（民商法学专业论文）新闻媒介业内的商事人格权法律保护问题研究.pdf

重庆大学硕士学位论文中文摘要 摘要 在商事交易现象层出不穷、信息无孔不入的现代社会里，传统精神领域的人 格权已经涉足商业领域，人格因素不仅表征了人之所以为人的固有的伦理性，而 且表征了经济社会的财产利益性，人格权具有了商事化的趋向，“商事人格权”的 概念应运而生。在同样的社会背景下，新闻媒介业正在不断拓宽活动范围，从政 治文化领域的宣传、监督拓展到经济领域的出版、印刷和广告服务，几乎覆盖了 现代社会现象的每一个角落，商事人格权也概莫能外。由于新闻媒介兼具有意识 形态属性和产业属性，新闻媒体在新闻传播业务和产业经营业务中与商事人格权 主体形成了两类法律关系，在这两类关系下，新闻媒体权与商事人格权的冲突时 常发生，最典型的是新闻自由与商事人格权的权利冲突。解决新闻自由与商事人 格权的冲突就必须在法律上寻求冲突的平衡方法，既要保护商事人格权，又要对 保证舆论监督环境畅通的新闻自由作出适当的倾斜。在新闻媒介业内新闻媒体侵 害商事人格权的行为中，法律应当从赋予商事人格权法定性和完善新闻媒体侵权 制度两个方面来实现商事人格权的法律保护，特别应当完善新闻媒体侵害商事人 格权的侵权法理论，主要包括有侵权行为构成、抗辩事由和侵权责任方式三方面 的侵权制度。 本文以实现商事人格权与新闻自由之平衡为出发点，主要运用理论阐述和案 例分析的方法来探讨在新闻媒体侵权这种权利失衡状态下如何实现商事人格权的 法律保护问题，强调应当在协调商事人格权与新闻媒体权两者冲突的法理指导下， 通过人格权法和新闻媒体侵权法从不同角度来保护商事人格权在新闻媒介业中的 商业利用价值。全文共四万二千三百字，主体部分为五个部分，简要介绍如下： 第一部分，首先引入商事人格权这个新型人格权概念，从内涵和外延两部分 介绍商事人格权的商业利用价值及其表现，并比较分析了商事人格权与法人人格 权的联系和区别。 第二部分，主要运用案例分析和评论的方法从新闻媒体的新闻传播业务和广 告经营业务两方面阐述商事人格权主体与新闻媒体的法律关系，主要包括新闻舆 论监督关系和广告经营关系。 第三部分，从法理视角审视新闻媒介业内存在的商事人格权与新闻自由的冲 突和平衡。这部分在对商事人格权与新闻自由权利冲突进行剖析的基础上，通过 数据考察审视我国新闻舆论环境的现状并借鉴美国和英国的两个经典判例，提出 我国在对待新闻媒介业内的商事人格权与新闻自由之冲突时要倾斜保护新闻自 由。 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 第四部分，从侵权法理论上分析新闻媒介业内新闻媒体侵害商事人格权这种 权利冲突下的侵权行为构成、抗辩事由以及责任方式，旨在保护新闻媒体侵权状 态下的商事人格权，并把倾斜保护新闻自由的法理贯彻到新闻媒体侵权的具体制 度设置中。 第五部分，从完善立法角度寻求解决商事人格权与新闻媒体权冲突，实现新 闻媒介业内商事人格权保护的法律方式，其一是以赋权方式完善人格权法中关于 商事人格权的内容，其二是以侵权责任方式完善侵权行为法中新闻媒体侵害商事 人格权的内容。 关键词：新闻媒介业，商事人格权，新闻自由，侵权行为构成，抗辩事由 重庆大学硕士学位论文英文摘要 a b s t r a c t i nt h et i m e so fi n o i ea n dm o l eb u s i n e s s 缸a n s a c t i o n sa n di n f o r m a t i o n t r a n s f o r m a t i o n , t h ep e t s o n a l i t yr i g h ti nt r a d i t i o n a ls p i r i tf i e l dh a se n t e r o di n t ob u s i n e s s f i e l d , t h ef a c t o ro f p e r s o n a l i t yi l l u m i n a t e sn o to n l yt h ei n h e r e n te t h i c a ln 卸疵o f h u m a n b e i n g ，b u ta l s ot h eb e h a l fc h a r a c t e r so fp r o p e r t yi nt h ee c o n o m i c a ls o c i e t y t h e r ei sa t r e n dt h a tt h ep e r s o 蹦i t yi sb e c o m i n gab u s i n e s si s s u e s ot h ec o n c e p t i o no f c o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t yc o m e so u ti n 町l c hs i t u a t i o n i nt h ec o n l m o ns o c i e t y b a c k g r o u n d , t h em e d i a sa l t - ee n l a r g i n gt h or a n g eo ft h e i ro w na