（民商法学专业论文）我国离婚经济补偿制度研究.pdf

学位论文数据集 中图分类号 d 9 1 3 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 1 0 0 1 0 2 0 1 1 1 3 3 4 密级无 学位授予单位代码 1 0 0 1 0 学位授予单位名称北京化t 大学 作者姓名袁乐乐学号 2 0 0 8 0 0 1 3 3 4 获学位专业名称 民商法 获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选研究方向婚姻家庭继承法学 论文题目我国离婚经济补偿制度研究 关键词离婚经济补偿制度，经济补偿请求权，夫妻共同财产制，立法完善 论文答辩日期 2 0 1i - 6 - 3 ：i c 论文类型基础研究 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称：i ：作单位学科专长 指导教师樊丽君教授北京化：f 大学比商法学 评阅人1 苏号朋 教授 对外经济贸易大学 民商法学 评阅人2李吴副教授北京航空航天人学民商法学 评阅人3 评阅人4 评阅人5 答辩委员会主席龚赛红 教授 北京化_ 大学民商法学 答辩委员1范晓波副教授北京化工大学民商法学 答辩委员2李素贞 副教授北京化工大学民商法学 答辩委员3何国华副教授北京化工大学民商法学 答辩委员4王军仁副教授北京化工大学民商法学 答辩委员5 注：一论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 其它 二中图分类号在中国图书资料分类法查询。 三学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 - 9 ) 学科分类与代码中 查询。 阻做躺觯雠硼嘲胖蹦翩赢凳 塑二掣1 1 1 1 1 1181 1 7 i i7 i itoi e t 8 if i 攀 _ - _ _ o - o _ - - _ _ _ _ _ _ - - - _ - - _ _ _ _ _ _ _ - _ jj i - 我国离婚经济补偿制度研究 摘要 我国正处于建设社会主义和谐社会的新时期，离婚率的快速上升 成为又一个引人注目的社会问题，为了应对离婚中涌现的新问题， 2 0 0 1 年婚姻法增加了许多条款，从更多的方面来保护离婚中弱势一 方的利益。从目前状况来看，离婚时的财产处理仍是主要问题，其中 婚姻法新增加第4 0 条关于离婚经济补偿制度的规定，这是继离婚经 济帮助制度之后在离婚时的财产处理上的又一新突破。但离婚经济补 偿制度自设立以来，无论在理论探讨上还是实务应用上都还存在众多 争议的问题，制度自身的不足使其意义大打折扣，有待于立法、司法 和学界认真研究，以更好完善之。 本文包括引言、正文和结语三部分。序言部分主要讲述选题的原 因、研究意义和研究方法；正文共分四章：第一章介绍了离婚经济补 偿制度的基本内容，包括离婚经济补偿制度的法律规定、概念、构成 要件，以及经济补偿请求权的性质和基础；第二章主要从现实依据和 理论依据两个方面阐述了离婚经济补偿制度存在的必要性；第三章详 细介绍了离婚经济补偿制度与共同财产制的关系，横向比较了离婚经 济补偿制度与离婚经济帮助、离婚损害赔偿制度的区别，以及离婚更 经济补偿制度与国外的离婚抚养制度、离因补偿制度、自由处分金制 三堕些三查堂堡主堂垡鲨壅 度的区别；第四章详细分析了我国离婚经济补偿制度存在的缺陷并提 出了相应的立法建议。 关键词：离婚经济补偿制度，经济补偿请求权，夫妻共同财产制， 立法完善 s t u d y o fc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n s y s t e m a b s t i 认c t o u rc o u n t r yi sn o wi nt h en e wp e r i o do fc o n s t r u c t i n gh a r m o n i o u s s o c i a l i s ts o c i e t y t h er a p i dr i s eo fd i v o r c er a t ei sa ni m p r e s s i v es o c i a l i s s u e s oa st os o l v et h en e wq u e s t i o n si nd i v o r c e ，t h ea m e n d e dm a r r i a g e l a wo f2 0 01a d d sm a n yt e r m s ，t oe