（民商法学专业论文）控制股东诚信义务研究.pdf

中文摘要 当前，在许多国家和地区，控制股东不断滥用其控制权侵害少数股东的权益。 在此情况下，如何从实体内容上和程序操作上防止控制股东滥用控制权，从而更 好的保护少数股东权益免受侵害，已成为各国公司立法共同面对的问题。我国现 实存在的“一股独大”现象，更加导致了控制股东滥用控制权的行为层出不穷。 如何借鉴国外有关控制股东诚信义务的法律理论和实践经验以完善我国公司治理 结构，通过规范控制股东的行为，建立行之有效的权力制约机制和责任追究机制更 具有深远的意义。本文从控制股东诚信义务的基础内容入手，在分析一些世界主 要国家和地区关于控制股东诚信义务制度的基础上，就我国现行公司法制度中控 制股东诚信义务的有关规定给予分析，进一步提出完善的建议。 全文约三万六千字，有引言、正文和结语组成。 引言：对控制股东课以诚信义务已经成为世界主要国家和地区的法学界研究 的热点，我国法学界也分别从比较、实证等角度对控制股东诚信义务进行了研究。 在概括了该问题的研究现状及意义的基础上，强调了完善我国控制股东诚信义务 的必要性和可行性，以使控制股东诚信义务制度在我国真正发挥其功能。 正文又分为以下四个部分： 第一部分：控制股东诚信义务概述。在以现有的研究成果为基础，对控制股 东诚信义务的基本理论进行了分析。对控制股东的法律界定，经历了从单纯的数 量判断标准到实质控制判断标准的转变，应采用实质控制判断标准，而不能仅从 持股数量上予以界定。通过分析控制股东诚信义务的产生原因与发展脉络，明晰 了控制股东应对公司和少数股东承担注意义务与忠实义务的合理性。将控制股东 诚信义务作为一项法定义务，在促进公司良好治理、维护少数股东权益和促进公 司稳定、协调和健康发展都具有重的意义。 第二部分：有关国家和地区的控制股东诚信义务立法考察。从控制股东仅对 公司负有诚信义务到对公司和少数股东都负有诚信义务，从控制股东仅承担忠实 t 义务到承担忠实义务和注意义务，这些都体现了法是一个动态发展的过程。通过 对一些国家和地区的控制股东诚信义务制度进行动态发展的综合考察，揭示出控 制股东诚信义务在这些国家和地区的发展历史和理论基础，以加深对控制股东诚 信义务的理论分析，并为完善我国的控制股东诚信义务制度提供借鉴。 第三部分：控制股东诚信义务的理论基础。本部分以一种理论的视角具体分 析了对控制股东课以诚信义务的正当性，主要从以下四个方面对此给予了佐证： 诚信是市场经济的特质之一，要求控制股东承担诚信义务是市场经济的客观要求； 民法学中的诚实信用原则和禁止权利滥用原则；公司法学中的股东平等原则；法 理学中的权力与责任统一原则和正义原则都为要求控制股东承担诚信义务的正当 性提供了依据。 第四部分：我国控制股东诚信义务的立法现状、缺陷和制度完善。该部分分 析了我国立法对控制股东诚信义务进行规范的演变过程和立法现状，指出其缺陷 与不足，主要存在着法律效力层次低、适用范围窄、内容表述不明确、缺少归责 机制和救济措施等不足之处。在对控制股东诚信义务理论进行判断和分析的基础 上，借鉴国外的经验和结合我国公司制度特点，对现有立法中有关控制股东诚信 义务的规定提出相应的改进及其完善的建议。以期通过各方面制度的建立和完善， 能够有效的遏制控制股东滥用控制权的行为，最终为少数股东提供强有力的保护。 结语：总结主旨，结束全文。 