（民商法学专业论文）表决权信托制度研究(1).pdf

要 表决权信托是美国公司法上一种独特的表决权行使制度。作为公司控制权配 置的工具，表决权信托在保持企业经营管理的持续性和稳定性，在公司融资时保 障贷款人的利益，以及在公司重组时保障重组顺利进行等方面都发挥了重要作 用。近年来，随着对股东表决权的重视，表决权信托也逐渐在国内学术界引起了 注意，并在实践中开始了一些有益的尝试，然而尚未对此有深入的研究。本文乇 要在信托当事人和公司及其他股东利益上的平衡，以及信托当事人之间的利益平 衡这两个利益平衡的立足点上，通过借鉴美国表决权信托制度在立法和判例上的 发展，并结合我国具体情况，以期为我国表决权信托制度的建立提出建议。 本文共分为六章。第一章分析表决权信托的概念和性质，并与表决权代珲、 表决权拘束协议等类似制度进行了比较。第二章具体探讨了表决权信托的法律结 构，包括表决权信托的丰体、客体以及当事人的权利义务关系。第三章介绍了美 国早期关于表决权信托有效性的争议，探讨了美国早期用于判断表决权信托是否 有效的公共政策标准、信托目的标准以及当事人关系标准。第四章具体介绍了美 围关于表决权信托的立法，并与我国现行立法加以比照。第五章探讨了表决权信 托中受托人可能存在的信义义务的冲突，提出应以公司和全体股东的利益作为受 托人行使表决权的最高标准。最后一章对表决权信托在我围的发展前景作了具体 分析，并从表决权信托规范应适用的范围、信托目的、信托牛效的形式要件和对 信托效力的诉权这四个方面提出了立法建议。 关键词：表决权信托、控制权配置 中图分类号：d 9 2 2 2 9 1 9 1 a b s t r a c t v o t i n gt r u s ti sas p e c i a lv e i n c l eo fe x e l c l s l n gt h ev o t m gn g h t su n d e rt h ec o r p o r a t i o n l a wi nt h eu s a a sav e h l c l et or e a r r a n g et h ec o m p a n y sc o n t r o l ，v o t i n gt r u s ti sv e r y i m p o r t a n tt oe n s u r et h ec o n t i n u a t i o na n ds t a b i l i t yo f t h em a n a g e m e n ta n do p e r a t i o no f ac o m p a n y , t op r o t e c tt h ec r e d i t o r su n d e ral o a nt oac o m p a n ya n di si nf a v o ro ft h e s u c c e s s f u lr e c o m p o s l t i o n i nt h er e c e n ty e a r s ，w i t ht h ee m p h a s i so nt h es h a r e h o l d e r s v o t i n gn g h t s ，t h es c h o l a r sw i t h i nc h m ab e g a nt op a ya t t e n t i o nt ov o t i n gt r u s t ，a n d v o t i n gt r u s t h a sb e e nu s e di np r a c t i c e h o w e v e r , v o t i n gt r u s th a sn o tb e e ns t u d i e d d e e p l yi nc h i n a i nt h et h e s i s ，w et r yt op u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n st ot h e r e g u l a t i o n so fv o t i n gt r u s tt h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h er e g u l a t i o n su n d e rt h ec a s el a w s a n dp o s r l v el a w si nt h eu s aa n dc o m p a r i s o nb e t w e e nt h e s er u l e sa n dt h a ti nc h i n a ， o nt h eb a s i so f t h eb a l a n c eo f t h em t e r e s t sb e t w e e nt h ep a r t i e so f v o t i n gt r u s ta n do t h e r s h a r e h o l d e r s ，a n dt h eb a l a n c eo fi n t e r e s t sa m o n gt h