f f e c t i v e l yp r o t e c tt h ew e a kp a r t n e ri n t h em a r r i a g e f r o mt h ec u r r e n ts i t u a t i o n ，p r o p e r t ym a n a g e m e n ti nd i v o r c e i ss t i l lam a j o rp r o b l e m t h ec o n s t r u c t i o no fc h i n e s ee c o n o m i c c o n s i d e r a t i o n s y s t e m i sa n o t h e r b r e a k t h r o u g h a b o u t p r o p e r t y m a n a g e m e n ti nd i v o r c ea f t e re c o n o m i ca i ds y s t e m b u tt h e r ea r es t i l l m a n y c o n t r o v e r s i a li s s u e ss i n c et h ec o n s t r u c t i o no fe c o n o m i c c o m p e n s a t i o ns y s t e m t h ed e f i c i e n c i e s o ft h e s y s t e mi t s e l fg r e a t l y r e d u c e di t ss i g n i f i c a n c e ，s ot h el e g i s l a t i v e ，t h ej u d i c i a r ya n dt h ea c a d e m i c s h o u l dc a r e f u l l ys t u d yt h i ss y s t e mi no r d e rt ob e t t e ri m p r o v ei t t h ed i s s e r t a t i o nc o n s i s t so ft h r e e p a r t s ：i n s t r u c t i o n ，t e x t a n d c o n c l u s i o n t h ei n s t r u c t i o ni sa b o u tt h er e a s o no ft o p i c ，t h es i g n i f i c e n c eo f s t u d ya n dt h em e t h o d so fr e s e a r c h t h et e x t i sd i v i d e di n t of o u r c h a p t e r s c h a p t e ro n ei n t r o d u c e st h ec o n t e n to f e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n i i i 北京化工大学硕上学位论文 s y s t e m ，i n c l u d i n g l e g i s l a t i v ep r o v i s i o n ，c o n c e p t ， a p p l i c a b i l i t y c o n d i t i o n s ，a n d t h en a t u r ea n db a s i so fe c o n o m i c c o m p e n s a t i o n c l a i m ；c h a p t e r t w od e m o n s t r a t e st h e n e c e s s i s a b i l i t y o fe c o n o m i c c o n s i d e r a t i o n s y s t e m f r o mt h e o r e t i c a la n d p r a c t i c a lp o i n t s o f v i e w ；c h a n p t e rt h r e ea n a l y z e si nd e t a i lt h er e l a t e sb e t w e e ne c o n o m i c c o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dc o m m u n i t yp r o p