c t i v a t e s f r o m p r o p a g a n d i z i n ga n ds u p e r v i s i n gi np o l i t i c a la n dc u l t u r a lf i e l d st op u b l i s h i n g , p r i n t i n g a n da d v e r t i s i n gs e r v i c ei ne c o n o m i c a lf i e l d i ti n v o l v e sn e a r l ya l la c t i v a t e si no v e r y c o m e ro f t h em o d e m s o c i e t y , a sw e l l 雒t h ec o m m e r c i a lr i e , u t so f p e r s o n a l i t y a st l a e m e d i ah a sb o t ht h ei d e o l o g i c a la n dt h ei n d u s t r i a lc h a r a c t e r s ，i tf o r m st w ok i n d so f l e g a l r e l a t i o n sw i t ht h eo b j e c to fc o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t yi nt h ei n d u s l r i a l 缸a n s a c t i o n sa n dt h en e w st r a n s f e r r i n g i nt h e s et w or e l a t i o n s h i p s t h em e d i ar i g h ta n d t h ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t ya l w a y se o n t l i e tw i t he a c ho t h e r t h em o s tt y p i c a l e x a m p l ei st h ec o n f l i e t i o nb d 丽嘞t h ej o u r n a l i s t i cf r e e d o ma n dt h ec o m m e r c i a lr i g h t s o fp e r s o n a l i t y t h u s ，ab a l a n c em e t h o da c c o r d i n gt ot h el a ws h o u l db ef o u n dt os o l v e s u c hp r o b l e m sb e t w e e nt h en e w sj o u r n a l i s t i ca n dt h ec o m m e l i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t y i ti sn o to n l yt op r o t e c tt h ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t y , b u ta l s ot og i was u i t a b l e i n c l i n a t i o nt ot h ej o u r n a l i s t i cf r e e d o mw h i c h8 s s u r e f lt h es u p e r v i s i n gf t m e t i o no ft h e p u b l i cv o i c et m b l o e k o di ns o c i e t ye i r e t m a s t a n e e i nt h em o d i ai n d u s t r y , f r o mt h e b e h a v i o r st h a tm e d i av i o l a t e st h ec o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t y ，t h em e d i at o r t l a ws h o u l dr e a l i z et h el w , n lp r o t e c t i o nf r o mt w of a c t o r st h a te n d o w i n gt h el e g a l c h a r a c t e ro ft h ec o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t ya n dm e l i o r a t i n gt h er u l eo fm e d i a t o r tl a w e s p e c i a l l y , t h et h r e ef a c t o r st h a tc o m p o s i n go f b e h a v i o r s ，p l e a d i n gl e s s o na n d t h el i a b i l i t yt y p eo f t o r tr u l e sw l a i e hi n c l u d e di nt o r tl a wt h e o r yo f m e d i a v i o l a t i n gt h e c o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t y 。 