ep a r t i e so f v o t i n gt r u s t t h et h e s i si sc o m p o s e do fs i xc h a p t e r s t h ei s tc h a p t e ri st h ed e f i n i t i o na n dl e g a l c h a r a c t e ro fv o t i n gt r u s t ，a n dw ec o m p a r ev o t i n gt r u s tw l t hs o m es t m d a rr e s t i t u t i o n s ， s u c ha sp r o x ya n dv o t i n ga g r e e m e n t i nc h a p t e r2 ，w ed i s c u s st h es t r u c t u r ea n d e l e m e n t so f v o t i n gt r u s t ，i n c l u d i n gt h ep a r t w so f v o t i n gt r u s t ，t h e0 4 e c to f v o t m gt r u s t a n dt h er l g h t sa n do b h g a t l o n so ft h ep a r h e s i nc h a p t e r3 ，w ed oas i m p l yr e v i e wt o t h ed i s c u s s i o no nt h ev a h d l t yo fv o t i n gt r u s tmt h ee a r l ys t a g eo fv o t i n gt r u s ti nt h e u s a ，m a m l yo nt h et h r e ec n t e n at od e c i d et h ev a l i d i t yo fv o t i n gt r u s t ，i n c l u d i n gt h e p u b l i cp o h c y , t h ep u r p o s eo ft r u s ta n dt h er e l a n o n so ft h ep a r t i e s i nc h a p t e r4 ，w e e s p e c i a l l yi n t r o d u c et h er e g u l a t i o n si nt h ep o s i t i v el a w si n t h eu s aa n dm a k ea c o m p a r i s o nw l t ht h ec u r r e n tr u l e s i nc h i n a i nc h a p t e r5 w ea n a l y z et h ep o t e n t m l c o n f l i c t sa m o n gt h ef i d u c i a r yd u t i e so ft h et r u s t e e ，a n dd r a wt h ev i e wt h a tt h et r u s t e e s h a l le x e r c i s et h ev o t i n gn g h t si na c c o r d a n c ew i t ht h ei n t e r e s t so f t h ec o m p a n ya n da l l t h es h a r e h o l d e r s i nt h el a s tc h a p t e r , w ea n a l y z et h eb l u e p n n to fv o t i n gt r u s ti nc h m a , a n dt h e ng w eo u rs u g g e s h o n st ot h ea p p h c a t m no ft h er e g u l a t i o nw l t hr e s p e c tt o v o t i n gt r u s t ，t h ep u r p o s eo ft r u s t , t h ef o r m a tf a c t o r so fv o t i n gt r u s ta n dt h el i t l g a u o n r i g h t st oc h a l l e n g et h ev a h d i t yo f v o t i n gt r u s t k e y w o r d s ：v o t i n gt r u s t ，a r r a n g e m e n to f c o n t r o l c l a s s l f i c a t t o nc o d e ：d 9 2 2 2 9 1 9 l 2 表决权信托制度研究 前言 表决权信托( v o t i n gt r u s t ) ，是指股东为了集中表决权以实现某一合法目 的，而将股份转移给受托人，由受托人在信托合同规定的期限或法定的期限内， 按照协议的约定持有股份并行使表决权的一种信托。