r u s t ，o w n e r s h i p ，r i s ka v o i d i n g t j 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得韵研究成 果。论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其他 机构已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做 的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名：旌，磊日期：丝兰：兰：! 多 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅：学校可以上网 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文。保密的论文在解密后遵守此规定。 作者签名：船导师签名： 日期： 引言 信用证是国际贸易中使用较为频繁的一种支付工具。按照正常的信用证流程， 开证行在对外付款之后，进口商应该支付货款赎回单据。但是在某些情况下，进口 商由于种种原因，无力偿还银行的垫款，而进口商拿不到代表货权的单据，就无法 通过销售货物归还银行的垫款。进口押汇似乎是解决这个死循环的最佳方案。所谓 进口押汇是指信用证项下单据到期并经审核无误后，开证申请人因资金周转关系无 ：法向银行付款赎单，以该信用证项下代表货权的单据作为担保，并同时提供必要的 。其他担保，由银行先行代为付款，待开证人资金回笼后再行偿还“3 。通过进口押 汇，进1 ：3 商能够从银行手中借到代表货权的单据，从而可以变卖货物以归还银行的 垫款；而银行的利益也能够得到保障，进口押汇业务对银企双方来说似乎构成双 赢。 然而，进口押汇业务在实践中存在的诸多风险却让银行束手无策。尽管银行为 了避免风险在进口押汇中设定了层层保护，但这些看上去固若金汤的保护措施在现 有的法律制度下却依然使银行面临着极大的风险。本文将重点对进口押汇业务的法 律性质加以分析，对银行在开展该业务时如何防范法律上的风险提出建议，以期在 现有法律框架下最大限度地保护银行的合法权益，促进进口押汇业务的顺利发展。 k 。 1 】李金泽著国际贸易融资法律风险防范冲信出版社2 0 0 4 年版第3 6 页 第一节进口押汇产生的原因 第一章进口押汇概述 在信用证操作流程的最后一步买方赎单提货的环节中，如买方无力赎单， 则一般情况下开证行有权处置货物，如货物处置后所得款项仍不足以清偿货款，则 开证行可以处置买方的押金或向买方担保人追偿。但从经济学的角度来讲，这种选 “、择无论是对买方还是对开证行显然都不是最优选择。 对开证行来讲，尽管在买方( 开证申请人) 无力赎单时，它可以通过处置信用 证项下的货物来获得补偿，但一方面银行没有足够的仓库来存放货物，另一方面银 行也往往不具备处理货物的专业知识和专业人员。此外，银行自行处置货物往往需 要耗费大量的时间和精力，这无形中也增加了银行的成本。而对买方来讲，由于其 资金困难无力从开证行手中赎回代表货物所有权的单据，而没有提单等单据，就意 味着其无法对货物进行处分，从而难以回笼资金归还所欠开证行的垫款。 进口押汇正是在买方( 开证申请人) 和开证行所面临的上述两难处境下产生 的。进口押汇设计的基本思路是：在保障开证行在法律上对货物享有权利的前提 下，使买方( 开证申请人) 在付款之前，从开证行手中借到单据，从而可以提货销 售，并用货物销售所得款项归还所欠开证行的垫款。 进口押汇实质是由开证行继续为开证申请人提供一笔额外的短期融资，这笔短 期融资比原来开证申请时的贷款时间长一些，利息要比原来开证申请时高一些，但 这个短期融资并不需要开证行再拿出一笔额外的资金。这样开证申请人和开证行的 问题就都可以迎刃而解了。 - 第二节进口押汇的定义 中国银行于2 0 0 0 年1 月修订的国际结算业务基本规定中对进口押汇定义 为：“进口押汇是我行应进口商要求在进口结算业务中给予进口商资金融通的业务 活动” 中信实业银行将进口押汇定义为：“在进口信用证项下，开证申请人( 即进口 1 李金泽信用证与国际贸易融资法律问题北京：中国金融出版社2 0 0 4 年第1 8 2 页 l- 押汇申请人) 承诺并与开证行书面约定将该进口信用证项下全套单据质押给开证行， 并应开证行要求向开证行提供其他担保措施，在此条件下开证行代开证申请人对外 支付进口货款，开证申请人在约定期限内偿还开证行的上述款项以及由此产生的利 息、佣金、费用、逾期罚息等”“1 。 兴业银行将进口押汇定义为：“指信用证项下单据经审核无误后，开证申请人 因资金周转关系，无法及时对外付款赎单，以该信用证项下代表货权的单据为质 押，并同时提供必要的抵押质押或其他担保，由我行先行对外付款，申请人以进口 材料加工销售货款归还押汇本息的一种融资方式”脚。 深圳发展银行上海分行在其网页上称：“进口押汇是指信用证项下单到并经审 、核无误后，开证申请人因资金周转关系，无法及时对外付款赎单，以该信用证项下 代表货权的单据为质押，并同时提供必要的抵押质押或其他担保，由银行先行代 为对外付款，使客户取得短期的资金融通”1 华夏银行将进口押汇定义为：“进口押汇是指在客户经营进口业务过程中，银 行应客户的申请，以客户进口项下的货物作为抵押，为临时资金周转不便的客户提 供垫付款项并对外支付，由客户在一定期限内偿还银行垫款以及由此产生的利息、 费用等的一种短期贸易融资方式。”伽 招商银行将进口押汇定义为：“是开证行给予进口商( 开证申请人) 的一项短期 融资便利，既指进口商收到国外寄来的信用证项下进口单据，需要对外付汇时，如 出现资金周转困难或资金未能及时到账，可向银行申请短期贸易融资。银行将以进 口项下的货物作为抵押，根据进口商的授信额度对外垫付款项，由进口商在约定的 期限内归还银行的垫款及利息、费用等”( 如下图”) 回移婚面 密墨嗲嚣盈审貂毋豳 中国建设银行1 9 9 7 年制定的信用证( 进口) 押汇管理规定第2 条规定： t“信用证( 进口) 押汇，是指银行根据开证申请人的要求，在单证一致的情况下， f 以进口货物做抵押，在付款到期日为其垫付资金的短期融资行为” 光大银行在其网页上指出：“进口押汇是银行给予进口商的一项短期融资便 1 h t t o w w w e c l t i c c o m c i t i c l b c o m p a n y b a n k f i n a n c i n 2 1 h t m j 2 鲢碴；趔幽5 3 监也q 巴皿也呈堇b 垫k 也盟b 箜k 艘丝1 2b 地b 童盥丝峨l 鲤l 三罄吐丛l 丝! 地基地q b 盟q i 垃碰盟2 q 2 垒 3 h t t p w w w s h s d bc o mc n i k y hh t m 4 】华夏银行信用证项下进口押汇业务操作规程 1 9 9 8 年1 0 月1 3 日，华银制【1 9 9 s 10 2 5 号 5 h t t p ：w w w , c m b c h = r n c o m c o r p o r a t e + b u s m e s s m t e m a h o n a l m n g z t j _ 3 h t m l 利。即贵公司委托银行开出信用证，在单证相符需对外付款时，发生临时资金短 缺，无法向银行缴足全额付款资金，银行可以在保留对贵公司的追索权和货权质押 的前提下，代为对外垫付。凡有权经营进口业务，具有法人资格，经营正常，资信 良好的企业，均可向银行申请进口押汇。银行的进口押汇业务仅限于在即期信用证 项下办理，币种为相关信用证的币种，期限从签订进口押汇合同时起最长不超过3 个月”。 