（法学专业论文）论有限责任公司的股东权利及其司法救济——法官视野中的股东权利理论.pdf

论有限责任公司的股东权利及其司法救济 法官视野中的股东权利理论 贵州大学法硕( 2 0 0 5 ) 刘靖 内容摘要： 随着商品经济的发展，法律步入了商法时代。作为商法龙头的公司法日益受到人们的重 视。公司幕后的股东是一个非常有理论和实践价值的研究领域。有限责任公司股东权利是股 东作为公司成员享有的权利，它体现了公司法人的目的所在，无疑是重要的。公司不仅仅是 一种经济组织，更是一个缩小了的社会，公司股东权利的行使会影响甚至决定公司其他主体 的相关利益，公司股东权利的行使与公司绩效之间有着十分密切的关系，因此，一个公司的 经营状况的良好与否，极大程度上取决于公司股东权利的行使是否正当，股东权利是否最大 限度地受到保护。本文将研究的视角聚焦于有限责任公司的股东权利，对于股份公司的相关 问题则不再涉及。本文从论述股东权利的概念、特征入手，然后就股东权利的行使结构模式 进行介绍，最后阐述股东权利在行使中，牵涉到其他利益相关主体时，在不能很好地分配好 各自的权利义务时而采取的最终解决办法诉讼救济。 关键词：派生诉讼股东权利转让抽逃出资利益相关理论内部治理结构 t h ep r o t e c t i o no fs h a r e h o i d e rb yl a w a c c o m p a n yt ot h ed e v e l o p m e n to fc o m m o d i t ye c o n o m y ，l a y sh a v eg o n et ot h et i m e s o fc o m m e r c i a ll a y t h ec o m p a n yl a yw h i c hi st h em o s ti m p o r t a n ti nc o m m e r c i a ll a y s h a sb e e ng i v e nh i 曲o p i n i o nb yh u m a n ，t ol e a r nt h es h a r e h o l d e rb e h i n dc o m p a n yi s 巍p i e c eo fr e s e a r c h i n gd o m a i nw h i c hh a sb o t ht h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a lv a l u e s s h a r e h o l d e r s r i 馥t sa n di n t e r e s t si nl i m i t e dd u t yc o m p a n ya r et h er i 瓿t sb e e n e n j o y e db ys h a r e h o l d e r sa so n eo ft h ec o m p a n ym e m b e r s 。i tisi m p o r t a n tb e h i n dd o u b t s h a r e h o l d e re m b o d i e st h eg o a l j i sn o to n l yak i n do fe c o n o m i c a l t h a tt h er i g h to f c o m p a n y c o m p a n y o ft h ep e r s o na r t i f i c i a lp e r s o no f o r g a n i z a t i o n ，b u ta l s oad i m i n u t i o n s o c i e t y e x e r c i s i n go ft h er i g h t sa m o n gc o m p a n ys h a r e h o l d e r sw h i c ht a k e sc l o s e r e l a t i o n st ot h ea c h i e v e m e n to fc o m p a n