作为美国公司法上独特的表 决权行使制度，表决权信托产生于十九世纪晚期，经历了从否定到争议到肯定的 发展历程，最终在立法和判例上均得到了认可，形成了套完整的规范。从其作 用来看，表决权信托在美国多作为封闭公司控制权配置的一种手段，在保持企 业经营管理的持续性和稳定性，在公司融资时保障贷款人的利益，以及在公司并 购重组时保障重组顺利进行等方面都发挥了重要作用。 我围自1 9 9 3 年制订中华人民共和国公司法以来，对公司法亦几次 修改，逐渐重视发挥股东表决权的作用。虽然目前尚未在公司法中确立表决 权信托制度，伊由于信托制度的灵活性和弹性，实践中也被应用至股东的表决权 行使中。2 0 0 2 年l o 月，青岛啤酒与美围安禽斯一布希公司的战略合作中，即通 过信托的方式2 既成功引入了战略合作者，又保证了固有控股地位，破誉为表决 权信托在中围成功应用的一个范例。此外，我国实践中在重新配置公司控制权 时采用的股权信托也与美国的表决权信托极为类似。信托公司中也纷纷推行表决 权信托这一新业务，作为提高企业的经营管珲能力的一种方式。 然而，由于信托制度作为舶来品在我围的发展还处于初期，信托法较为简单 粗略，配套设旌亦不健全，仪依赖信托法规苊表决权信托制度恐难全面。而且由 于表决权信托涉及到股东的表决权和公司的控制权，与公司利益和股东利益皆有 直接联系，如缺乏公司法的专门规定，对于公司和股东的保护皆有不足。在这种 情况下，信托制度非佃难以发挥积极作用，却可能成为规避法律侵害公司和股东 利益的工具，因而借鉴美国的表决权信托制度，进一步宄善我围的立法，对于发 挥表决权信托在公司控制权配置上的积极作用具有重要意义。 封闭公司有关陶迈摹有曲个判断标准一足有限的般尔人数二足股份不能和公开巾场l 受特。筇个 ，亍准布少数的州被粟用，例如关闰竹利桑那州的公司法。第二个标准_ i 五丌】范嘲更j ，泛，如宝儿约州公司法。 司法判例和法 1 t 巾也希幂将两个标，眭豺合性用，如美璃珐挣拚会制正的公司治理框强o 此外，打股脞而、 足甭移! 极参与公司闩伟管理和纤营也带被竹为项判斯标准有美田，大j l f 分的公司为封闭公司参见 c c o r p l l c i2 ，s t c 旧 le m a n 岫1 c o r p o r a t i o n s l 情h 敝 i2 0 0 3 年版，鼐1 3 5 贝。 2 青岛哗漓( 6 0 0 6 0 0 ) 关于青岛睥呐与a b 签署 的公乱，2 0 0 2 年1 0 月2 4 只lj 每l i f 券 报k 3 参见熊字翔：表决权信托运用的一个成功范倒青啤股权变更案的壤层次解读 税收与氽业 ，2 0 0 3 年第4 删。 4 l 海嗣际倍托投资有限公司、i j j 力、省陶际信托投资有艰公司，陕内省田际信托投负有限公司等多家信托 投资公司的网站卜均有介绍表决权佰托业务的内存 3 目前我国法学界对于表决权信托的介绍较少，丰要集中在对表决权信托标的 的探讨、美国表决权信托制度的简要介绍以及对表决权信托在中国应用前景的分 析上，同时也存在着不少误解和分歧。本文将通过对美国判例和立法的梳理，结 合信托法和公司法的基本原理，分析表决权信托的概念和法律结构，并通过介绍 美国表决权信托的发展历史和立法情况探讨确立表决权信托效力时需考虑的因 素，并比照我国现行的立法和实践，以期为我国表决权信托制度的建立与规范提 出建议。 4 第一章表决权信托的概念与性质 第一节表决权信托的概念 一、美国法上的表决权信托概念 美园法上的表决权信托相关制度由判例法和制定法两部分组成。2 0 0 2 年第 三次修正的标准商事公司法第7 ，3 0 条规定：一名或若干名股东，可以通过 签订书面协议来设立一个表决权信托，赋予受托人表决权或其他权利( 可以包含 与该目的一致的任何条款) ，并将股票转让给受托入。5 特拉华州普通公司法 第2 1 8 条规定：一个或多个股东可以通过书面协议，把出资额存放在或将股本转 让给被授权作为受托人的仟何一个或多个人、仟何一家或多家公司。存放或转让 的目的在于授予上述可以被指定为表决权受托人的个人或公司，按照该协议的条 款和条件，在协议所规定的期限内行使表决权。6 从这两个规定可以看出，美围 的制定法强调表决权信托须有书面协议，受托人按照书面协议的内容行使表决 权，以及股票的存放或转让。 美国判例法中通常将表决权信托定义为集中表决权的一种工具，由两个或两 个以上享有表决权的股东，将表决权从所有权中分离并转让给受托人，丽保留所 有权的其他权能。7 判例法更侧重于表决权信托的实质内容，强调表决权和受益 权等分离，以及表决权信托的功能。 二，我国对表决权信托的定义 我围对表决权信托的定义丰要有以下四种： l 、表决权信托是股东根据表决权信托合同将其股份( 含表决权) 的法定所有 权转让给一个或几个受托人，从而成为股份的“利益所有人”所成立的信托。8 2 、表决权信托是指一个股东或数个股东根据协议将其持有股份的法律上权 利，包括股份的表决权，转让给一个或多个受托人，后者为实现定的合法目的 而在协议约定或法律确定的期限内持有该股份并行使其表决权的一种信托。