e r t ys y s t e m ，c o m p a r ef r o m t h eh o r i z e n t a lt h ed i f f e r e n c eb e t w e e ne c o n o m i cc o n s i d e r a t i o na n d e c o n o m i ca i ds y s t e m ，d a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e m ，m a i n t e n a n c e s u p p o r ts y s t e m ，c o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rr e a s i o no fd i v o r c e ，f r e e d o m o fa c t i o nf u n ds y s t e m ；c h a p t e rf o u rd i s c u s s e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no f c h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n s y s t e ma n di t s l i m i t a t i o n s i nt h e e n d ，t h i sd i s s e r t a t i o np u t sf o r w o r ds e v e r a ls u g g e s t i o n so nt h ep o l i s h i n go f l e g i s l a t i o nb a s i n go nt h ea n a l y s i so fd e f e c t so fe c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n s y s t e m k e yw o r d s ：e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m ，e c o n o m i cc o m p e n s a t i o n c l a i m ，c o m m u n i t yp r o p e r t ys y s t e m ，l e g i s l a t i v ei m p r o v e m e n t 第一章我国离婚经济补偿制度的基本问题3 1 1 我国离婚经济补偿制度的基本内容3 1 1 1 我国离婚经济补偿制度的法律规定3 1 1 2 离婚经济补偿制度的涵义3 1 1 3 离婚经济补偿制度的适用条件4 1 2 经济补偿请求权的性质和基础6 第二章我国离婚经济补偿制度的立法依据9 卜 2 1 现实需求0 0 600 0000 9 2 1 1 家务劳动价值的承认0 0 0000 0 000 9 2 1 2 女性权益的保护1 0 2 1 3 婚姻家庭整体利益的维护1 1 2 2 理论依据1 2 2 2 1 法理学基础12 2 2 2 经济学依据1 3 2 2 3 道德观要求0 0 00 00 1 3 第三章我国离婚经济补偿制度与与国内外相关制度的区别1 5 3 1 离婚经济补偿制度与夫妻共同财产制的关系1 5 3 2 离婚经济补偿制度与我国其他离婚救济制度的区别1 7 3 2 1 离婚经济补偿制度与离婚经济帮助制度1 7 3 2 2 离婚经济补偿制度与离婚损害赔偿制度1 8 3 3 离婚经济补偿制度与国外相关制度的区别1 9 3 3 1 离婚经济补偿制度与离婚扶养制度1 9 3 3 2 离婚经济补偿制度与离因补偿制度2 0 3 3 3 离婚经济补偿制度与自由处分金制度2 2 第四章我国离婚经济补偿制度的立法缺陷及其完善2 4 v 北京化工大学硕士学位论文 4 1 我国离婚经济补偿制度的立法缺陷2 4 4 1 - l 适用前提过于苛刻2 4 4 1 2 适用时间仅限于离婚时2 6 4 1 3 补偿标准尚未确立2 7 4 1 4 适用方式不尽明确2 8 4 2 我国离婚经济补偿制度的完善2 8 4 2 1 扩大适用前提2 8 4 2 2 增设适用时间2 9 4 2 3 确定补偿范围2 9 4 2 4 建立补偿标准3 0 4 2 5 明确适用方式3 0 结j 吾3 2 参考文献3 3 致谢3 5 作者及导师简介3 6 c o n t c n t s c o n t e n t s i n s t r u c t i o n 1 c h a p t e r lf