t h i st h e s i sa i m sa tr e a l i z i n gt h eb a l a n c eb c t w l * nt h ej o u r n a l i s t i cf r e e d o l na n dt h e c o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t y ；, i tm a i n l yu s e st h em e t h o do f t h e o r yi l l u m i n a t i o na n d 重庆大学硕士学位论文英文摘要 c a , s oa n a l y s i st or e s e 瑚e l ah o wt or e a l i z et h el e g a lp r o t e c t i o no f t h ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t yw h e ni t i sv i o l a t e db yt h em e d i a a l s o ，i tf i n a l l ye m p l a a s i z e st h a tt h e c o m m e r c i a lv a l u ei nu o f t l a ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r n a l i t ys h o u l db ep r o t e c t e di n m e d i ai n d u s t r yf x o md i f f e r e n ta n g l e sb yt h el e r s o r 血i t yl a wa n dt h em e d i at o r tl a w n et h e s i sw h i e l ai se o u n t 既l4 2t h o u s a n d sa n d3h u n d r e d si na l li sd i v i d e di n t o5 s e c t i o n s t h es u m m a r y 鹪f o l l o w i n g ： t h ef i r s ts e c t i o ni n t r o d u c e san 绷k i n dc o n c e p to fl , e r s o n a lr i g h tn a m e dt h e c o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t y f r o mi n t e m i o na n de x t e n s i o nt w od i r e c t i o n s ，i t e x p l a i n st h ec o m m e r c i a lv a l u ei nu a n db e h a v i o r so ft h ec o m m e r c i a lr i 班t so f p e r s o n a l i t y , a n da n a l y z e st h ed i f f e r e n c ea n dt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e ni t a n dt h e c o r p o r a t i o np e r s o n a lr i g h t t h es e c o n ds l ，c t i o l lm a i n l yi l l u m i n a t e st h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h em a i n b o d yo fc o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t ya n dm e d i af r o mt w os c o p e st h a tt h en e w s m m s f e r r i n gb u s i n e s sa n dt h ea d v e r t i s i n gb u s i n e s sb y t h em e t h o d so ft h ec 雠a n a l y s i s 强dc o m m e n t i ti n c l u d e st h er e l a t i o n s h i po fm e s ss u p e r