关键词：控制股东诚信义务股东平等救济 a b s t r a c t a tp r e s e n t ，i nm a i l yc o 删e sa i l dr e g i o l l s ，m i ei n _ t e r e s to fi i l i n o r i 够s h a r e h o l d e r si s c o m 洒u o u s l yh a n i l e db yt l l ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r st l l 】o u 曲a b u s i n go fi t sc o n 仃0 l p o w e r i i lt h i sc a s e ，h o wt op r e v e n t 也ea b u s eo f m ep o w e ro f c o n t r o l 盘o mm e c o n t e n t a i l dp r o c e d u r e so fo p e r a t i n gs o 硒t 0b e t t e rp f o t e c tm ei n t e r e s t so fm i n o r i t ) ， s h a r e h o l d e r sf 吣ma _ b u s ei m sb e 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具有较强的影响，因而法律要求其承担诚信义务；而公司与股东是各自独立的法 律主体，股东仅对公司承担出资义务，并在出资范围内对公司承担义务。然而现 实中由于公司中各利益相关者的利益诉求不同，导致控制股东、公司、少数股东 等主体的利益会发生冲突，控制股东就可能在利益的驱动下滥用控制权，以实现 其利益最大化，这就导致了公司和少数股东的利益被控制股东的行为所损害。随 着股东控制权的滥用，控制股东损害公司和少数股东权益事件的不断增加，在许 多国家和地区的公司法领域，建立控制股东制约机制成为相当重要的课题，并已 经导致了一系列国家公司法的修改。一些国家和地区的公司法已通过判例或立法 确立了控制股东对公司和少数股东负有诚信义务的法律原则。 美国首先在判例上确定了控制股东诚信义务，此制度在理论和实践中也逐渐 发展并不断完善起来。此制度对其他国家影响深远，相继被借鉴并发展。如在英 国，对控制股东课以诚信义务，有普通法上的措施，同时还有制定法上的措施。 如德国在2 0 世纪7 0 年代之后，基于控制股东操纵公司事务的事实愈来愈严重， 最高法院也强调了控制股东对公司和少数股东的诚信义务。如法国对控制股东违 反诚信义务，也有法律上的救济手段，采取宣布无效、损害赔偿等措施。时至今日， 多数国家和地区都不同程度地在公司法上确立了控制股东所负的诚信义务，而且 随着各国公司法改革的推进，此制度也得到了完善和创新。 少数股东( m i n o r i ws h a r e h o l d e r s ) 是与多数股东( m a i o r i t ys h a r e h o l d e r s ) 相对应的概念，它们的区分主要 表现确：两个层面上，第一个层面足指从股东持股数额i ：来划分，持有公司有表决权的股票数额达到5 1 或以 上的甲个股东或多个股东的联合被称为多数股东，而持股数低于4 9 的股东则为少数股东。由于现代公司股 权高度分散化使得股东持有非常低比例的股份也町能控制或操纵公司。第一二个层面足指以是否达到对公司的 控制力为标准来区分的，那些拥有公司控制权的股东称为多数股东，那些对公司不具有控制力的股东称为少 数股东。袖：这个层面上多数股东与控制股东( c o n t m l l i n gs h a r e h o l d e r s ) 的概念足一致的，本文中所指的控制股 东与少数股东就是从第二个层画上理解的，它们足相对应的概念。 。参见l l 保树、杨继：论股份公司控制股东的义务与责任，载法学2 0 0 2 年第2 期；朱慈蕴：公司法 人格台认法理研究第三章，法律出版社1 9 9 8 年版。 在我国，公司制度的起步伊始就伴生了控制股东滥用控制权现象，而且手段不 断翻新，不仅在股份有限公司中而且在有限责任公司中也是如此。灌制股东通过 各种手段转移或侵吞公司资产，把公司作为自己集资、敛财的工具，严重侵害了 少数股东利益，对证券市场的健康发展构成了极大的威胁。