9 3 、表决权信托被称为商务管珲信托，指公司股东将持有股份的表决权信托 5 废法由关陶件帅协会公司珐委必会制订其本身没有法律效力，仪供再州议会制订公司法时参峨或来用 的个范本。不上土到门村力上l 废珐的大部分内容已为绝大多数州采用，并凡c 纾成为备州公司法的土璺 内容。第一执修订与第二执恬 r 关十 决权信托的 靶疋基本一敛仪有第一三孰t 1 ，将太决权信托的延期所璺 永的“延州协议以及表决权信托受托人关十延期的拈面协议”简化为“对i 正期的1 ；面协议” od c l a w 盯e c o d ea n n o 洲n t i e8c o r p o r a t , o n s , c h a p t e rlg e n 哪m ic o r p o 憾u o nl a w s u b c h a p t c rv 1 1m e e t l n g s , e l e c t l 吣v o t i n g a n d n o t l ，2 f 8 v o te n g t r u 髓s 删o t h 玎v o t m ga g r 咖棚t s 7 5 d e ll a w s ，c h2 2 2 ( 2 0 0 5 ) p c y t o nvw f l h a m cp c y t o n c o m ，2 2 d e l c h1 8 7 1 9 4 a 1 0 6 a b c r c r o m b l e vd a v l 髂，3 6 d c ic h3 7 l ，1 3 0 九 2 d3 3 8 ( ) c e a n l ce x p l o r a t l c ov g r ”慨，4 2 8 a 2 d li l l 均秉用了】塞一疋义。 。卓有i ，两霉萍：表决权f _ 托：挣副权优化配置机制 法商研究 ，2 0 0 5 年第4 期 梁ii 眨股糸表决权以公司打制权争夺山叶| 心展开 法舻m 版社2 0 0 5 年版，筑2 3 5 负。 5 给受托人，由受托人代为行使表决权的行为。” 4 、表决权信托，指一名或数名股东根据信托合同或者其他信托文件将其持 有的表决权股份转让给一名或者数名受托人，受托人在约定或者法定期限内为实 现特定目的而持有股份，并行使表决权的信托形式。” 上述第一种定义由甲有上先生提出，主要采纳了英美法中的双重所有权概 念，用“法定所有权”和“利益所有人”来区分表决权信托受托人和受益人所享 有的权利，但笔者认为该提法与我国的单一不可分割的所有权概念难以相容。第 二种定义由梁上上先生提出，认为表决权信托转让的是法律上权利，从其对表决 权信托的客体分析来看，应指的是表决权。第三种定义为我国实务界所采用，也 是认为表决权信托的客体仅为表决权，因而第二种和第三种定义均有失偏颇( 关 于表决权信托的客体将在下文具体分析) 。第四种定义为刘俊海先生提出，较为 准确的反映了表决权信托的特征，一方面揭示了表决权信托的客体是含有表决权 的股份，另一方面反映出受托人的权利在于为了特定目的，持有股份并行使表决 权，但较为欠缺的是未体现表决权信托可以集中表决权从而重新配置公司控制权 的功能，因而笔者认为表决权信托应破定义为：股东为了集中表决权以实现某一 合法目的，而将股份转移给受托人，由受托人在信托合同规定的期限或法定的期 以内，按照协议的约定持有股份并行使表决权的一种信托。 第二节表决权信托的性质 、表决权信托是一种信托 表决权信托，从其名称与概念来看，其本质上为一种信托。美国判例中亦承 认其是衡平法意义上的信托，并应遵循规范信托管珲的原则。” 从表决权信托的历史来看，最早有记载的表决权信托是1 8 6 4 年由p a c i i c m a l ls t e a m s h t p 公司创立的。该公司股东在协议中约定就投票事宜授予受托人 不可撤销的代理权，并有权从受托人处获得信托证书。菇约定，在四年中，公司 的所有股东不得对外出售仟何股份，不得向其他股东转让自己手中的股份。并不 得将股份转移给仟何受托人。虽然其赋予受托人的是代婵权，佃法院认为，根据 信托法的基木原珲，这已构成事实上的信托，因而法院在判决中认定它是表决权 信托。” 产乍于中世纪英国的信托制度，作为一种则产转移和管珲的制度，由于其在 防大纲巾凋信托珐与信托制度创新 守信会计出版杼2 0 0 4 年版第2 2 7 受 “刘俊j 每股份有限公司股永权的保护法律出版 f2 0 0 4 年版第2 6 4 贞。 ”s m i t hvb i g g s b o d c r w o r k s c o 3 3 d e c | i1 8 3 9 1 a2 d1 9 3 3 e lb o g a r t ，e c o n o m i c h i s t o r y o f t h e a m e r i c a np e o p l e 。p 6 3 4 ，转0 1 0 t 丽萍：“仑美陶法i 的“灰冼权f - 托1 及对我陶的f 咎意义，万力数据资源系统 6 破产隔离等方面的独特设计，在世界各国得到了广泛的运用。英美法上对物的价 值按照价值和使用价值分类，以此构筑起信托财产所谓普通法上和衡平法上的双 重所有权。