从上述各家银行对进口押汇的定义可以看出，作为一种短期融资业务，虽在定 义上措辞略有不同，但该业务在国内各商业银行已得到了普遍开展，而且为了保障 银行在进口押汇中的利益，降低进口押汇的风险，各银行在办理进口押汇业务时， 1 一般都要求进口商( 开证申请人) 将信用证项下的货物或代表货权的单据抵押或质 押给银行，除此之外，各银行在办理进口押汇时，往往还要求进口商( 开证申请 人) 同时提供保证或其他担保。但这些担保措施，由于操作上的不规范，以及司法 实践中的误解，有时反而不能真正降低银行在进口押汇中的风险，产生了诸多问 题。 此外，在这些定义中，仅仅提到由银行根据进口商的信用额度进行对外垫资， 但并没有提到银行对外垫款应当如何操作。事实上，各银行在进口押汇的实际操作 过程中部无一例外的规定通过信托收据进行对外垫款，而正是由于对信托收据的性 质存在各种分歧，从而人为的增大了进口押汇中的风险。对此问题本文将在之后予 以详细论述。 第三节进口押汇的法律特征 一、进口押汇法律关系和信用证法律关系的分离 进口押汇虽然是和信用证联系在一起的，但是进口押汇环节并不是信用证流程 j 中的一个必然环节。信用证项下银行与开证申请人的关系不同于进口押汇合同中银 行与申请人的关系，尽管表面上这两种关系的参加主体并没有发生变化，但实际上 、两者的权利义务已经截然不同了。 在信用证项下，银行在接受开证申请人的申请后，银行就要受到信用证本身的 制约，在单证一致的情况下银行将承担第一性的付款责任，该款项的支付实质是银 行代开证申请人垫付；而在进口押汇协议下，银行向申请人提供的是短期融资，用 以偿还信用证项下银行替申请人垫付的资金，具有信贷的性质。进口押汇虽然名义 上是融资，但实际上不是银行再贷一笔钱给进口商，而是将银行替进口商垫付的款 项变成银行借贷给进口商的押汇款。虽然是同一笔钱，但是资金的性质已经发生了 变化。进口押汇的合同履行表明开证申请人已经通过借贷行为偿还了银行信用证下 的贷款，既然开证申请人已经偿还了银行的垫款，那么他就有了赎单的权利，他可 以从银行拿走单据去提货。至此，开证行和开证申请人在信用证下的法律关系已经 结束，双方开始履行另一个新的协议进口押汇协议，从而形成了具有融资性质 的一个新的法律关系。 二、进口押汇是针对进口事项所发生的一种特殊融资行为 进口押汇包含了银行向进口商提供融资的法律关系，也可以说借贷法律关系是 进口押汇的基础性法律关系。对于进口商而言，申请进口押汇的根本目标在于获得 融资，并将该融资用于支付进口项下付款。对于银行而言，则通过进口押汇业务的 办理获得一定的手续费，并且获得融资款项的本息。正因为如此，进口商与银行之 间的押汇协议，往往具有很强的借贷协议的特点。如中国银行国际结算业务基本 规定指出：“进口押汇需逐笔申请，逐笔使用。客户应在信用证开立时向银行提 出书面申请，进口押汇申请书应明确押汇金额、押汇期限。经银行审批同意，双方 签订进口押汇合约书，合约书须明确申请人还款、还款责任及违约处理等。”“进 口押汇利率按总行规定的利率计算，由客户于押汇到期时与本金一并归还。”这里 的还款期限本金、利率等概念都与借贷协议项下的概念一致。 在远期信用证交易中，进口押汇的融资特点表现的最为典型。在远期付款交单 的条件下，买方在承兑汇票后、付清货款前一般不能取得装运单据提取货物。因 此，如果汇票的到期日晚于货物运抵目的地的日期，买方就必须设法在汇票到期日 之前拿到装运单据，以便及时提取到货。在这种情况下，许多银行往往允许买方在 承兑远期汇票后，凭信托收据向银行借出装运单据去提货，待远期汇票到期时才付 。货款。而信托收据是由买方向银行出具的表示愿意以银行的受托人的身份代银行保 管和处理货物，并承认货物的所有权属于银行，出售货物后所得到的货款亦应交给 0 银行或代银行保管的一种书面文件。通过这种办法，买方就可以在付款之前取得货 物，并及时转售货物获取货款，然后在汇票到期时清偿货款，以达到资金融通的目 的。如果这种凭信托收据借单据的办法是进口地银行自行做主对买方给予的资金融 通，则与卖方无关；代收银行将提单借给买方之后，即需承担该远期汇票到期时必 须付款的义务。