u n d a m e n t a lc o n c e p t so fc h i n e s ee c o n o m i c c o n s i d e r a t i o ns y s t e m 3 1 1c o n t e n t so fc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 3 1 1 1 l e g i s l a t i v ep r o v i s i o no fe c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 3 1 1 2 c o n c e p to f e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 3 1 1 3 a p p l i c a b i l i t yc o n d i t i o n so fe c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 4 1 2n a t u r ea n db a s i so fe c o n o m i cc o m p e n s a t i o nc l a i m 6 c h a p t e r 2l e g i s l a t i v eb a s i so fc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n s y s t e m 9 2 1p r a c t i c a ln e e d s 9 2 1 1 a c k n o w l e d g eo fh o u s e w o r k 9 2 1 2p r o t e c t i o no f w o m e ni n t e r e s t s 1 0 2 1 3p r o t e c t i o no ff a m i l ya n dm a r r i a g e 1 1 2 2 t h e o r e t i c a lb a s i s 1 ：1 2 2 1 j u r i s p r u d e n c ea n a l y s i s 1 ：1 2 2 2e c o n o m i cb a s i s 1 3 2 2 3 m o r a l i t yr e q u i r e m e n t s 1 3 c h a p t e r 3d i f f e r e n c eb e t w e e nc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o n s y s t e ma n do t h e r s i m i l a rs y s t e m s 1 5 3 1e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dc o m m u n i t y p r o p e r t ys y s t e m 1 5 3 2e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n do t h e rd i v o r c er e m e d ys y s t e m s 17 3 2 1e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n de c o n o m i ca i ds y s t e mi n d i v o r c e 1 7 3 2 2e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dd a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t e mi n 北京化t 大学硕上学位论文 d i v o r c e 1 8 3 3e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dr a l a t e da b r o a ds y s t e m l9 3 3 1e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dm a i n t e n a n c es u p p o r ts y s t e m 1 9 3 3 2e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n dc o m p e n s a t i