v i s i o na n dt l a er e l a t i o n s h i po f a d v e r t i n g f r o mt h ev i e wo f h o m o l o g y , t h et h i r ds e c t i o ns u r v e y st h ee o n f l i e t i o na n db a l a n c e b e t w e e nt h ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t ya a dj o t t m a l i s t i ef r e e d o m i nt h i ss e c t i o n , i tb a s i c a l l ya n a t o m i z e st h ee o n f l i e t i o nb e t w e e nt h er i g h to f j o u r n a l i s t i cf l l 蜘o n la n dt h e c o m m e r c i a lr i 曲t so f p e r s o n a l i t y , a n dt h e ns u r v e yt h ec u r r e n ts t a t t 珞o f c i r c u m s t a n c eo f t h em e d i as u p e r v i s i o nb yd a t u m i tu s e st w oc a s e so fu ka n du s af o rr e f e r e n c e , a n d p o i n to u tt h a tt h ej o u r n a l i s t i cf r e e d o ms h o u l db ei n c l i n e dt op r o t e c ti nt h ee o n t l i e t i o ni n o u r c o u n t r y t h ef o u r t hs e e t i o nt h e o r e t i c a l l ya n a l y z e st h ec o n s t i t u t i o no ft h ea c t , d e f e n s e sa n d l i a b i l i t yt y p ei nr i g h t se o n f l i e t i o nw h e nt h em e d i av i o l a t e st h ec o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t y i ta i m sa tp r o t e c t i n gt h ec o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t yw h e nt h em e d i a v i o l a t e st h er i g h t , 勰w e l la st oc a r r yt h eh o m o l o g yw h i c hi n c l i n e st op r o t e c tt h e j o u r n a l i s t i cf r e e d o mi n t ot h ec o n c r e t e l yr u l e so f m e d i at o r t i nt h ef i f t hs e c t i o n , i t 辩戤c h 髓t h el e j 酣m e t h o d st os o l v et h ee o n f l i e t i o nb e t w e e n c o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t ya n dm e d i ar i g h t , a n dt or e a l i z et h ep r o t e c t i o nf o r c o m m e r c i a lr i g h t so fp e r s o n a l i t yi nm e d i ai n d u s t r y t h ef i r s tm e t h o di st oa m e l i o r a t e t h el a wo fp e r s o n a l i t yr i g h tw l a i e hr e g a r d i n go ft l a oc o n t e n to fc o m m e r c i a lr i g h t so f p e r s o n a l i t yb ye n d o w i n g t h es e c o n dm e t h o di st oa m e l i o r a t et h et o r tl a wr e g a r d i n go f 重庆大学硕士学位论文英文摘要 t h ec o n t e n to fm e d i av i o l a t i n gt h ec o m m e r c i a