但是，有时可能由卖方在托收委托书中指示银行，允许买方凭信托 【1 李金泽著国际贸易融资法律风险防范2 0 0 4 年版中信出版社第“页 收据借单提货，在这种情况下，如果日后买方拒付汇票，则需由卖方自己承担风 险。因此，除非买方是可信赖的老客户，卖方一般不宜采取此种收汇方法。而在我 国银行所做的进口押汇业务中，大部分是进口银行自主决定进口押汇的情形，由于 进口企业( 外贸企业居多) 的闲余资金并不充裕，银行不得不“借单提货”，同 时，考虑到押汇贷款的安全性，还要求借款人提供抵质押担保或第三人保证担保。 三、进口押汇是一种附有特殊担保机制的融资法律关系 根据前述各银行对进口押汇的定义可以看出，各银行无不认为，进口押汇法律 关系的构建，依赖于特殊的“担保机制”一押汇申请人以其进口项下的物权单据或 货物本身作为“质押”或“抵押”为开证行提供担保。正因如此，信用证项下进口 押汇与进口信用证往往有着密切的联系，因为它有赖于物权单据或单据所代表的货 物作为担保。尽管我国各银行在进口押汇实践所采用的担保机制有所不同，但主要 有如下几类：( 1 ) 设定抵押担保。这种担保机制是以物的抵押担保来确保银行对进 口货物的优先受偿权。如中国建设银行信用证( 进口) 押汇管理规定第2 条规 定：“信用证( 进口) 押汇，是指银行根据开证申请人的要求，在单证一致的情况 下，以进口货物做抵押，在付款到期日为其垫付资金的短期融资行为”。这里就强 调了“以进口货物做抵押”。( 2 ) 设定质押担保这种担保方式又可以细分为以货 物本身作为质押品的一般质押，和以进口货物单据( 包括但不限于提单等) 作为质 押物的权利质押。( 3 ) 通过信托收据取得进口项下货物的权利。这种观点认为，银 行在进口押汇业务过程中取得了单据的所有权，此种所有权的取得是进口商通过信 托收据将单据转让给银行的，而后进口商作为受托人，代银行处分上述单据和单据 项下的货物，正如中国银行国际业务操作基本规定指出：“信托收据实质上是 客户将自己货物的所有权转让给银行的确认书，持有该收据即意味着银行对该货物 享有所有权。客户仅为银行的受托人代银行处理该批货物( 包括存仓、代购保险、 销售等) ”。( 4 ) 第三人提供的保证。如在中国工商银行的操作流程中即规 定：在进口押汇业务中，银行应根据有关规定选择适当的担保方式。在保证担保的 、情况下，开证保证人可以担任押汇保证人。在此情况下，开证保证人应在开证保证 书中承诺同意银行叙作进口押汇业务，并放弃由此可能产生的免除其担保责任的一 切抗辩理由。 在一般实践操作中，银行考虑到押汇贷款的安全性，往往在进口押汇中设定了 多个的担保机制，如中信实业银行和福建兴业银行均要求开证申请人要以该信用证 项下代表货权的单据为质押，并同时提供必要的抵押质押或其他担保“1 。但银行 这样做往往会适得其反，重重的担保机制并不意味着银行的债权能真正有效地得以 顺利清偿，反而增大了进1 3 押汇的成本与风险。至于这个问题的原因，正是进口押 汇业务操作的难点，后文会做详细探讨。 四、进口押汇的业务流程和操作要求 ( 一) 进e l 押汇的业务流程 各银行办理进口押汇的业务流程，主要包含以下几个主要步骤： 1 、进口商填具进口押汇申请； 2 、银行审核有关物权凭证及单据并取得必要的财产抵押或担保； 3 、银行对外付款( 垫付) ，相应扣减客户授信额度，将货权凭证及全套单据 交予进口商；， 4 、进口商在约定日期( 即押汇到期日) 将该笔货款利息支付给银行。 对进e l 押汇的上述业务流程，在此作如下说明。进e l 商( 开证申请人) 为了向 国外企业进口货物，向银行提出开立信用证的申请，在与银行达成信用证开立协议 的同时，银行一般要求申请人即进口商提供抵押担保或者由第三方提供不可撤销的 保证。开证银行在收到境外出口商的银行寄交的信用证所要求的全部单据后，开证 银行通知进e l 商备齐货款，前来银行赎取进e l 货物的全套单据。