o ns y s t e mf o rr e a s o no f d i v o r c e ：! o 3 3 3e c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e ma n df r e e d o mo f a c t i o nf u n ds y s t e m 2 2 c h a p t e r 4 d e f e c t sa n di m p r o v e m e n to fc h i n e s ee c o n o m i c c o n s i d e r a t i o ns y s t e m 2 4 4 1d e f e c t so fc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 2 4 4 1 1t h ep r e c o n d i t i o n so f a p p l i c a t i o nt o oh a r s h 2 4 4 1 2t i m eo f a p p l i c a t i o no n l yd u r i n gd i v o r c i n g 2 6 4 1 3t h es t a n d a r d so fc o m p e n s a t i o nn oc o n s t r u c t e d 2 7 4 1 4t h em a n n e ro f a p p l y i n gn 0d e f i n i t e 2 8 4 2i m p r o v e m e n to fc h i n e s ee c o n o m i cc o n s i d e r a t i o ns y s t e m 2 8 4 2 1 e n l a r g et h ep r e c o n d i t i o n so f a p p l i c a t i o n 2 8 4 2 2 p r o l o n gt h et i m eo fa p p l i c a t i o n 2 9 4 2 3r e d e f i n et h ee x t e n t i o no f c o m p e n s a t i o n 2 9 4 2 4e s t a b l i s ht h es t a n d a r d so f c o m p e n s a t i o n 3 0 4 2 5 c l e a rt h em a n n e r o f a p p l y i n g ：；( ) c o n c l u s i o n ：；：! r e f e r e n c e s ：；：； a c k n o w l e d g e m e n t ：；! ； i n t r o d u c t i o nt ot h et u t o ra n da u t h o r 3 6 序 序 2 0 0 1 年新修订的婚姻法致力于损害与救济的平衡，从立法上完善了离 婚经济帮助制度，建立了离婚经济补偿制度和离婚损害赔偿制度，进一步丰富了 我国婚姻法的离婚救济制度体系。该体系的建立，为通过法律方式解决权利冲突， 维护社会公平和正义奠定了立法基础，对客观认定离婚纠纷的弱势一方( 通常是 女性) 对婚姻家庭的贡献，有效保护其合法权利提供了途径。特别是婚姻法 第4 0 条关于离婚经济补偿制度的规定，从法律上认可了从事家务劳动、协助配 偶工作的一方的付出，并明确规定对其在退出婚姻时所受的损失给予补偿，这是 符合当今世界各国关于离婚救济制度的立法潮流和趋势的。 我国离婚经济补偿制度自确立以来便引起了充分关注，但无论在理论探讨上 还是实务应用上该制度都还存在众多争议的问题。从实践意义上，该制度自确立 以来，在司法中的适用状况并不理想，其适用障碍有制度以外的原因，也有制度 本身的原因，比如离婚经济补偿的适用范围仅限于夫妻约定分别财产制，那么对 于共同财产制下既承担社会工作又承担家务劳动的一方，离婚时仅仅依靠共同财 产的分割并不能使其权益得到充分的保障。还有，现实中出现了越来越多这样的 案例：夫妻一方以财产或劳务支持另一方获得了文凭、执照等，离婚时夫妻共同 财产所剩无几，文凭又不属于夫妻共同财产的范畴，获得文凭的一方收入能力大 大增加，而做出贡献的一方却得不到任何补偿，等等。要解决实践中出现的这些 问题，必须对我国离婚经济补偿制度进行认真反思，进而在立法和司法环节逐步 予以完善。从理论意义上，离婚经济补偿制度的设立体现了对家务劳动价值的承 认，而我国的法定共同财产制本身就隐含了对家务劳动价值的承认，这两种制度 同时存在会不会导致对家务劳动的重复评价? 