lp h g h t so fp e r s o n a l i t yb yt h el i a b i l i t yo f t o r t k e yw o r d t ：t h em e d i ai n d u s t r y , c o m m e r c i a l 融勘魄o f p e r s o n a t i t y , j o u r n a l i s t i c f r e e d o m , c o n s t i t u t i o no f t h ea c to f t o r t , d e f e n s e s v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得重庆太堂 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本 研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：签字日期：年月日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重庞太堂有关保留、使用学位论文的 规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许 论文被查阅和借阅。本人授权重庆太堂可以将学位论文的全部或部 分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段 保存、汇编学位论文。 保密() ，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于 不保密( ) 。 ( 请只在上述一个括号内打“”) 学位论文作者签名：导师签名： 签字日期：年月日签字日期：卅年g 月日 重庆大学硕士学位论文 1 引言 1 引言 薪闻媒介业作为信息产业中极其重要的部分，在社会多元化、信息产业化和 管理企业化的情势下，已经把触角伸到社会生活的方方面面，传统人格权商业化 利用现象被当作重要的传播和经营内容。在新闻媒介业内，媒体与商事人格权主 体之间监督与被监督、服务与被服务以及相互利用的关系并不以新闻媒体权与商 事人格权之平衡为常态，两权利之间的冲突经常发生。法律应当以平衡新闻媒介 业内侵权行为下的两种权利冲突为宗旨，既对有利于营造良好舆论环境的新闻自 由进行倾斜保护，又对新闻媒体侵权行为状态下的商事人格权提供全面的保护。 对商事人格权法律保护的方式主要包括两种：一是在人格权领域正面赋权，二是 从侵权责任角度实现商事人格权在新闻侵权法领域的保护。 目前，我国尚未赋予商事人格权法定性，也没有统一的新闻法以及新闻侵权 法，新闻媒体侵害商事人格权的法律适用只能类推适用传统的新闻侵害名誉权的 规范。这些规范散见于宪法、民法通则、相关司法解释和行政规章中，为我国的 新闻侵权纠纷的处理提供了法律依据，但是还过于原则，比较零乱，也没有区分 对传统人格权与商事人格权的保护，在侵权行为的构成，抗辩事由以及侵权的责 任承担方式等问题上还需要进一步地明确和完善。 从近几年研究状况来看，对商事人格权概念是否成立，能否纳入人格权体系 问题的探讨还在继续进行，纷争依然存在，对商事人格权在新闻媒体侵权状况下 所适用的新闻侵权理论的微观性、具体性研究较多，宏观性研究较少，重复研究 较多，创新研究较少，而且主要集中在新闻侵害名誉权和新闻侵权预防及应对方 面，新闻侵害商事人格权的研究还几乎处于空缺状态，对平衡商事人格权与新闻 媒体权之冲突以及商事人格权之新闻侵权法保护的理论研究目前主要反映在清华 大学于佩丽2 0 0 4 年的硕士毕业论文中，这篇文章对新闻侵害商事人格权的责任与 抗辩提供了理论研究材料，但在新闻媒体侵害商事人格权的系统研究方面还存在 许多不足之处。因此本文从平衡商事人格权与新闻媒体权之间的权利冲突这一宏 观角度来探析新闻媒体侵权情形下的商事人格权保护问题，旨在通过结合分析商 事人格权与新闻媒体权这两种新型权利在商业化社会中的交互和冲突来保护在新 闻媒介业内受侵害的商事入格权，最终实现商事人格权与新闻媒体权在法律上的 利益平衡。 重庆大学硕士学位论文2 商事人格权的涵义 2 商事人格权的涵义 2 1 商事人格权的内涵 2 1 1 商事人格权的人格权本质 由于人格权的经济利益内涵及商业利用问题在实践和理论上都引人注目，人 格权商事化的趋势已成为人格权理论关注的热点问题。由人格权商事化产生的商 事人格权是人格权在商业社会发展中形成的一个新概念，在实践中表现为作为一 般民事主体的自然人的姓名、肖像、声音、实物、能标识自然人的虚构人物等人 格标识和作为商事主体的自然人和法人所拥有的商号、商誉、商业秘密、商业信 用等人格利益。要深入理会商事人格权的内涵的首要问题是参透其人格权本质， 即它的上位概念“人格权”的本质所在。在法律上，人格权的本质由传统人格权( 相 对于商事人格权) 的基本特征反映，是人之所以成为人的独立的主体资格以及其 利益受法律保护且不受侵犯的权利能力。 要探析人格权的本质，就应当追溯人格及人格权的演变过程，将其放到从罗 马法到德国民法典这一段法律史中去理解。在罗马法中，与人格有关的有两个拉 丁文：其一 c a p u t 本义是“头“个体”，它暗含着个体与群体( 如：家庭、社会等) 的归属关系，因此，使用该词就意味着与人的地位和身份有关系。