上述现象的出现主要 是因为公司内部的权力制衡机制失灵，从而导致对控制股东滥用控制权的行为没 有制度上的制约。虽然证券监督管理委员会也颁布了一系列行政规章和指导意见 来约束控制股东的诚信行为，但由于法律层级过低、适用范围过窄，且在实践中 对控制股东违反诚信义务的行为一般也仅是“通报批评 、“警告 等等，至使它 们缺乏应有的威慑力量。而2 0 0 5 年修订的公司法、证券法对控制股东是否 负有诚信义务也没有明确的规定。因此，为遏制控制股东滥用控制权的行为，对 其课以诚信义务尤为必要。 在英国、美国、德国等国家对控制股东诚信义务的问题已具有比较成熟的理 论研究和司法实践，但由于我国公司法理论和实践还处于起步阶段，且在公司法 改革中多是借鉴外国的法律制度，各种制度多属舶来品，使得我国对其理论研究 依然处于借鉴阶段，司法实务更处于空白，总体上缺乏理论创新、操作性规则和 司法实践。因此，要使控制股东诚信义务在我国能够形成及发展完善，必然需要 与我国的政治、经济、文化等因素相结合，在研究其法律理念及规则基础上对其 进行“再创造”，以使其“本土化 、“中国化”，使其能在移植之后适合我国国情， 从而使控制股东诚信义务制度在我国真正发挥其功能。 基于以上分析，在本文中，笔者通过对控制股东诚信义务基本理论的探讨， 在借鉴各国成熟立法理论和司法实践的基础上，结合我国国情，提出了完善我国 此方面制度的意见，以求对完善我国立法有所裨益。 甘培忠：公司控制权的的正当行使，法律出版社2 0 0 6 年版，第4 页。 2 一、控制股东诚信义务概述 讨论控制股东诚信义务问题，首先要明白什么样的股东才是控制股东，然后 对控制股东诚信义务的基本内容进行分析，以为公司法体系确立这一制度提供清 晰的思路。 ( 一) 控制股东诚信义务的内涵 无论在理论界或实务界，对控制股东诚信义务内容的理解可谓是仁者见仁， 智者见智! 从下列对控制股东诚信义务的基础内容进行分析中，以深化对此制度 的理解。 1 控制股东的法律界定 由于法律传统和文化的差异，各国对控制股东的理解也大有不同，但都强调了 “控制”这一根本点，都经历了从单纯的数量判断标准到实质控制判断标准的转 变，即从形式上判断到从内容上判断的转变。 公司的股东( 大) 会进行表决的一个基本原则就是资本多数， 早期公司法理 论对控制股东的理解，也是从单纯的数量标准开始的，认为持股超过公司股份5 0 者便足以对公司施加支配性影响而成为控制股东，故当时也称为控股股东。但随 着股权的同益分散化、表决制度的多样化，控制公司的经营并不需要持有公司半 如赵志钢学者认为，控制股东享有的控制权在本质卜属于权力，因此，控制股东所承担的诚信义务只能包 含忠实义务，而不能包括注意义务。参见赵志钢：公司集团基本法律问题研究，北京大学版社2 0 0 6 年 版，第1 9 3 页。如冯果学者认为，控制股东负有诚信义务的对象存在公司、其他股东或两者的混合三种情况。 参见冯果、艾传涛：控制股东的诚信义务及民事责任制度研究，载王保树土编：商事法论集( 第6 卷) ， 法律出版社1 9 9 7 年版。如习龙生学者认为，观诸美欧近年的判例和立法，控制股东应对债权人负有诚信义 务和相应责任已被广泛接受。参见习龙生：控制股东的义务和责任研究，法律出版 l2 0 0 6 年版，第1 0 9 贞。如刘俊海学者认为，公司法应确认控制股东对公司和它股东负有诚信义务。控制股东在行使股东 权时，不得损害公司和j e 它股东的合法权益，1 i 得利用其特殊地位谋取额外利益。参见刘俊海：公司法修 改中的重大问题“民商法前沿”系列讲座现场实录第1 1 0 期，载中国民商法律肛日：h t t p ：m r w c i v i l l a w c o m c t l q q 仃w e i z h a n g a s p ? i d = 8 1 5 5 最后访问时间2 0 0 8 年5 月1 0u 。 圆王保树、崔勤之：中国公司法原理，社会科学文献出版社1 9 9 8 年版，第2 0 l 页。 