离婚经济补偿制度的设立是否有 必要? 离婚时的经济补偿请求权是债权还是一种弥补对方损失的财产性辅助手 段? 如果是一种债权，它的请求权基础又是什么? 是违约责任，还是不当得利， 又或者是无因管理? 这些理论上的探讨对完善我国的离婚经济补偿制度具有十 分重要的意义。但我国学者对该制度的研究主要仍集中在离婚经济补偿制度的适 用前提及补偿标准上，很少有对这一问题做全面的论述。在借鉴国外立法例时， 仅笼统地提出应该仿效某国建立某项制度，而缺乏对这些制度较为充分的论述。 认真研究我国离婚经济补偿制度的内容，对比分析中外相关制度，厘清思想理论 上的重重迷雾，在深入研究的基础上，确立完善的离婚经济补偿制度理论的任务 依然迫切而重要。 本文首先对我国离婚经济补偿制度的基本内容和经济补偿请求权的性质进 北京化工大学硕士学位论文 行了分析，然后从横向上比较了我国离婚经济补偿制度与国内外相关制度的区 别，接着深入剖析了婚姻法设立离婚经济补偿制度的现实背景和理论依据。在此 基础上，指出了该制度的适用障碍和存在的缺陷，进而了提出完善和改进的方案。 2 第一章我国离婚经济补偿制度的基本问题 第一章我国离婚经济补偿制度的基本问题 1 1 我国离婚经济补偿制度的基本内容 1 1 1 我国离婚经济补偿制度的法律规定 我国婚姻法第4 0 条规定：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财 产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的， 离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。”这就是我国立法关于离 婚经济补偿制度的规定。该规定是我国婚姻立法史上的一次重大突破，它首次从 立法层面上肯定了在婚姻关系存续期间一方隐性付出和投资的价值，体现了我国 法律对家务劳动价值的肯定，填补了对家务劳动进行经济评价的立法空白，体现 了男女平等、保护弱者、兼顾公平的原则，具有里程碑的意义。 1 1 2 离婚经济补偿制度的涵义 有学者从婚姻法第4 0 条的角度给离婚经济补偿制度下了定义，认为它 是指夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、 照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿的 制度。1 其他学者从学理角度提出了自己的观点，典型的有以下几种：l 、离婚经 济补偿制度，是指婚姻关系存续期间，配偶一方在家务劳动方面付出较多义务的， 在离婚时有权请求另一方给予一定经济补偿的制度。2 2 、经济补偿主要是指夫妻 离婚时，夫妻一方在婚姻关系存续期间对家事方面付出较多义务的，夫妻另一方 应给予的财产或物质补偿。3 3 、离婚经济补偿，是指在夫妻双方书面约定婚姻关 系存续期间采用分别财产制的情况下，一方因在家务等方面付出较多义务，在离 婚时可请求另一方给予相应补偿。4 4 、离婚经济补偿制度，是指规定在实行分别 财产制情况下对在家庭生活和他方配偶事业发展付出较多义务、贡献较大者可在 离婚时从对方配偶处获得一定经济补偿的制度。5 关于离婚经济补偿制度的概念，争议的焦点主要集中在一点上，即法条中“付 出较多义务 中的“义务 是否仅指家务劳动，对“家庭义务 一词认识上的分 1 余延满婚姻法原论 m 北京：法律出版社，2 0 0 4 2 宋豫试论我国离婚经济补偿制度的存废 j 现代法学，2 0 0 8 ，( 9 ) 3 谢育敏浅议离婚时的经济补偿制度 j 赣南师范学院学报，2 0 0 4 ，( 4 ) 4 向东我国离婚经济补偿制度与经济帮助制度之比较e j - 河北理工大学学报，2 0 0 8 ，( 5 ) 5 李俊离婚救济制度的概念解读【c 】陈苇主编家事法研究，北京：群众出版社，2 0 0 7 2 7 8 3 北京化工大学硕：仁学位论文 歧使得很多学者直接将该制度称为家务劳动补偿制度。 笔者认为，离婚经济补偿的范围主要是家务劳动补偿，但并不局限于家务 劳动。有人认为，所谓家务劳动，是指本家庭成员在家庭内部，为直接满足本家 庭成员精神生活和物质生活的需要而进行的劳动。6 家务劳动的内涵包括家庭生 产经营、家庭生育、家庭教育、家庭赡养、家庭日常事务等方面。但根据台湾学 者林秀雄的观点，家庭内的劳动应该分为两类，一是纯粹以家政管理、育儿为内 容的家事劳动，二是直接协助丈夫之事业的生产劳动。前者属消费共同关系，即 在消费层面上具有减少家庭生活费用、防止家庭中积极财产流出的作用。后者属 生产协作关系，即在生产层面上，具有增加家庭积极财产的作用。