在进口商不能备齐 货款的情况下，进口商向银行申请进口押汇形式的融资服务，即进口商以签署信托 收据的方式，承诺信用证项下的货物的所有权归属银行，自己代银行占有和处理货 物，所得用来清偿银行的融资款银行在审核进口商提供的有关担保手续后，将进 口货物的全套单据交给进口商。进口商在提货销售后，用所得款项归还银行的垫款 及利息。 ( 二) 进口押汇的操作要求 t 对于进口押汇的操作要求，国内各银行的规定基本大同小异，下面以华夏银 ；j 行信用证项下进口押汇业务操作规程为例n 1 对进口押汇的操作要求作一简要说 明。 1 、进口押汇申请人应满足的条件 【1 】h t t p w w w c l b c o i n “ 【1 华夏银行信用证项下进口押汇业务操作规程1 9 9 8 年1 0 月1 3 日，华银制【1 9 9 8 】0 2 5 号文 进口押汇申请人应当具备以下条件：进口押汇申请人应当是具有独立法人地 位、有权从事进出口业务的企业；经银行授权管理部门核定有进口押汇或相应授信 额度；在银行开有人民币或外汇账户，在银行办理较大金额的国际结算业务和信贷 业务；国际结算信用记录良好，在银行及其他金融机构办理的开证业务均能按时付 汇，没有垫款、无理延付、逾期贷款、逃废债务等不良记录。 2 、禁止办理进口押汇的情形“1 有下列情况之一者，应当禁止办理进口押汇：非全套物权单据；经银行审核， 单证不符；进口货物为市场价格波动较大的商品；即期信用证项下，单据有较严重 的不符点或其它不符合信用证付款条件的；在我行或其它不符合信用证付款条件 的；其他不适合进口押汇的情况。 3 、申请人应提交的文件 开证申请人向银行提出进口押汇申请时，应提交以下文件：进口押汇申请书； 信托收据；最近一个季度的财务报表( 开证申请人首次向银行提出进口押汇申请， 应提交最近两年的财务报表) ；银行认为需要提交的其他材料。 4 、选择适当的担保方式 在进口押汇业务中，银行应根据有关规定选择适当的担保方式。在保证担保的 情况下，开证保证人可以担任押汇保证人。在此情况下，开证保证人应在开证保证 书中承诺同意银行叙作进口押汇业务，并放弃由此可能产生的免除其担保责任的一 切抗辩理由。 5 、押汇金额、期限、利率 进口押汇最高金额不得超过境外银行来单索汇金额。进口押汇是短期融资，期 限一般不得超过9 0 天。押汇利率比照同期外汇流动资金贷款利率执行。 l l 】华夏银行信用证项下进口押 业务操作规程1 9 9 8 年1 0 月1 3 日，华银制【1 9 9 8 0 2 5 号文 第二章信托收据一进口t i , c 中的关键 第一节通过信托收据“放单”是进口押汇中必不可少的环节 尽管各银行在对进口押汇的定义中，都提到了由银行根据进口商的信用额度进 行对外垫资，但这些定义中并没有提到银行如何进行对外垫资。事实上进口押汇的 操作不同于一般的贷款，进1 2 押汇虽然名义上是融资，但实际上银行并不是再贷一 笔钱给进口商，而是将替进口商垫付的款项变成银行借贷给进c i 商的押汇款。由于 进口押汇是进口商在还款赎单暂时有困难时向银行的短期融资，因此进口押汇设计 的基本思路是：在保障开证行在法律上对货物享有权利的前提下，使进口商( 开证 申请人) 在付款之前，从开证行手中借到单据，从而可以提货销售，并用货物销售 所得款项归还所欠开证行的垫款。如广东发展银行的进口押汇业务流程中“1 即规 定： 1 、进口信用证或进口代收项下单据寄达我行，我行审核无误后通知客户( 进 口商) 付款赎单。 2 、客户交来押汇申请书、还款计划、借款借据、信托收据等文件，要求办理 进口押汇。 3 、我行审核以上单据，逐级审批，同意给予一定比例的押汇。 4 、我行将押汇资金用于支付信用证代收项下应付货款，并将单据交给客户。 5 、客户凭单据提货后，安排生产或销售，并于应收账款回收后，归还我行押 汇本息。 在上述操作流程中，有两个关键的问题需要解决。第一是银行如何将单据交给 进口商? 