3 数以上的股权，股东即使持有较低的股权比例，也完全可以通过董事兼任、签订 控制协议、技术转让协议等，实现对所投资公司事实上的控制。可见，单纯从资 本控制和量的规定性上来界定控制股东己难以涵盖现实生活中所存在的各种控制 形态。于是各国对控制股东的理解也随之发生变化，对控制股东的认定开始采用 混合标准或实质标准，即对公司的管理决策能够直接或间接地进行控制即为控制 股东。如美国法律协会起草的公司治理原则：分析与建议第1 1 0 条从形式和 实质两个基准对控制股东作出了界定：第一，通过自己或透过第三人持有公司具 有表决权之已发行股份总数过半数者为控制股东；第二，纵不符合形式之标准， 但实质上就公司事业经营或发生问题之特定交易有行使支配力之事实时，也应被 认定为控制股东。如美国的投资公司法规定，一公司对他公司直接或间接持有 2 5 股权者，推定为控制公司，即为母公司，他公司为子公司。目前美国理论界通说 认为，持有半数股权并非成为控制股东的绝对要件，是否有控制从属关系，系从 实质关系审查，如一公司被认为对他公司的控制达到使他公司立于其代理人的地 位，或沦为经营工具者，即为控制股东。德国法同样采用了实质标准，规定“如 果一个公司直接或间接地受到了另一公司所施加的控制性影响，那么该公司就被 称为具有附属性”。圆 在采用实质标准的情况下，如何认定“控制 也就成为界定控制股东的关键 所在。一般而言，“控制”系对于公司之经营决策为经常性的支配性影响而言，主 要是指股东基于控股地位及其他方面的优势，而对公司的人事、业务及决策所施 加的具有支配性的影响，从而使公司按照符合自己利益的方式经营，实际上也就 是股东利用自己的某种优势地位以自己之意思支配和利用公司财产的行为。因此， 把握“控制的核心有三点：一是要有支配公司的意思；二是对公司主要的经营 活动实施控制，通常表现为对公司的重大经营决策施加影响或控制，以贯彻控制 股东的经营战略；三是对公司的控制是永久和强力的，即有计划而持续，并非偶 然而暂时的。可见，控制股东与控股股东是两个不完全等同的概念。判断控制股 许美丽：控制与从属公一j ( 关联企业) 之股东代位诉讼，载我国台湾政大法学评论2 0 0 0 年第6 3 期。 施天涛：关联企业法律问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 7 4 页。 4 东，并不仅仅是看其所拥有的有表决权的股份数量，还要看其实质上是否能够控 制公司的经营和管理决策。有时少数股东虽然持有少数股份，但仍可能通过特定 方式( 如集中使用表决权、表决权信托) 取得对公司的控制。可见，控制股东说法 才更具有科学性，它的涵盖范围是大于控股股东。而与控制股东相对应的概念就 是少数股东，它是指那些在控制股东利用其控制权的情况下所对应的其它股东的 统称。可见，控制股东与少数股东是一组相对应的概念，这对概念是由具体公司 股权结构反映出来的，它表明的是权力关系而不是单纯的固定的数字比例”。圆 另外，从控制股东这个概念的构成要件上看，必须强调其对公司行使了实际 控制权，仅仅拥有公司的多数股权，但未行使控制权的股东，仍不构成控制股东。 所谓“即使持有表决权的多数也不必然带来义务，除非持有人实际控制公司，是 控制带来义务的”。 因为控制股东并不必然滥用其控制权，只有其滥用控制权时， 才对其要求多于其他股东的义务。 控制股东因其持股数量超过其他任何股东或者由于其他原因，使得该股东对 公司的运营决策直接或者间接地具有实质控制权。其对公司实施控制的方式有直 接控制和间接控制两种，前者主要是指通过在股东( 大) 会上的表决直接影响公 司的经营决策或直接对公司的执行机关发号施令；后者主要是指通过控制公司的 人事，即通过向董事会委派或选派董事，控制公司的决策层进而对公司经营活动 施加影响。 综上，笔者认为，控制股东是指能够直接或者间接地对公司的经营管理或决 策拥有决定性影响的股东。 