ym a yi n f l u e n c eo rd e c i d et h ec o r r e l a t i o n i n t e r e s t so fo t h e rm a i nb o d i e s t h e r e f o r e ，t h em a n a g e m e n to fc o m p a n yd e p e n d so n w h e t h e rt h es h a r e h o l d e r s r i g h t sw e r ee x e r c i s e ds u i t a b l ya n dp r o t e c t e dm o s tq u a li f y t h ist h e s i sf o c u s e sr e s e a r c h i n ga n g l eo fv i e w so i lt h er i g h t so fd u t yl i m i t e d c o m p a n y ，a n di td o e s 7 ti n v o l v et h er e l a t e dp r o b l e m sa b o u tj o i n t s t o c kc o m p a n y t h i s a r t i c l es t a r tw i t hd i s c u s s i n g 蜘ed e f i n i t i o na n dt h ec h a r a c t e r i s t i co ft h e s h a r e h o l d e r sr i g h t s ，t h e n ，i ti n t r o d u c e st h em o d e lo ft h es h a r e h o l d e rr i g h t se x e r c i s i n gs t r i c t u r e ，鑫tl a s t ，i te x p o u n d saf i n a ls e t t l e m e n tw ec a na d o p ti fw e c a n td i s t r i b u t ee a c ho n e sr i g h t sa n do b l i g a t i o n sw h e ne x e r c i s i n gs h a r e h o l d e r s r i g h ti n v o l v e st h er i g h t so fo t h e rc o r r e l a t i o ns u b j e c t s k e y w o r d s ：d e r i v a t el a w s u i t t h et r a n s f e ro fs h a r e h o l d e r sr i 曲ts t e a l c a p i t a l t h et h e o r yo fp e o p l eh a v i n g c o r r e l a t i o ni n t e r e s t 2 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究所取 得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发 表或撰写过的科研成果。对本文的研究在做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以 明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 日期：型犟盟一 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或向国家 有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权贵州大 学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印 或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 蝴一：半名；姓i 4 5 引言 股东权利是股东作为公司成员享有的权利，它体现了公司法人经营目的之所在，无疑是 重要的。