在译成中文时 一般用人格词进行表述；其二 p e r s o n a 最初用来指演戏时使用的面具，引申出 “角色”的含义，后来用来指人，但不区分人的类别，到古典法时期，盖尤斯将人的 涵义分为男人和女人。这表明，当时人们主要从自然的含义上来理解“人( p e r n 蛐a ) 一词。在后来的发展中，拉丁文p e r s o n a 和c a p u t 在使用上逐渐趋同，均被用来指 代拥有某种身份或社会地位的人，即具有人格”，奴隶在当时不是这种意义的“人” 或不具有人格，而仅仅是法律关系的客体，是一种财物”。罗马法上的人格在于确 定一定的等级特权和身份，其实质是家族自治，确立一些稻权。法国民法典 是近代民法的开先河者，但由于受到1 7 8 9 年人权宣言的影响，人权思想剧增， 没有关于人格”的直接表达，因为在古罗马时期，0 人格”是等级特权的代名词。但 那时奴隶制度还存在于法国的殖民地，人格”一词在法国的论著中依然存在，它用 来排除非法国人( 外国人及无国籍人) 对私权的当然享有，与罗马法上用来确立 等级特权的人格踊a 有很大的区别，其含义已经接近于公民和自然入( 当然 还有一定的身份性) ，也为后来的“权利能力”( r e c h t s f h i g k e i t ) - - 词的使用开辟了道 路。在德国的民法典制定前的理论争论过程中，康德创立的伦理人格主义哲 学对法典的制定造成了深刻的影响。康德认为，有理性的生灵叫做1 人”，因为人依 其本质即为目的本身，而不能仅仅作为手段来使用；人类的绝对价值，即人的“尊 2 重庆大学硕士学位论文 2 商事人格权的涵义 严”就是以人所有的这种能力为基础的。 德国民法典第一草案说明书认为：不 论现实中人的个体性和其意志性，承认其权利能力是理性和伦理的一个戒律。回 此时，人格就是一种自然人所以为人的资格，人格概念也就在法典中隐而不见了。 人格作为法律概念发展的沿革让我们看到：人格从身份和特权的象征、国籍的标 志发展到自由意识下的自然人及其主体资格，发展成为享受权利和承担义务的原 初前提，这是人格在自由与法制下的文明化。 人格权产生和演变的过程与人格的法律含义有着不能割裂的关系，但也有其 独有的法哲学内涵。人格权在民法上被用来概括自然人对自己自身的权利，属于 支配权和绝对权的范畴，但由于德国法学家们“意志天赋思想”的影响，人格权只是 独立支配自己在意思领域的权利而非实定法上的支配权，因此在民法概念体系中 所处的层次是比较低的，失去了其在法学主流中的应有地位。法、德民法典都没 有对人格权进行正面赋权性的规范，仅通过侵权规范对此进行调整，这与康德的 伦理人格主义哲学思想以及萨维尼否认人格权在实定法上的支配权的思想有密切 关系。在二战以后，对纳粹轻视人格权进行深刻反思的结果就是广泛承认人格权， 赋予了人格权的现代法含义：自然人对其自身所享有的物质利益和精神利益，它 不同于古时的人格地位和特权，也不同于现代民法上的非自然人主体所获得的资 格特权。纵观人格权发展的历史，它是在自然法思想导致人格平等后才建立起来， 其生长的根源是人的利益需要及利益保证。由此可以概括出，人格权在法律上的 本质离不开入作为法律主体本身所应有的资格，以及人基于其特定利益而应有的 权利。这是保证人格权体系构建的逻辑严密的根本，也是理会商事人格权内涵的 基础性认识问题。 2 1 2 商事人格权的财产价值性 商事人格权除了具有人格权本质要求的共性，还具有其特性财产价值性， 这是人格权能够得以进行商业利用的基础。我国台湾地区学者王泽鉴先生认为，“因 为社会经济活动的扩大，科技的发展，特定人格权( 尤其是姓名及肖像权) 已进 入市场而商品化，如作为杂志的封面人物，推销商品或出版写真集等，具有一定 的经济利益内涵，应肯定具有财产权的性质，此涉及特定人格利益的让与及授权 等问题。 在现代商业社会中，传统人格权在商业利用中不仅具有非财产性的纯 粹人格价值，而且兼具财产性价值，已经从一种伦理性扩展为伦理与商业性的重 合，这反映的是自然入和法入在现代市场经济活动中其人格因素商品化，利益多 元化的社会现实。 。参见艾茜，王林清再看人格权民商法学, 2 0 0 5 ，( 7 ) ：7 3 - 7 5 。王泽鉴屁法总论台北：三民书局, 2 0 0 0 , x 3 重庆大学硕士学位论文2 商事人格权的涵义 现代社会的商品经济正以排山倒海之势灌注我们的生活，科技信息的不断进 步使经济活动的范围随之扩大，形式随之多样化。人本身所固有的人格权之客体 也已经成为经济活动囊括的内容，最明显的情形有两种，一是自然人人格权的商 业利用，例如著名影视明星、歌星、主持人或运动员同意或授权他人将其姓名或 肖像使用于广告或商品上，或同意做商家的“形象代言人”而频频于电视、会议 等公开场合露面、曝光。这些姓名、肖像的权利人，通过以上方式行使其人格权， 可以获取一定的经济利益，如获得许可使用费、广告代言费，其所享有的人格权 已不再是传统的不包含财产价值因素的人格权，即人格权的经济利益性已经超出 了精神利益的范畴，扩大了人格权的内涵；二是法人人格权的利益内涵。由于法 人在许多时候是为了一定的经济利益目的而组建的，虽然它的人格权首先标示其 作为独立的主体而存在，但是企业法人的营利性是其存在的根本所在。