“美围信托法重述( 第2 版) 规定的信托定义为：信托，在没有“慈 善”、“归复”、“推定”等限制词的情况下，是指一种有关财产的信义关系， 产生于一种设立信托的明示意图，一个人享有见j 产的法定所有权并负有衡平法上 的义务，为另一个人的利益处分该财产。1 5 由于大陆法系强调财产的绝对所有权，难以接受双重所有权的概念，亦不存 在普通法和衡平法上义务的划分，虽然引入了樊美法上信托制度，但仍与英美法 系有较大差异。日本信托法和韩国信托法均在第l 条将信托定义为，信 托是指将财产权转移或者为其他处分，使他人依照一定的目的管理或处分财产。 ”旨在便于不同法系国家承认信托和确认信托适用的准据法提供规则的关于信 托的承认及其法律适用的国际公约中，对信托的定义采取了一种尽可能被不同 法系国家珲解和接受的方式。公约第2 条规定：“在本公约中，当财产为受益人 的利益或为了特定目的而置于受托人的控制之下时，信托这一术语系指财产 授予人设定的在其牛前或身后发牛效力的法律关系。信托具有下列特点：该项财 产为独立的资金，而不是受托人自有财产的一部分；以受托人名义或以代表受托 人的另一个人的名义握有信托则产；受托人有根据信托的条件和法律所加于他的 特殊职责。管理、处分或使用则产的权力和应尽的义务。则产授予人保留某些权 利和权力以及受托人木身得享有作为受益人的权利这一事实，并不一定与信托的 存在相矛盾”。”以上定义不强调委托人、受托人和受益人在信托财产上的权 利性质，而仪描述当事人闻的权刹义务，并规定信托则产的独立性，从而避免了 大陆法系在珲鳃和移植信托制度上的用难。 我国于2 0 0 1 年出台了中华人民共和围信托法( 以下简称信托法) ，正式 建立了信托这一法律制度。信托法第2 条规定，“本法所称信托，是指委托人基 于对受托人的信仟，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己 的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管珲或者处分的行为。”这一概念 与日、韩等围的定义较为接近，强调了委托人和受托人之间的信仟关系，以及受 托人信托管珲的方式和原则，佃由于未明确提及则产权的归属问题，仪采用“委 托给”这一含糊的概念，对信托的设立产牛一定的影响。 张大民论信托财产j 权利义务的冲哭与平衡一信托的合同基础t 亍巾陶瓣受信托法，民商往论执) 第9 也法 l 出版礼1 9 9 8 年j 氍。她6 0 2 贞 ”关陶法律苹述：信托法( 第2 版) 第2 条该法为关陶法学会纽织编簋的旨存统备州信托法的学 术研究成粜。计尢法律约束力越由十粕纂水平较高在美陶学术界_ 手l j 司法界都软其权威，许多州已经分 别粟纳h l | 菜氅内容纳入该州法千 i 何宅f c f - 托法熔理研究 ，i - 陶政法大学 i j 版朴2 0 0 5 年版，第4 页 ”余先r 外哭珐资料也粕法件 版朴1 9 9 0 年版，第4 3 2 负该公约十1 9 8 5 年饵际私往会议筇十五 扁大会面过截车2 0 0 4 年，美闺、典饵，澳大利啦、加拿大、意大利、荷兰挂陶产森锝等陶以及我陶 吞港特别仃政逸l 绎足废公约成蚰凋( 地区) 7 由于表决权信托为美国法上的制度，因而用英美法系的珲论与概念能较为清 晰地揭示出表决权信托的特征。此外，这一制度若在中国生根，则需与中国信托 法理论相融合，所以本文在解析表决权信托的法律结构时将主要采用共美法下的 信托概念，同时与中国的信托法理论进行比照。 具体而言，英美法上的信托分为明示信托、默示信托和法定信托，表决权信 托必须由委托人签订书面协议而设立，因而属于明示信托。我国信托法强调信托 是委托人基于对受托人的信任而设立，且要求设立信托需采取书面形式，则仅承 认明示信托，与表决权信托的性质相一致，在此方面不存在适用信托法的法律障 碍。 另外，信托还可以根据受益人分成自益信托和他益信托，表决权信托通常以 股东自身作为受益人，即委托人和受益人合一，为自益信托。 二、表决权信托是一种特殊的信托 由于表决权信托的聿要机能在于由受托人行使表决权，其不仪仪作为一种明 示信托应符合信托的一般要求，还作为公司法上种表决权行使制度受制于公司 法方面的规定。 l 、信托目的的限定性 美国信托法权威学者s c o t t 有句名言：“就像律师的想象力一样，信托的 目的是兀5 醍的。“8 通常而言，只要不违反公共政策、不违法、不违反信托的基本 原则，如受益人原则”、反永续或反累积原则”，就可以为仟何目的而设定信托。 然而，就表决权信托而言，信托目的是关系到信托合同效力最为关键的因素，特 别是对于法律上兀明确规定表决权信托的州，这一因素更为重要。在0 c e a n l c e x p l o r a t i o nc o v g r y n b e r y 案中，特挣华州最高法院认为“判断一个股权 安排是否适用对表决权信托的规定，看其目的是否与法律规定的目的相接近”， 并表明“表决权信托的立法目的在于避免秘密的、以获得公司的控制权为目的的 ”a u s t i ns c o t tt r u s t s ，v o li ，4 t he d i t l o f l b o s t o n1 9 8 7 ，p1 8 ，转刮自dj 癣钡箐周翼，t 曼泽佰托法( 第 4 版) 法f m 版丰i2 0 9 4 年版，第7 5 负。 ”受盘人掀则足指信托必须有可以向往院申请强乱0 执行该f 毒托的受益人i r 如米利特大法占曾说“如粜菜 f ：托的受孟正入漫有可以强制执行、x j 知l 受托人的权力那么该信托就不是佶托”见l e o h y va t t o m e y g e n e r a l f o r n e w s o u t h w a l e s h 9 5 9 1a c4 5 7a 1 4 7 8 。信托l 匝带不能为了菜日的咖设奇除1 h 亥门的为譬善件的。 然咖，废胀则有透渐放宽的趋辨，尽管菜磐信托声称为菜种n 的向役亩，但只篮可以直接或间接的确定受 益人，那么即并不违反受盐人坎则只有利益址十抽象，或者止于无形，或者n 的信托的设f f 尢法仕受 益人妊制执行信托则法院会运用受益人胀则蚀该f _ 托归千尢效参见dj 坶移著。j 苛翼、t 曼译信 托浊( 笫4 版) 垃牢 | 出版社2 0 0 4 年版。第1 0 2 负，何宝矗：佶托i 去原理研究，f 闺政法大学出版杜2 0 0 5 年版。第1 6 6 贞 2 0 反承牡炽则是为了禁止委托人能过长时问地打制受益人并且影响到社会财宣的流通，i u 由洼朴规定信 托存缜垃长期限，信托超过| 吝一期限的无效反累积蟓则是指只有存法律规定的期限内，收益可以积累和 增加本会这蚝个胀则足栩联系的如粜菜信托d 多的累积违反了反永域期限就会个都尢教如泉该信 托的穿秽删艘才反承域期限内，世超l f 了累积期陬，就会靛削般舒与嫩接工 的穿秽期限超m 期舅t l 一掣 佰扎尢教。参见dj 晦顿善埘翼，下曼犀：佰托珐( 第4 版) j 去倬出版扑2 0 0 4 年版，筇1 0 7 - - i l i 兜 周小叨俏托制度比较珐研究，法律出版补1 9 9 6 年版第1 3 2 - - 1 3 4 贞 8 不受制约的股东联合而可能对其他非参加股东带来的损害。”“ 2 、信托形式的公示性 就设立信托的形式而言，除我围之外，各国信托法均以不要式为原则。以要 式为例外。尤其在英美信托法上，通常不要求采取书面形式，委托人可以通过遗 嘱、契据、合同( 包括口头或书面合同) 、行为等方式设立信托，甚至委托人的 句话、一个便条、一个行为，只要具备了信托成立的一般要素，即可有效地设立 信托。然而，对于表决权信托，大部分司法判决和立法，均要求有效地设立一个 可以执行的表决权信托必须具备以下要素：一份参与表决权信托的股东所签署的 书面协议：股东所持有的股票登记在受托人名下：以及在信托设立后，受托人需 准备一份受益所有人的名单并将该名单连同协议的复印件送至公司主要办事处。 撑 3 、 信托期限的法定性 通常根据英国信托法的传统，法律对于信托的存续期限均有规定，如在英国， 私益信托的期限为8 0 年或者特定受益人的一牛加上2 1 年：在美国，大部分州的 法律规定，私益信托的期限应当在8 0 年或1 0 0 年以内，公益信托的存续期限则 不在此限。2 3 但是对于表决权信托丽言，法律规定的存续时问通常不超过十年， 远较一般的私益信托为短。这一政策目前已自松动的动向，例如特扣华州目1 9 9 4 年实施的新公司法已取消了对期限的要求。“ 第三节表决权信托与类似制度的区别 一、表决权信托与股权信托等信托制度的区别 l 、与股权信托的关系 股权信托是指委托人以所持有的股权作为信托则产，委托受托人以自己的名 义，为受益人的利益或特定目的，进行管珲或者处分的行为。表决权信托与股权 信托皆由股东作为委托人、以股权作为信托财产，股权信托亦可以股东作为受益 人，因而可以认为，表决权信托是股权信托的一种。然而公司法中对于表决权信 托有专门的规定，其设立的条件较般的股权信托严格，区分这两种信托制度有 着实际的意义。 在美围法上，表决权信托与其他股权信托的区别手要是由判例来确定的。 在1 9 5 7 年的a b e r c r o m b l ev o a v l e s 一案中，特挣华州最高法院认为股东 之间的投票协议将表决权同受益所有权分离，并以控制公司为丰要目的将表决权 2 1 o c e a m c e x p l o r a t i o n c ovc 咖b e , y , d e ls u p r ，4 2 8 a 2 d l ，d e l1 9 8 1 2 2 f l e 汀c h e r c y c 2 0 7 7 2 3 何宅f 、信托法鲧理研究 t f 周政法大学f f 版 | 2 0 0 5 年版。薷9 0 贞 “8d e lc 2 1 8 9 在十年内不可撤销的转让给受托人行使，已经符合特拍华州公司法上表决权信托 的含义，因而该信托由于未遵守法律的规定被判决无效。2 5 这一案例所表明的表 决权信托的三特征：( 1 ) 表决权与受益所有权的分离；( 2 ) 一定时期内不可撤销： ( 3 ) 丰要目的是获取公司的控制权在其他的案例中也得以遵循。” 在1 9 8 1 年美国著名的案例o c e a n i ce x p l o r a t l o nc o v g r y n b e r g 中，特 抻华州最高法院表明，并非所有股权信托，明示地或暗示地将表决权授予受托人 的都是表决权信托癌 院指出，表决权信托规范仅适用于集中表决权的一类信托， 甚至可以认为是符合上述三特征的股东间联合协议也是一种表决权信托。