公司不仅仅是一种经济组织，更是一个缩小了的社会，公司从没有象今天这样显得 举足轻重。随着社会主义市场经济的深入发展，公司数量呈几何级数增长，其对税收和g d p 贡献越来越大。因此，科学的说明股权的性质就成为深化改革必须解开的一道理论难题。公 司股东权利作为一种新型的经济性权利。由于其本身所具有的公平、正义、合理、制衡等， 特别是涉及利益在相关主题之间的平衡分配和权利相关者对相关利益者应当承担的信义义 务和勤勉义务等社会属性，权利本身的正当性，确立了权利行使的正当性，其必将受到法律 的保护。同时保护股东权利又有其十分深远的现实意义：首先，它反映了社会的进步，对公 司企业的产生发挥了关键的推动作用，在古典企业形态下，企业的股东控制权已经存在，不 同的是控制权与所有权密切合体，而公司制的出现适应了控制权扩大和分离的趋势满足了某 一部分有扩大企业的野心又有控制别人资产能力的投资者的愿望，合理占有和控制他人投入 的资产去进行创业，这种企业形态就是公司。既然股东控制权带来了公司产生，其正当行使 的意义也就显得理所当然，因为在创造公司的过程中控制权就已经被有效地行使了；其次， 公司股东权利的行使对公司事业的空前发展起到了火车头的作用，公司对人类创造财富的能 力和贡献被空前扩大，而此前的商业运行模式却未能做到，其最主要的原因就在于公司存在 着更集中的资本，而这些资本成为了公司控制权的运营对象，我们在现实的今天不能不承认 管理是一种生产力并创造了人力资本、管理资本，公司股东权利的生产力属性也是不言自明 的，正当行使公司股东权利对生产力的发展、社会的进步发挥了空前的促进作用；再次公司 股东权利体现了褒扬了正当行使的价值，即行使公司控制权符合正当性的理念和标准，保护 公司股东权利的正当行使，不仅能够平衡调整和处理以公司为平台形成的各种经济关系，有 利于建立股东之间的信任基础，有利于提高公司运行的效率，保障公司健康、秩序、长久的 发展，而且对公司控制者也会产生积极、稳定、取财有道的利益。公司内外关系的和谐是社 会关系和谐的重要组成部分，正当行使公司股东权利不仅是股东的依赖和利益依归，而且社 会文明的进步的整体期望。因此，研究和探讨关于公司股东权利的正确行使和保护具有十分 深远的现实意义和历史意义。本文拟从有限责任公司股东权利的概念、特征入手，介绍股东 权利的行使结构模式理论、阐述了股东权利在行使中牵涉其他利益主体时，在不能很好的分 配各自的权利义务时而采取的最终解决办法一一诉讼救济等三方面对有限责任公司的股东 权利的相关法律理论问题进行探讨。 3 第一章公司股东权利概述 第一节西方经济学家关于股东权利理论的论述 一、公司股东权利产生的根源 在漫长的人类社会的全部历史进程中，冲突构筑了文明大厦的每一块基石。无论是部族 厮杀、国家领土争夺，还是政治权力斗争，无往而不为利。在现代社会中，“利”，用“利益” 表达，其含义虽然已经包容了社会承认、尊严、机会、主动地位、公平对待、自由、方便、 话语权、舒适、获得好处等，但其中心部分仍然是金钱财富的获取与占有。企业，是一种集 中体现财富积聚与分配的交易场合。公司制企业出现以前的商业活动，利益的存在与冲突较 多发生在通过契约连接的各自独立的商人之间，公司制企业的出现，带来了商业组织形式的 革命性变化，股东之间的合作和共同意志被看成是公司产生的人性化前提，而股东冲突被悄 然湮没在制度边缘的昏暗光线下，然而，冲突存在于股东之间，冲突来源于股东的内心深处 的期待，是一种自然的、真实的呼唤，代表股东对利益获取的本性渴望，永远都不会泯灭。 事实上公司法上的许多规则是用来协调股东冲突的，制度层面上表彰的公平、公开、公 正的价值都只是股东之间冲突博弈的外在结果，是社会关注公司利益分配的契约化的原则。 股东冲突造就了公司股东权利产生的基础，也成为公司股东权利产生的根源。当冲突在和平 的氛围和环境中展开时，股东之间容易形成相互的监控和制约，以利益分配契约安排为基础 的均衡局面就会长久维持，公司向外界展示出正常的治理效果和形象。