o 由于股东主体的多冗性，公司的股东可为自然人、法人等民商事主体，在关联企业中，也可称控制公司或 母公一j 。故本文中“控制股东”、“控制公司”、“控制企业”、“母公司”具同一含义。“从属公司”、“从属企 业”、“子公司”、“弱势股东”、“少数股东”、“中小股东”也具同一含义。 齐斌：股份有限公司小股东权益保障研究，载土保树主编：商事法论集( 第3 卷) ，法律出版社1 9 9 9 年 版，第5 9 页。 斜何荚欢：公众公司及其股权证券( 中册) ，北京大学出版社1 9 9 9 年版，第8 2 3 页。 鲫曹富国：少数股东保护与公司治理，社会科学文献j | 版社2 0 0 6 年版，第2 6 9 页。 冯果、艾传涛：控制股东的诚信义务及民事责任制度研究，载工保树主编：商事法论集( 第6 卷) ，法 律出版社1 9 9 7 年版，第6 8 页。 2 诚信义务在公司法上的表现 诚信义务源于英美国家的信托法理论。信托是一种信赖关系，受托人应忠实 地为受益人处理信托事务，不得将自身利益置于与受益人相冲突的地位，而诚信 义务是受信人基于信义关系而对受益人产生的法律义务，对受信人课以诚信义务 是为了保护处于弱势地位的受益人的利益，防止受信人滥用权利。董事在公司的 治理结构中掌握着广泛的权力，其行为对公司具有较强的影响，法律规定其承担 诚信义务，也是权力与责任相一致的体现。 英美公司法认为，董事的诚信义务，源于董事是公司的代理人和受信托人的 地位。大陆法系国家认为，董事之注意义务源于董事之受任人的地位，董事作为 公司的受任入，应承担传统民法所规定的受任入之义务，即负有积极的为委任人 之利益处理事务，不得在处理委任事务时追求自己的或第三人的利益，如日本 商法第2 5 4 条第3 款规定：董事负有为公司忠实执行其职务的义务。尽管两大 法系国家对于董事义务的表述有所差异，但却都认为：董事对公司均负诚信义务， 其内容包括忠实义务和注意义务。其含义为：董事在执行公司业务时，应以公司 利益作为自己行为的最高准则，当公司利益与董事个人或他人利益发生冲突时， 董事必须忠实于公司利益，优先考虑公司利益；此外，董事还须以一个合理的谨 慎的人，在同等情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能来履行其职责。 传统公司法理论认为，公司董事对公司和股东负有诚信义务，股东无须负有此 义务，控制股东也不例外。作为利益参与人的控制股东有自己的合法利益，其可 以通过对股权的合理行使，以追求自身利益的最大化。即使最严格的董事受信义 务，也不能要求股东在事关自己利益的那些事务中如同董事那样行事。 但随着控制股东通过行使控制权、派遣董事、表决权代理、表决权信托以及 控制合同等方式操纵股东( 大) 会，侵害公司和少数股东利益的案件不断发生时， 而资本多数决原则，却为其损害公司和少数股东的利益披上了合法的外衣。为了 保护公司和少数股东的利益，理论界开始逐渐将诚信义务的承担主体，从董事扩 展到控制股东，在一定情形下要求控制股东须像董事一样对公司承担诚信义务。 6 首先承认控制股东负有诚信义务的是美国，法院在一次判决中指出，“董事 是受托人，控制股东也是受托人，他们的权力都来自于信任。因此，控制股东在 处理公司事务时，必须严格按照程序办事，当他们代表公司签订协议或进行交易 时，必须和董事一样负有义务，即不仅要证明自己是善意诚信的，还要证明对于 公司和其他弱势股东来说也是公平的”。 大陆法系则是援引民法之诚实信用原则对少数股东的保护。诚实信用原则是 现代法律理论中的一项基本原则，反映了法律对道德的吸收和继承，是道德法律 化的鲜明体现。它不仅要求人们进行法律活动时，诚实不欺、恪守信用，更重要 的是，在于维持当事人之间的利益平衡，以及当事人与社会之间的利益平衡，要 求当事人在尊重他人利益和社会利益的前提下，实现自己的利益。 