在该案 中，法院分析了涉案协议的目的和特征，说明虽然该协议采用了“表决权信托” 的提法，但不符合表决权信托的立法意图所欲规范的范围，因而不适用公司法对 于表决权信托的规定。 笔者认为表决权信托与其他股权信托的区别在于以下几点：( 1 ) 股权信托通 常由单个股东作为委托人，而表决权信托通常由若t 个股东作为委托人”；( 2 ) 股权信托的目的各异，通常是出于委托人的个人目的，而表决权信托是以获取公 司控制权为目的；( 3 ) 股权信托可以遗嘱的方式设立，而表决权信托则不可! 。 从根木上来看，是否以获取公司的控制权为目的，是否有集中表决权的功能是表 决权信托与其他股权信托最重要的区别。 2 ，与股权信托计划的区别 在我围信托市场上，还出现了股权信托计划等新型信托产品，2 0 0 3 年杭州 工商信托投资股份有限公司( 以下简称“杭州信托”) 发行的浙江水泥股权信托 计划破称为开创了股权信托新模式”。在该信托计划中，杭州信托作为受托人向 社会公开募集信托资金，并以股权投资的方式将信托资金对浙江水泥股份有限公 司投资，分两年由浙江水泥的关联方以杭州信托原始投资价格的1 1 4 回购。”虽 然该信托以股权信托为名，侗实质上为资金信托而非股权信托，更不同于表决权 信托。 a b e r c r o m b , e vd a v i e s ，3 6 d e l c h3 7 i ，1 3 0 a2 d3 3 8 ，d e l1 9 5 7 ：6 l e h r m a nvc o h e n 4 3 雎ic h2 2 2 2 2 2 a2 d8 0 0 。d e l1 9 6 6 亦有观，认为一特种足恒分表决权俏托与兑 他股权佰托的标准，参见f l e t c h e r - c y c 2 0 7 5 但笔者认为，该标批足有区别太决权f _ 托和表决权拘束 协l 义中捉m ，w 1 6 j 时曲个标准扮合信托的般特针难以用十区分 决权信托和h 他股权信托。 2 7 o c c a m ce x p l o r a t m nc ovg r y n b c r y , d e ls u p r 4 2 8a2 d1 d c i1 9 8 1 2 8 法什虽然允许单个股尔设奇。但般认为足指布形式j ，可以以单个艘尔分别与受托人够信托锛坡的 方式世审。珈布判例的正义 亦可以看出，表决权信托明确破认为足粜i i 表决权的种i 其且由数个股 力、设市。 斗布关陶遗嘱设寺的表决权信托尢效理由布十强迫一个继承人接受茆 其为辨议力的表决权信托违 反公j l 政策：表决权佰托面常由多个股尔设市咖遗嘲侣托仪为人设奇不共有坐i i i 决权的功能所 以不能成寺表决权；公司法璺水农决权信托由股看、】匝址书面协议的形式世市，翻越喇搜奇的表决权佰托不 行台这一蛩求等。参见v a h d l t y o f v o t a n g t r u s t c r e a t e db y 啪l l7 7 a l r 4 t h1 1 9 4 ；i 恭彬浙江水泥丌创股权信扎新模式( 2 1 世纪绎济报j 丘 2 0 0 3 年8 月2 1f 1 ”浙乩水龙有限公司股权投资项目集合资金信托计划信息披露报告，机朋l i 舀i 信托投资 股份有限公司网站2 0 0 5 年4 月6 日，h t t p ：w w w h z u u s tc o m m f o d e t a da s p ? l d = 1 3 8 8 。 1 0 二、表决权信托与表决权代理等代珲制度的区别 l 、与表决权代弹的区别 表决权代理是指第三人作为代珲人以特定股东的名义行使表决权，并将该行 为视为股东行使表决权的制度，是代珲制度在表决权行使过程中的运用。两者的 区别主要为性质上的区别，即信托与代弹两种法律制度上的区别，具体表现在： ( 1 ) 表决权行使的名义不同。表决权信托是受托人以自己的名义行使表决权，受 托人为法律上的股东，即便受托人某项具体事宜的表决是按照委托人的指示作出 的，法院也认为具体的投票决定是由受托人自行作出。”而在表决权代珲中，代 珲人是以被代理人的名义行使表决权，被代珲人为法律上的股东，代殍人须按照 被代理人的授权，按照被代珲人的指示行使表决权。( 2 ) 权利行使依据不同。在 表决权信托中，受托人行使表决权的依据通常是表决权信托合同，须委托人与受 托人意思表示一致”，而表决权代珲中代珲人表决权行使依据为授权委托书，为 委托人的单方授权。( 3 ) 表决行为的法律效果归属人不同。表决权信托中受托人 为股权法律上的所有人，其表决行为的法律效果由受托人直接承担，拘束受托人， 而表决权代瑚中代珲人行使表决权的法律效果直接拘束该表决权指向的股东一 一被代珲人。( 4 ) 可撤回性不同。表决权信托的一大特卢就是不可撤回性“，虽 然在某些情况下，受益人亦可撤回信托，佃是以不可撤回为常态，可撤回为例外。 而表决权代珲中，不可撤回的代珲只有在少敛情况下才被法院承认，例如“与某 利，利益相联系”的代卵“。( 5 ) 存续时间不同。