这样的局面有赖于公 司中多数股东的健康、持续的自律约束的道德信念，但更重要的原因是另一方或另几方的冲 突意识和冲突能力借助法律的威严对多数股东产生了制约的趋势和现实。 冲突一旦产生，势必会造成冲突各方为寻求自己本身最大利益而作出不懈的努力与奋 斗，因此而获得的利益，也就是股东的股东权利。公司股东权利承载了极其丰富的制度规范 内容和利益相关关系的安排和调整，它表达公司决策的形成过程及效力确定。 二、西方经济学家关于股东权利的论述 经济学家研究公司股东权利时，往往把它与特定的企业组织结构、企业的目的、交易成 本的节约、市场结构、所有权与控制权分离等因素联系起来，从其中的某一视角探讨股东权 利在公司治理结构中的运作程序和存在价值。下面就对西方经济学家关于公司股东权利理论 的论述作一个系统的介绍。 4 l 、1 9 3 2 年，美国法学家伯利和经济学家米恩斯联合出版了著名的著作现代公司与私 有财产他们首次提出“所有权与控制权相分离”的论点。并且加以证明。他们认为与所 有权相分离的控制权并不是一个众所周知的概念，它是公司制度的特殊产物。他们界定的公 司股东权利的定义为选择董事会成员和多数成员的权利。如此，股东权利仍然包容在所有权 之中，但是，利益相关者理论家们从实用主义角度观察后认为，股东权利有时不是通过影响 公司董事会成员体现，而是通过契约约束公司的经营者表达，如银行对债务人公司指手画脚 的行为足以说明银行实际上具有控制权。在公司股东权利组织结构的形成方面，伯利和米恩 斯的研究结论认为，古典的公司形态中，股东既是公司的所有者，也是公司财产的所有者； 现代公司中，股东丧失了对公司财产的法律上的权利，公司资产在法雄上的地位是公司所有 权的对象，然而，从股东全体来看，公司财产和全部利润的最终归属仍是股东，他们集中拥 有公司，公司为他们的利益而存在和运作。由上述内容可见，伯、米恩斯所描述和论证的公 司股东权利的内核是股东的本位。 2 、2 0 世纪7 0 后期，西方国家对公司股东权利的经济学研究被一批经济学家导入公司 治理结构的研究体系内，这表明有人认为公司利益的多元化分布结构已经形成，公司中多样 性的资源配置来源对公司股东权利产生了实质性的影响。奥利弗哈特发表了公司治理理 论与启示一文，之后他又和格罗斯曼联合出版了公司融资结构与管理层激励，发表了 一股一票与公司控制权市场和所有权j j 勺成本与收益：一种垂直合并的理论，他以产 权理论为基础，提出了公司治理理论的架构：即公司治理存在的条件和理论基础是代理问题 和合约的不完全性。代理问题的核心是组织成员( 包括所有者、雇员、消费者) 之间存在利 益冲突，当代理关系平衡协调时，每个人的努力和所有成本都可以得到补偿，因此不需要激 励机制调动成员的积极性，也不需要治理结构来解决争端，因为无争端可言。如果出现代理 问题且合约不完全，则公司的治理结构显得十分重要。完全合约存在着较大的成本，这种费 用就必须建立完善的公司治理结构。治理结构分配公司非人力资本的剩余控制权，即如果没 有在初始合约中详细设定的话，将由治理结构决定其如何使用。格罗斯曼和哈特从产权理论 的不完全合约理论的视角出发来理解所有权关系，认为企业所有权的核心是剩余权，包括剩 余索取权和剩余控制权。但是由于剩余索取权存在不稳定的期望，私有所有权就是剩余控制 权。 3 、英国牛津大学管理学院院长柯林梅耶提出公司治理结构是组织制度安排的观点。他 在 如何配置和行使股东 权利；( 2 ) 如何监督襄评价董事会、经理入员和员i ；( 3 ) 如何设计和实施激磁机制。这壁， 我们可以看出，梅耶的观点区别于哈特，梅耶所讲的治理结构中包括了激励计划，丽在哈特 那里，包含机制的含约安排是影响治理结构性作用的一个条件。钱颖一的学术观点体现了股 东权利利益相关者理论的生成。 4 ，科克化和沃迪克予1 9 8 8 年发表了公司治理静文献回顾文，认为公司治理褥题 燕包括离级管理阶层、黢东、篓事会积其豫利害褶关者的糟亚作题审产生靛越题。构戒公谣 j 治理阉题的基本内容有两方嚣，即是什么和应该是什么。