企业法人 的名称权又叫作商号权，在商业活动中要有利于营业，要能够投资、转让以求更 大程度地实现经济利益；其名誉权，在很大程度上是一种商誉权，是企业法人在 行业内外的一块蕴涵了巨大经济效应的招牌，也是无形资产，侵害企业法人的商 誉会造成一些客户因此拒绝原本要签订的合同这种间接的、具体的经济损失。因 此，法人的商号权和商誉权从某些方面体现出法人人格权财产价值的利益内涵。 “商事人格权”概念的提出在法律上意味着其财产价值的体现给传统人格权 的概念造成了一定的冲击，给原本的人格权制度带来了新的问题，各国对人格权 的财产价值内涵都有了一定程度上的承认：美国法的公开权( r i g h to f p u b l i c i t y ) 制度 从保护名人的姓名、肖像等人格标识的商业价值发展为保护所有自然人人格标识 的商业价值的权利，美国联邦第九巡回法院在1 9 7 4 年发表了一个观点：“名人的 人格被盗用可以引起羞辱、尴尬和精神痛苦，而对一个相对不为人知的人的人格 的盗用会造成经济损害或者从自身产生先前不曾有的经济价值”；1 9 7 9 年荷兰最 高法院在一个判例中承认：“一个在其行业中获得名望的肖像权人拥有合理的商 业利益，可以对抗其肖像所进行的无金钱对价的商业利用”；德国有的学者认为， 人格权只在于保护私的生活领域而不及于经济生活领域，因而另外提出“经济人 格权”以保护人格权中的经济利益内涵；。在法国商事法律中，存在一个颇具特色 的营业资产( f o n d sd ec o m m 部o e ) 制度，“营业资产”是一个富有活力的概念，它包 括一个企业的各种可移动资产，其中可以为企业带来营业利益的无形资产也是重 要的一部分，如企业的名称、对其承租的商业用房的权利等； 中华人民共和国 民法通则( 以下简称民法通则) 第1 0 0 条规定；“公民享有肖像权，未经 本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”这一法条就注意到了肖像权所 。参见程合红商事人格权论人格权的经济利益内涵及其实现和保护。北京：中国人民大学出社，2 0 0 2 ，2 7 - 2 8 。参见程台红商事人格权论人格权的经济利益内涵及其实现和保护北京：中国人民大学出版社，2 2 ，2 2 6 4 重庆大学硕士学位论文 2 商事人格权的涵义 具有的可营利价值，在一定意义上体现出了法律对肖像权中的经济利益内涵的承 认，但这只是从侵权的角度为肖像权所有者提供法律保护依据，缺乏人格权制度 上的预警功能，因此需要加强人格权体系上的法制建设工作。 商事人格权的财产价值性实际上也是自然人和法人在商事活动中体现的具有 商业价值、包含经济利益因素的特定人格利益，并未排斥人格权本质属性中的主 体资格性、特定利益性，因此它仍然处于人格权概念统筹范围内。商事人格权的 财产价值基于其具有的人格权特征而与一般财产的财产价值不同：一是它具有很 强的依附性，即这种价值总是与主体的人格本身相联系，以主体人格的存在为基 础。商事人格利益的价值因主体人格的不同而相去甚远或者个性色彩迥异，其离 开特定的主体也发生一定的变化，其转让性也会受到不同程度的影响。二是它具 有信息性和永续利用的优势，其中以商业秘密最为典型。商业秘密不能被占有只 能被享用，并且其所有人永远不会失去它，而且使用也不会导致其损耗、贬值， 可以多次和重复使用。三是它具有变化性和不可比性。商事人格权的财产价值受 企业的经营业绩，商事人格权利益被应用于企业所获得的新创造价值，用于维护、 宣传商事人格利益所投入的新增价值等因素的影响而体现不一。商事人格权的财 产价值不是由生产商品的社会必要劳动时问来决定，而是由不同主体的个别劳动 时间来决定的，由于实践中没有两个完全相同的主体所以商事人格权的财产价值 没有一个衡量标准上的可比性。回 2 1 3 商事人格权的转让与继承性 传统的人格权伦理性和专属性非常强，是不能转让和继承的；商事人格权因 具有财产价值是可以转让和继承。实质上，也是商事人格利益从传统人格利益分 离出来而具有了相对独立的转让和继承性，转让和继承的人格权是其能够进行商 事利用的部分利益表征的权利商事人格权。如自然人可以以其姓名作为商号， 他基于其自身的姓名可以同时享有传统人格权下的姓名权和商事人格权下的商号 权，其姓名作为人格的标识在法律上不能进行转让，而作为商号时所享有的利益 已经从单纯作为人格标识的姓名利益中独立出来，能够产生财产利益，因此，它 能够转让以充分发挥商号的价值。 商事人格权的转让包括了两种基本法律形式：授权许可和权利转让。以授权 许可合同的方式转让商事人格权主要适用于自然人的人格权，如自然人的姓名、 肖像等人格标识，自然人的隐私范畴等。在大陆法系国家与地区，民法一般不承 认姓名权、肖像权的转让，而往往采取授权许可合同的方式进行，即授权他人对 自己姓名、肖像等人格标识进行商业利用，这与一般财产的转让是有一定区别的， 在让与人与被让与人之间的利益分配上具有人格权的特点，即一定程度的专属性。 。参见程合红商事人格帜人格权的商业利用与保护政法论坛，2 0 ，( 5 ) ：4 s 7 5 重庆大学硕士学位论文2 商事人格权的涵义 我国台湾地区学者谢铭洋在智慧财产权基本问题研究一书中写道：被授权人 所取之授权，系由本体权利( 母权利) 所分离出来之部分权利内容( 子权) ，此 一分离并非终局之分离或让与。