根据现代汉 语词典的解释，家政是指家庭事务的管理工作，如有关家庭生活中的烹调、缝 纫、纺织及养育婴幼儿等。从我国婚姻法第4 0 条的规定来看，立法者设定 了可行使经济补偿请求权的三种情况，即抚育子女、照料老人、协助另一方工作。 其中前两种情况属于家务劳动的典型形态，该劳动客观上为另一方减少了负累， 使其能有更多的时间和精力投身工作，从这个意义上可以理解为一方对另一方工 作的间接协助。法律规定的第三种情况显然应该理解为是一方对另一方工作的直 接协助，7 比如誊写材料、打印稿件、收发文件、采购设备、市场开拓，甚至人 际沟通等等。虽然付出一方认为这是自己作为配偶应尽的份内义务，另一方也常 常会把配偶为自己所做的辅助性工作视为理所当然，但毫无疑问，如果把这些工 作交给其他人去做是需要支付相应的酬金或费用的，该劳动已远远脱离了传统家 务劳动的范畴。所以笔者认为家务劳动补偿制度不能完全涵盖立法者的本意，如 果称其为家务劳动补偿制度恰恰忽略了一方配偶非家务性质的付出，所以本制度 还是称为离婚经济补偿制度更为妥当。 1 1 3 离婚经济补偿制度的适用条件 根据我国婚姻法第4 0 条的规定，离婚经济补偿制度的适用条件包括以 下四个方面： ( 1 ) 离婚经济补偿制度适用的前提是夫妻双方对婚后财产采取约定分别财 产制 如果双方对婚姻关系存续期间的财产未作约定，则不适用该制度，而直接适 用法定共同财产制，或者虽有约定，但不是约定归各自所有的，也不适用该制度。 根据夫妻财产制的内容，可将我国的夫妻财产制分为法定共同财产制、个人 财产制和约定分别财产制。我国1 9 8 0 年婚姻法首次从立法层面上肯定了约定财 6 沙吉才，孙长宁论家务劳动福建论坛，1 9 9 5 ，( 6 ) 7 巫昌祯婚姻法执行状况调查北京：中央文献出版社，2 0 0 4 4 第一章我国离婚经济补偿制度的基本问题 产制的效力，表明约定财产制是法定财产制的必要补充。2 0 0 1 年婚姻法修正案 改开放型的约定财产制为封闭型的约定财产制，并就夫妻财产制契约的形式与效 力等问题做了明确规定，自此，约定财产制在法律上取得了与法定财产制同等重 要的地位。分别财产制是指夫妻对于自己的财产不仅各自拥有所有权，而且亦有 管理、使用、收益等权利，而不受对方的干涉与支配。分别财产制是夫妻别体主 义的产物，其充分肯定了已婚妇女的个人财产权利，就反对夫权而言具有积极意 义。8 夫妻分别财产制的类型包括两种，一是夫妻婚前、婚后所得的财产全部归 各自所有，二是归各自所有的同时保留一部分共同所有，即婚后所得的财产部分 共同所有部分各自所有。从权利的行使上，既可以是各自独立行使管理、使用、 收益和处分权，也可以是一方( 通常为妻) 以契约形式将其个人财产的管理权交付 另一方( 通常为夫) 行使。 离婚经济补偿制度中要求的夫妻约定分别财产制，应当具备以下四个方面的 条件：l 、约定的主体为具有合法夫妻身份的男女双方，不仅要求其具有完全的 民事行为能力，而且要达到法定婚龄，且意思表示真实合法；2 、约定的内容为 婚姻关系存续期间的财产归各自所有( 约定部分共同所有，部分各自所有的也应 当允许适用) ；3 、约定的时间可以是婚前，也可以是婚后，甚至可以是协议离 婚期间；4 、约定必须采取书面形式，以口头、录音等方式达成的约定无效。 该制度设立时之所以将适用前提限定为约定分别财产制，是因为立法者认 为，在共同财产制下，一方付出较多义务的，在离婚时可通过共同财产的分割得 以评价。目前这一理念已遭到学界的广泛质疑，关于这一问题，下文将进一步展 开论述。 ( 2 ) 离婚经济补偿制度适用的对象为在婚姻家庭关系中付出义务较多的一 方 在分别财产制下，夫妻一方以抚育子女、照料老人、协助另一方工作等方式 为婚姻家庭的付出，主要是劳务和精力。从事较多家务劳动和协助对方工作的一 方，实际上对家庭财产的形成进行了无形的投入，法律应当承认这种投入具有社 会价值。在现实生活中，无论是单薪家庭还是双薪家庭，夫妻双方对婚姻家庭的 贡献和从中获得的利益往往是不平衡的。承担了较多家务的一方，往往在职业和 进修等方面受到了较大的限制，社会地位和谋生能力相对降低和减弱。而配偶另 一方，却从对方的奉献和牺牲中获得巨大的利益。如果婚姻关系继续存续，对家 庭贡献较大的一方尚有可能从家庭获得回报，而一旦离婚，该方既不能获得预期 回报又缺乏足够的自我谋生能力，导致生存质量急剧下降。因此，法律规定为婚 。余延满婚姻法原论【m 】j 匕京：法律出版社，2 0 0 4 5 北京化工大学硕士学位论文 姻家庭付出较多劳务和精力的一方离婚时可向另一方提出经济补偿请求，这样有 利于保护从事较多家务劳动和辅助性劳务的配偶一方，是法律维护社会公平正义 的体现。 ( 3 ) 离婚经济补偿制度适用的方式为付出较多义务的一方提出补偿请求权 离婚时的经济补偿是否能够实现，首先取决于离婚当事人是否提出请求。权 利不是你想干什么就能干什么，而是你不想干什么就可以不干什么。在私法领域， 无论是立法者还是司法者都不能强制权利人行使权利。立法虽然制定了离婚经济 补偿的条款，但是否适用，首先要取决于权利人的意愿。享有补偿请求权的一方， 可以行使法律赋予的此项权利，也可以放弃。但只要付出较多义务的一方向法院 起诉要求配偶他方给予经济补偿，法院就应当支持。 ( 4 ) 离婚经济补偿制度适用的时间只能是离婚时 离婚经济补偿只在离婚时发生，在婚姻关系存续期间，任何一方不得以为家 庭付出较多义务为由诉至法院要求对方补偿，在离婚以后也不能再以该理由要求 对方补偿。 1 2 经济补偿请求权的性质和基础 在婚姻关系存续期间，夫妻一方若为婚姻家庭做出了超出法定义务的贡献， 在离婚时可请求另一方给予一定的物质补偿。学理上将法律赋予当事人的这种权 利称为经济补偿请求权。 对于离婚时的这种经济补偿请求权的性质，学界有不同的观点：第一种观点 认为，离婚时的经济补偿既不同于财产法上的合同关系，也不是劳务付出或情感 付出的代价，而仅仅是一种弥补对方损失的辅助性财产手段。9 第二种观点认为 它是一项独立的请求权，是属于债权性质的一种民事权利。 笔者认为，尽管婚姻家庭具有伦理性，但离婚时的经济补偿请求权应该被认 定为是一项独立的诉讼请求权，是属于债权性质的一种权利。这就为在婚姻关系 存续期间做出较大贡献却因为离婚而遭受损失的一方依照等价有偿原则提出经 济补偿请求提供了法理依据。 那么，经济补偿请求权作为一种债权，它的请求权基础是什么? 关于这个问 题国内外学者有不同的观点，主要有以下几种： l 、违约责任说 9 杨大文亲属法 m 北京：法律出版社，2 0 0 4 1 9 6 6 第一章我国离婚经济补偿制度的基本问题 。 瑞士债务法第1 6 5 条第二款规定：“在夫妻一方为对方所提供的劳务超 过了履行维持家庭所需要的水平之情况下，提供劳务的一方可以基于默示的契约 请求报酬。”在美国，法院经常模糊地以违约责任为扶养费请求权的基础。1 9 8 1 年，明尼苏达州上诉法院在审理罗萨诉罗萨案时，法官认为：“以期待为基 础就是以合同为基础。妻子期待婚姻本身能够补偿自己的牺牲。可以推 测，该种期待在夫妻维持婚姻关系的情况下成为她享有的合同请求权的实质，但 该种期待在婚姻关系解除时落空。因此，正式的合同请求权就必然转化为违约请 求权。 1 0 2 、不当得利说 依据日本地方法院的判例，在夫妻一方从事家务劳动且在离婚时没有可供分 割的任何共同财产的情况下，就家务劳动中具有可替代性的部分，可依不当得利 的规定请求补偿。王利明民法建议稿第4 4 2 条是关于离婚经济补偿的规定， 在对该条的立法理由的说明中，指出这是不当得利制度的必然要求。 3 、合伙说 在日本，有法学家认为，家事劳动亦可喻为合伙人的劳务出资，而与婚姻生 活费用分担具有对价关系。在德国，夫妻一方为对方提供的劳务超过了一般期 待的水平，实行分别财产制的夫妻可以按照合伙的规定请求享有利益。在美国， 民事和政治权利委员会于1 9 6 3 年就妇女地位向总统委员会所作的报告指出，婚 姻是一种合伙关系，配偶双方对婚姻所作贡献虽然不同但重要性并无差别，妻子 通过家务劳动、抚养子女等对婚姻所作的贡献，与丈夫维持家计抚养家庭成员具 有同等价值。 4 、无因管理说 我国有学者认为，离婚经济补偿的请求权人之所以能够享有补偿请求权是因 为其付出了义务之外的贡献，其原理更接近于无因管理。1 2 合伙说体现了夫妻之间平等协作、互携互助的关系，但忽视了婚姻家庭生活 不是单纯的经济活动，由夫妻为主体组成的家庭也不是营利实体，而是以感情为 基础、以永久共同生活为目的的社会细胞。无因管理说从劳动应当取得报酬的角 度肯定了家务劳动的价值，但忽视了婚姻的特殊性质，在婚姻中付出较多义务的 人，并非无“法定或约定义务”。违约责任说以夫妻之间存在劳务契约为前提， 但值得注意的是，虽然各国法律均不禁止夫妻之间达成相互提供劳务的契约，但 “由于在具有密切人身关系的当事人之间缺乏表明愿意受到拘束的明确无误的 1 0 张学军论离婚后的扶养立法m 北京：法律出版社，2 0 0 4 2 4 0 林秀雄大妻财产制之研究 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 1 4 7 1 5 3 ，1 6 0 1 2 张颖家事劳动价值之立法研究以婚姻家庭法为视角 d 厦门：厦门大学，2 0 0 7 7 北京化工大学硕士学位论文 陈述，这就使得认定夫妻间存在默示的劳动契约遇到了难题”婚，在法国、英国， 法院几乎从来不