第二是银行在对单据失去实际控制之后，怎样保障自己的利益? 对于进口押汇中的这两个关键问题，目前银行在实践操作中都是借助“信托收 据”来解决的。所谓信托收据( t r 即t r u s tr e c e i p t ) 是指为了进口融资，由进 ：口商与提供融资的银行所签订的协议，协议表明进口商作为银行的代理人( 受托 0 人) 为银行处理货物，因进口商该行为所带来的利益应优先用于偿还银行提供融资 所产生的债权。银行允许客户凭信托收据取得物权单据的总限额就是t r 额度嘲。 应该讲信托收据制度既是商业实践中商人们的天才创举，也是英美法系的一项 1 h t t m e b a n k2 d bc o r nc n l c o m m i n f o c o n t e n t c o n t e n t s i s o = i n t e m a t t o n a l f i n a n c m g f i n a n c i n go ih t m 2 7 李金泽著国际贸易融资j 击律风险舫范中信出版社2 0 0 4 年版第5 8 贞 伟大创造，处处体现着衡平法上的平衡原理。由于进口商无力付款赎单时，现实存 在的问题是：一方面，对银行来说，它没有足够的仓库存放货物进行实际占有，也 没有适合的人手去处理货物；而另一方面，对进口商( 开证申请人) 来说，则需要 凭借单据提货销售，并用货物销售所得款项归还银行的垫款。为了解决这一矛盾， 既要让银行在法律上对货物享有权利，又要使进口商( 开证申请人) 在付款之前， 从银行手中借到单据提货销售，西方银行借助于信托制度，由进口商向银行签署 “信托收据”，即买方以受托人( t r u s t e e ) 的身份代表银行处理货物，在收到货款后 归还银行垫款，或者在远期信用证付款到期日前将款项付给银行。故信托收据制度 的产生是因为“债权人通常不是处置他那作担保的商品的商人。义务人通常依赖担 保物的处置来产生用来偿还债权人的债款的收入。为了取得最好的价钱，担保物发 放予义务人，由他在普通营业过程中出售”“1 。对于进口商而言，作为受托人，一 方面获得资金的融通，另一方面，又能迅速处置该批货物，得以清偿银行债务，剩 余部分即为其盈利部分。对于作为委托人的银行，即可以取得标的物的所有权，作 为其债权的担保，又不必为如何处置该标的物实现其债权而操心；对于整个社会经 济而言，信托收据制度顾及了委托人与受托人双方的利益，且因受托人得以使用收 益标的物，以提高其使用和交换价值0 1 。该制度有利于社会资源的利用，促进国际 贸易的发达和国家经济的发展。通过信托收据制度，似乎完美的解决了进口押汇中 所面临的难题，并且形成了一个各方“多赢”的局面。 第二节信托收据的性质和特征 由于信托收据是从英美法系中借鉴的，因此有必要先了解英美法中对信托收据 是如何定性的。 美国统一信托收据法认为信托收据是作为一种临时性的担保构思想出来 的，只用于货物流动过程的一个阶段。它的作用是便于销售商取得暂时的融资完成 货物的流通过程。在进口交易中，销售商交付信托收据首次取得货物的占有0 1 。美 国的信托立法思想架构于临时性的担保，委托人取得某特定财产的担保权益，“完 ：善”后将该财产的占有转移与受托人，或者取得占有需在法律规定的期限内( 2 1 、天) 。 英国法上这样描述信托收据内部关系平衡：受质人可以为了出售货物把货物交 o i 何美欢香港担保法北京：北京大学出版社，1 9 9 5 年第l 版，第4 8 1 页 嘲王丽丽，张炜银行国际业务与法律风险控制北京：法律出版社2 0 0 4 年第2 5 页 脚沈达明编著美国银行业务法对外经济贸易大学出版社1 9 9 5 年5 月第1 版第2 0 3 页 还出质人作为他的代理人，但是这种做法不会损害出质人在货物上的担保权。货物 虽然被义务人占有，但是担保物权人对货物仍然具有质权。义务人对货物仍然具有 表面产权。