3 控制股东诚信义务与董事诚信义务的联系与区别 控制股东诚信义务与董事诚信义务无论从产生根据还是从内容上都有着很大 的共同点。 第一，两者都是源于衡平法，都是基于事实上的信义关系而产生的一种法律 义务。 第二，两者产生的环境大致相同。从控制股东是公司政策的“制定者”角度 讲，它也是公司的管理者，他们也最容易滥用其权利。两者承担的诚信义务的环 境也基本上一致，且对他们课以诚信义务的目的都是为了完善公司治理结构，以 保护公司和少数股东利益。 第三，两者的相对人和内容相同。两者的诚信义务对象都包含被管理或控制 的公司、少数股东。两者的内容都包括注意义务和忠实义务，而且有时董事也就 是控制股东的化身，董事的决策也就是控制股东的决策，即有时二者实际是融为 一体的。 第四，控制股东的责任和董事责任也是紧密联系的。如在美国控制股东责任 张开平：英美公司董事法律制度研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 5 1 页。 7 的案件中，控制股东违反诚信义务承担责任时，董事也往往承担责任。又如，作 为诚信义务的核心条款，德国和韩国均规定控制股东指示董事执行业务时的责任， 以及它们的连带责任。 另外，控制股东诚信义务和董事诚信义务的差别根源于股东和董事在公司中 不同的法律地位。董事是公司和股东的代理人，它不应有自己的利益，股东却不 同，它的利益受到公司法保护，法律地位的不同决定了控制股东诚信义务和董事 诚信义务的不同。 第一，义务产生的基础不同。董事的诚信义务是基于其职位而当然地对公司 存在信义关系，它来源于公司与董事之间存在的委任关系；控制股东的诚信义务 不是因为其职位或其股东身份而引起，而是因为其对公司行使了控制权而引起的。 第二，义务侧重的内容不同。董事因管理职责而使其注意义务和忠实义务并 重；对于控制股东来说，其注意义务不是普遍适用的，即使有时候存在，程度也 较低，而忠实义务则是其诚信义务的核心内容。圆 第三，法律强制性不同。由于董事和公司之间存在事实上的委任合同，二者 间的基础关系是合同关系，属于任意性规范，那么董事对于公司的某些诚信义务 就可以由合同加以确定和免除。而控制股东与公司和少数股东之间不存在委任关 系，公司法对控制股东诚信义务的规定属于强制性规定，不允许当事人通过合意 加以变更。 控制股东诚信义务的内容 控制股东诚信义务究竟包括那些内容? 有的学者认为，与公司的董事不同， 控制股东并非受公司或股东之托而履行经营管理职能，而是凭借自身的控制权及 其实际影响力通过控制公司的人事间接影响公司的决策和经营，即控制股东并无 履行职务之职权，故也谈不上积极、审慎处理公司事务之义务( 即注意义务) 。为 。徐洪涛：控股股东诚信义务研究载深圳证券交易所网：h t c p ：肌确喇s z c n 佃a i n 能s c a r c 眦。鲫d u a t e 恸b g f r o n t 最后访问时问2 0 0 8 年5 月l ou 。 o 习龙生：控制股东的义务和责任研究，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 0 2 页。 8 此，我国台湾学者干脆将控制股东所负的诚信义务译为忠实义务。然而，控制股 东对公司和少数股东仅负忠实义义务，不负注意义务的理论没有得到理论界的广 泛认同。在1 9 1 9 年s o u t h e r np a c i f i cc o v b o g e r t 案之联邦最高法院布伦达 斯法官( b r a n d i e s ) 就认为：控制股东有控制权，此时控制股东对少数股东具有 与董事相同的义务。由此观之，控制股东之诚信义务应涵盖有注意义务。此外， 在控制股东转让其控制权时，法院也多要求控制股东履行合理的调查义务，即注 意义务，不能将其股份出让给怀有不良意图的购买者。如德国股份法第3 0 9 条也规定，控制企业的负责人在向从属公司作出指示时，