根据美围的立法与司珐实践，表 决权信托的存续时间一般为十年以内，并可通过续订或更新而长期存在，而表决 权代王q i 彳= 彳 = 是次性的，随着代珲事项的完成即告终上l 。 2 、与委托书征集的区别 委托书征集是指，公司及公司外的人将记载有必要事项的空白授权委托书交 付于公司股东，劝说股东选仟自己或者第三人代珲其行使表决权的行为。委托书 征集是一种特殊的表决权代珲，其与表决权信托的区别除上述与表决权代珲的区 别外，还具有如下区别：( 1 ) 适用空间不同。表决权信托虽然既可以用于公开公 司，亦可以用于封闭公司，佃用于封闭公司届多，而委托书征集丰要在公开公司 ”a b e r c r o m b f evd a v i e s3 6d e lc h3 7 1 1 3 0 a2 d3 3 8 d e l1 9 5 7 i r 如h 文所述，佰托的设寺_ l 匝带井不以委托人和受托人意巴太示效力赞什仙有表决权佰托巾，虽然 股尔问筘协议亦可设市太决权f - 托，世仍以委托人羽i 受托人筝订信托台i 一山多此外，布我陶佶托合 j 司足佰托坡寺的婺件闪咖委托人和受托人的意思表示一致足农决权信托设市的兰什 m | 面常咖言，佰托一纾设奇井缂受托人接受委托人则尢权撤川但这并不 t 除有特疋情况 ，经受益人同 意咖终工l 以及受益人更换受托人的权利。 ”绷约州公司法第6 0 9 条 ，t i i 瑚法学轧1 9 9 4 年挪l 期 4 7 b n g h t m a nvb a t e s 0 9 0 0 ) 1 7 5 m a s s l 0 5 5 5 n e 8 0 9 哪刘俊缚股份有甩公司股尔权的保护 珐什m 版朴2 0 0 4 年版，第4 7 贝 1 5 而可单独行使的权利，为股东自益权，如：接受股利分配的资产受益权、剩余资 产分配权。股东为公司利益兼为自身利益而行使的权利为共益权，如：股东会议 出席权、表决权、委托投票权、公司帐册、股东会会议记录查阅权、召集股东临 时会议请求权。”此外，学界也认可股权不仅是一种包含自益权和共益权的综合 性权利，还是由财产性权利和非财产性权利构成的权利束，既包括股东享有的直 接从公司获得经济利益的财产性权利，又包括为确保财产性权利，而由法律和章 程规定的股东参与公司经营管珲的非财产性权利。虽然财产性权利和非财产性权 利在性质上存在差异，但目的是一致的，都是为了确认和保护股东应得的投资回 报，实现财产增值和则富积累，后者符律是实现前者的手段，前者待符是后者的 存在目的，相辅相成，融为一体。”由于股权作为一个多权能的综合体，既具有 财产权可以流通的性能，又具有觅j 产权实现收益的功能，因而学界均承认其财产 权的性质。 3 、表决权的性质 对于股权中的表决权来说，是否可以单独作为一种财产权而独立成为信托财 产? 笔者认为，虽然表决权在某种意义上具备一定的财产性”，侣其作为股权的 一种权能与股权不可分离，因而不得单独作为信托则产设立信托。这一原则在两 大法系都得到了认可。在美国，仪以表决权作为信托标的而不转移股票的所自权 给受托人，不能成立营通法上的信托。“在日本，有学者明确指出“股份、出资 额木身可以信托，而仪有表决权是不能信托的。”珐围巴黎上诉法院于1 9 5 4 年 的一个判例中指出，股东对公司的“支配权”，例如股东大会出席权和表决权， 与股份的所有权永不分离，倘无此类权利，股东便不复成为名副其实的公司成员 和其所持股份的所有者。” 综上所述，表决权信托的客体无论从实践经验来看还是从性质上分析，均为 股权而非表决权。单纯以表决权本身作为标的物设立信托，丧失了设立信托的财 产基础，应为兀效信托。故存表决权信托的客体上应采“股权说”。 钾n 平，与流石新编公司法敦程法什h 版丰 1 9 9 4 年版，第1 9 9 - 2 0 0 负。 如刘俊廊股份有限公司般尔权的保护) 珐什h 版 f2 0 0 4 年版，第4 8 4 9 贞。 ”蜒瑚p c n d c rvl u s h m 窟t o n 棠小j e l l ! 大珐七将太决权视力财，”权。1 8 7 7 ) 6 c h d7 0 ，转0 l 白翔俊癣 股份有限公司股糸权的保护，珐什m 版丰| 2 0 0 4 年版第4 9 贞布美陶有判伊承认表决权的财产权崩什 认力“附詹十股票l 的 决权足种值掰法院保护的财j ”权”b r o w nvm e l a n a h a nda l ，1 4 8f 2 d7 0 3 亦 有学者认j 由十，t 盏权足竹山确保臼益权敏扦搬用的补充忭权利闪咖白益权臼。财广权槭忭决了苁益权 的财产权屉件 决权竹为，l 益权的种属财j ”权尢疑，参见柯艿枝公司法专腿研冗 ，台湾大学珐 什学系法学从节辑委拍会1 9 7 6 年版第1 0 1 兜 2 f l e t c h e r - c y c 2 0 7 9 ”古本健关十崖决权信托的若t 法律题 ，阪法第9 5 号( 1 9 7 5 年) 第6 9 页轱州十粱jj 芷股糸 表决权以公司打制权争夺为中心展开 法律 n 版 i2 0 0 5 年版，筇2 4 8 贝。 爿1 9 5 4 年6 月2f j ，载g a z p a t 1 9 5 4 年第2 卷，笫2 5 l 贝转口l 臼刘俊海，股份有般公司股尔权的侣护， 往f h 版 i2 0 0 4 年版，第4 9 负 1 6 第三节