公弼治理结构嚣要回答：( 1 ) 谁从 公司决策或离级管理层的行动中受益：( 2 ) 谁应该从公司决策或禽级管理层的行动中受益。 5 、法玛和詹森于1 9 8 3 年合作发表了经典论文所有权与控制权的分离，其中对公司 股东权利做出了“决策管理”和“决策控制”的分类，他们认为，决策管理包括最初的决策 方案豹提出和其后的执行；而决策控制对包括对方案的和执行决策方案的盗督。公司股东衩 剩通道契约授权的方式在各公镯祝构中进行分配，律隽所有者的股东保窝最终控制投如投票 选举帮罢免董事、审查移批准公司的重大事顼的决策方案，将其他绝大部分决策控嚣权授予 董事会，即公司的意愿权由股东会行使，重大事务决策权和管理权由董事会彳亍使，董事会是 全体股东的利益代表机构。为经营的需要，董事会将决策管理权授予经理。法玛和詹森的理 论与近代公司法的一般制度模式相符，但他们分类概括的研究对公司法学者的研究是一种新 的补充。 现代西方经济学对公司股东权利的研究是经济学微观领域耀题研究半个多世纪以来最 簿煌篇章，无论是构建菜耪理论模型，还是从实迁主义解折公司治理结枣弩鲍生成和运佟规制， 都对公镯股东权利掌控的有效改善和发展、对股东权利市场的合理运行产生了积极的巨大的 推进作用。不仅如此，它还在很大程度上主导了法学界对公司治理结构和公司控制权研究的 方向和路径，他们提出的概念体系、理论假设甚至逻辑结构为许多法学方面的著作和文章移 植，从而促迸了法学研究的新领域和方法论的发展，促进了各国公司法律铽度的变革。由予 法学家 | 】一般排斥珏菜种数学模型去搭建公司股东权剃的理论或实践约体系，因两在取舍经 济学研究成暮时，比较攘崇“公司所有权与控割权分离靛理论和公司治理故理论。公司法 律制度的行动意义上的革命和演进，其实离不开法学家们的话语权的实现。 6 第二节公司股东权利的概念界定 一、经济性权利的来源与属性 由于公司股东权属于经济性权利的一种，因此，要想对公司股东权利有一个正确的认识， 首先就必须对经济性权利作出初步的认识。下面就对经济性权利进行初浅的阐释。 商业社会中的经济权利是权利家族体系中的主流支脉，它昭示了权利主体对社会财富的 拥有和支配受益的资格与能力。几百年来，整个资本主义世界所奉行的“古典自然法学”理 论对权利所做的解释更符合人类社会发展甚至变革的实际需要。格老秀斯是近代第一位自然 法学理论家，他和亚里斯多德一样，认为人的本性是一种社会性动物，为了生存不能不与他 人相处，人不仅希望与他人交往，更有愿望推动社会发展，判断和鉴别利害关系，为将来做 出打算，利益的不同导致必须存在处理人与人之间关系的某些法则，这些法则在社会人群中 普遍存在，它确立行为的正义和非正义，成为衡量是非、善恶的标准，这就是自然法。在自 然状态下，人们普遍地享有自然的权利，这种权利与生俱来，即天赋人权。这些权利的最基 本方面是生命权、自由权和财产权。人的身体及其所从事的劳动和他双手所进行的工作，理 所当然地属于他自己。 借鉴自然法理论的经典结论，并运用历史唯物主义的方法论分析，我们可以对经济性 权利产生的来源属性作如下的概括： 第一、经济性权利的产生与自然人作为主体对社会财富的占有欲望之间有内在的关系。 由于存在于自然状态的可用来维持人的生存的资源有限，人为了生活和算计将来，就要通过 劳动和其他方式获取财产并占有财产，这是人的理性所决定的。生存的需要决定人的行为和 思想，这是物质第一性的唯物史观。于是，我们可以把权利的产生归纳为主观根源和经济根 源。因为生存的现实需要迫使理性的人们不得不寻求在共同生活中协商产生制度和规则来维 护各自的利益，其结果是创造了权利。 第二、由于人类生存的自然方式本身就是社会化的，人们的经济性的权利就必须通过 法律进行规制。权利产生的社会性表现为法律，权利就当然是社会经济关系的法律表现。 第三、自然法理论所描述的权利不可能从天赋的角度达到科学的解释，于是后来的理 论学家们认为自然法实际是人作为高级动物的理性的体现，如自由、平等、有约必践、有害 必偿等，事实上仅仅是一种道德理性。由此可见，道德伦理在某种情况下可以成为权利产生 的补充根源。 经济性权利的属性表达出这种权利对权利人所产生的社会效果，以及法律对其所体现 7 的正常的评价方式和结果。