其强调分离出来之权利与本体权利之间有一定关 联存在，人格权之权利仅于达成契约目的与利益之必要范围内，分离并转移部分 权能于被授权人，一方面被授权人之利益因取得部分权利而可以受到保护，另一 方面其本体权利仍然保留在人格权人处，以确保人格权之利益，人格权人于有重 大事由时，仍得随时终止契约，而且一旦此一分离子权利归于消灭，则其权利内 容即自动回复到人格权人身上，而不需要由任何返还之行为”。回英美法系的美国 法律承认对肖像权、姓名权进行商业性利用权，即公开权的转让。加利福尼亚州 民法典第9 9 0 条( b ) 款明确规定：本条规定的权利( 公开权) 为财产权，可以 依合同或根据信托、遗嘱文件等方式进行全面或部分转让，而不管这种转让是发 生在其人格被使用的人死亡前，由该人或受让人所让与，还是在该人死亡之后由 其他有权之人所让与。 圆商事人格权的权利转让，是权利由一方主体转移到另一 方主体的行为。相对于授权许可方式下取得的商事人格权，在这种方式下受让人 所取得的权利具有了终局性和绝对性，来自转让人一方的限制会减少许多。权利 转让的方式主要适用于商号权、商誉权和商业秘密权的商业性转让行为。 就自然人人格权而言，传统人格利益( 精神性利益) 与人格本身相始相终， 不能继承，而商事人格利益( 财产性利益) 由于具有财产价值性可以流传给继承 人，产生一定的经济效应。确立商事人格权的转让与继承性是从促进商业贸易活 动和有益于商事人格利益保护的角度来设置的人格权制度。以肖像权为例，他人 未经死者生前允许或者其继承人同意擅自以商业目的使用死者的肖像，就是对继 承人基于死者的肖像所享有的权利的侵害，导致继承人对死者肖像所享有的经济 利益损失，法律应当为继承人提供一定的权利保障，允许死者商事人格权的财产 部分可以继承，赋予继承人对商事人格权的合法继承权。在大陆法系民法典中， 不承认人格权的可转让性，也没有关于姓名权、肖像权等人格权的继承问题的规 定，但是一些国家有将肖像权当作著作权对待并承认其继承性的法律规定，一些 国家的商法典承认了商号权的继承式转让。例如，德国商法典规定，商号包 含业主姓名，该业主已经死亡的，如果继续使用包含该姓名的商号，则必须通过 该姓名权人生前时的同意和死后其继承人的同意，这说明继承人已经通过继承取 得了对该姓名的专用权利。在英美法系国家，大陆法系所谓的一些人格权是允许 被继承的，最典型的是美国法中的公开权，即对自然人的姓名、肖像、声音等人 。谢铭洋智慧财产基本问题研究台北：翰芦图书出版有限公司。1 9 9 9 ，5 9 - 6 1 。参见程合红商事人格权论人格权的经济利益内涵及其实现和保护北京：中国人民大学出版社，2 0 0 2 ，1 7 2 6 重庆大学硕士学位论文2 商事人格权的涵义 格标识进行商业利用的权利，美国法明确地规定可以继承，并具体地规定了继承 人的范围和顺序。 总括以上对商事人格权的内涵剖析，可以得出一个定义：商事人格权是指自然 人、法人为维护其人格中包含经济利益内涵在内的、具有商业价值的特定人格利 益商事人格利益而享有的一种民( 商) 事权利。它是能够进行商业利用、已 经商业化的人格权。o 2 2 商事人格权的外延 2 2 ，l 自然人的人格权商事化 商事人格权的外延就是人格权商事化的表现形式，其中一方面表现为自然人 的人格标识在商事活动中被利用，也就是自然人商事人格权之客体的商业利用， 主要包括：肖像、姓名、声音、隐私、能够标识自然人的虚构人物、未固定的真 实表演等等。商事人格权的这些客体在被当作传统人格权的非财产性人格利益保 护的同时也被放在商事领域进行财产性的保护，因而从概念解释上来看又成为商 事人格权的外延。 自然人人格权的商业化问题，在美国的公开权制度中体现得最为完善。1 9 5 3 年，美国联邦第二巡回上诉法院最早在哈伊兰( h a e l a n ) 案件中提出了“公开权 ( t h e r i g h t o f p u b l i c i t y ) 的概念，该案件中的原告“哈伊兰试验室 ( h a e l a nl a b o r a t o r i e s ) 从 一些职业篮球运动员那里获得在篮球卡片上使用他们的姓名和肖像的独占许可， 以促进试验室的口香糖的销售：被告为“陶普斯口香糖 ( t o p p sc h e w i n g g u m ) 是原 告的竞争对手，未经这些运动员的授权也在卡片上使用了使用了运动员的姓名和 肖像。法官在判决中表述：“一个人就其肖像的公开价值享有权利；尤其是有 权授予( 他人) 公开自己肖像的排他性特权这一权利可以被称为公开权棚我 们可以将公开权理解为人们对自己的人格进行商业性使用的权利，它与自然人的 商事入格权的外延有共同的涵盖范围。 就自然人而言，其人格权商事化就是使用自然人的姓名、肖像、声音等具有 特别性的人格标识增强和促进特定商品或服务的销售，从而使自然人的人格标识 发挥其财产价值性，并使该自然人因此获得相应的报酬。典型的一个案例是2 0 0 1 年2 月参考消息转引的一篇报道温州服装企业请克林顿出任形象大使， 其中写道：浙江温州法派服饰有限公司出资2 0 0 万美元，请美国前总统克林顿出 任形象大使一事有了回音，克林顿夫人希拉里致函法派服饰有限公司表示感谢， 。程合红商事人格权刍议国法学, 2 0 0 0 ( 5 ) ：8 6 。张合军谈自然人的商事人格权闸北法