货物权利人将货物交给义务人的条件是，义务人为权利人信托持有任何 货物项下收益，并且义务人的收益将和权利人的收益进行分割。 香港法律深受英美法系的影响，制定受托人条例、信托基金管理规则 等条例对信托收据制度进行了规定。依香港信托法，进口商获得了信托财产亦即信 用证项下的货物的法律形式上的所有权，在不违背受益人合法利益的前提下，对该 信托财产有占有、使用和处分的权利。 日本东京银行把信托收据解释成转让抵押、委托保管、代理三者的结合。即开 证行根据商业信用合同书，把所有的货物作为转让抵押委托给客户保管，并委任客 户作为银行的代理人对货物进行处理。也可将其解释为转让抵押和间接代理相结合 关系，即按照信托收据，开证行和客户达成协议，银行以转让抵押把保有的货物委 托给客户销售，根据这一协议，客户获得以自己名义处理货物的权限。 我国的信托法第七条规定：“设立信托，必须有确定的信托财产，并且该 信托财产必须是委托人合法所有的财产。”因此，信托法强调的是“所有”的概 ，念，即要求委托人对财产具有所有权，而我国法院在以往的案例中将提供进口押汇 的信用证开证银行在单据上的权利却往往认定为抵押财产权。 信托收据具有如下特征： 1 、信托收据是一种信托合同，他所建立的法律关系是有关信托财产处分的信 托法律关系。该合同的主体有：进口商，为进口商提供融资的银行。合同的内容 是有关信托财产管理、处分的权利与义务。该合同所建立的法律关系不是担保法律 关系，尽管这种收据具有一定的担保意义，且在很大程度上是为了银行债权的安全 才设立，但他本身并不是建立了一种独立的担保关系。事实上，他是独立于担保合 同之外的合同。 2 、信托收据是以委托人银行对进口货物所拥有的合法财产权利为前提 的。因为信托关系的建立，需以委托人对信托财产拥有合法权利为基础。因此要使 ，。银行取得货物的合法权利，银行和进口商之间必须在构建信托关系之前通过协议将 ，货物的权利转移到银行身上。 、3 、信托收据的基本功能在于为进口商提供融资的便利，并为银行债权提供一 种保护机制。 4 、信托收据所表现的信托关系与一般的信托不同，有自己的特殊性。 ( 1 ) 信托主体与信托财产关系的特殊性。信托的一方银行只是临时性的针对 1 刘红英试析信托收据的法律性质中国银行法律事务部编银行法律论丛北京：中国法制出版社2 0 0 2 年第 2 0 1 页 信托财产形成合法权利，即银行的目的并不是为了控制和有效的管理财产。 ( 2 ) 委托人与受托人关系的特殊性。在信托收据下，委托人与受托人之间不 仅有信托关系，而且有债权债务关系，并且这种债权债务关系还是信托关系的基 础。 第三节信托收据的条款 一、基本条款 k 由于信托收据实际上仍是一种信托合同，它所建立的法律关系是有关信托财产 处分的信托法律关系，即信托收据是由进口商向银行签发的，只有在银行签章承诺 后才成立的进口货物出售信托关系。因此信托收据应包含我国信托法规定的信托合 同的基本条款。我国信托法第9 条规定：“设立信托，其书面文件应当载明下列事 项：( 1 ) 信托目的；( 2 ) 委托人、受托人的姓名或者名称、住所；( 3 ) 受益人或者受益 人范围；( 4 ) 信托财产的范围、种类及状况；( 5 ) 受益人取得信托利益的形式、方 法。”如华夏银行的信托收据中即规定：“在我公司( 进口商) 取得上述单据日至 贵行将本收据退还我公司日期间，我公司仅作为贵行的受托人代贵行处理有关货 物，包括货物的运输，保管、加工、保险及出售等，在这期间，所有货物的货权属 于贵行。”该条款规定了信托目盼，受托人的权利范围等。此外，信托法规 定：设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应 当依法办理信托登记；未依照规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办 的，该信托不产生效力。因此银行还应该注意对于需要进行权利登记的信托收据项 下的货物，应该按照法定的要