首先，它是一种包含财产内容的权利，可以从物权体系予以理解， 表现形式包括占有、使用、收益和处分等。其次，该种权利可以通过契约的方式产生。是一 种合同请求权。再次，它也会从某种特殊的行为中产生，表现为管理权和知情权，如投资后 的股东权利，包含参与管理的期待利益的权利。第四，为维护既得或应得的权利，完整的权 利还应包括损害赔偿请求权，等等。法律规定这些不同种类的权利，并以社会公共机关的权 威保障其效力，从而维护正常的社会经济秩序。 二、公司股东权利的概念 从以上的分析可以看出，股东权利是一种经济性权利1 ，它既包含权利归属性的物权， 也包含从某种特殊的行为中产生，表现为组织管理内容的管理权和知情权。法律赋予公司以 权利能力，使得公司成为不同于股东的另一民事主体。同时，法律又赋予公司以有限责任， 使得股东的风险被限制在其出资份额之内。股东可以利用公司作为面纱，降低交易成本，减 少商业风险，谋求最大经济利益，收到独资和合伙企业所达不到的成效。这是近代以来公司 作为企业形式被广泛运用的根本原因，公司的盈余最终都要归属于股东。公司用于偿付债务 和承担责任的财产也来源于股东的出资及其经营过程中的增值，公司解散后股东享有剩余财 产取得权，公司本身没有最终的利益和责任。因此，从本质上说，公司是股东借以谋求和实 现自身利益的工具，公司作为社团，是众多股东利益的集合体。单一股东作为社团成员，必 须通过整体的公司行为，遵循社团的规则和程序来实现自身的利益。 综上所述，股东权利是指作为公司成员的股东以公司集体意志，根据团体内部组织规则 和程序行使的内部成员权就是股东权利。 第三节股东权利的内容及分类 一、股东权利的内容 股东权利是公司给予股东各种权益或者所有的权利，具体来说，是股东基于股东资格而 享有的从公司获取经济利益并参与公司管理的权利。主要有以下几个方面的内容： i 、出席股东大会的权利。股东大会作为公司最高权力机关，是股东表达其意愿的重要 机会，股权登记日结束时的在册股东为公司股东。 2 、议决权。即股东有权就股东大会议决事项作出一定意思表示的权利。 3 、选举权。股东有权选举或被选举为公司的董事会、监事会成员。 参见甘培忠：公司控制权的正当行使，法律出版社2 0 0 6 年版。 8 4 、检查权。股东有权检查公司财务状况，监督公司的业务活动，以保证其投资的合理 性和安全性。 5 、股利分配权。对于公司缴纳所得税后的利润，股东在公司提起了公积金和公益金之 后，有权据其所持股份数额请求公司发放股息或红利。 6 、净资产权，或剩余财产分配权。 7 、股份转让权、质押权和补发股票权。 8 、其他合法权利，如诉权、知情权、优先认股权等。 一个经营状况良好的公司，其治理结构应是充分建立在能够确保股东充分行使权利的基 础之上，即所有股东，特别是中小股东享有平等的地位；股东按照其持有的股份享有平等的 权利，并承担相应的义务；股东对法律、行政法规和公司章程规定的公司重大事项，享有知 情权和参与权；股东有权按照法律、行政法规的规定，通过民事诉讼或者其他法律手段保护 其合法权利。从中可以看出，股东表决权和股份取得权是股东最核心的权利。因为只有股东 的权益能够得到保护，股东的积极性与主动性才能充分调动起来，公司的利益才能得到最大 化的实现。 二、股东权利的分类 1 、从股东行使权利的目的来分，分为t l 益权和共益权。自益权是指股东以从公司获取 经济利益为目的的权利或者股东以自己的利益为目的而行使的权利。共益权是指股东以公司 的经营为目的的权利或者股东为自己利益的同时兼为公司利益而行使的权利。前者主要是财 产权，后者主要是参与公司经营管理的权利。两者又可合称为股东所有权。 2 、以行使股东权利的人数来分，分为单独股东权和少数股东权。单独股东权是指不问 股东的持股数额多寡，可以由股东一人单独行使的权利，包括股东在股东会议上的表决权， 宣告股东会议决议的无效请求权等。少数股东权是指持有公司已发行股份一定比例以上的股 东才能行使的权利。股东的自益权从性质而言应当属于单独股东权，股东的共益权则属于少 数股东权。 3 、以股东行使权利的依据来分，分为固有权和非固有权。固有权又称不可剥夺权，是 公司根据国家的法律规定赋予股东的权力。非固有权又称之为可以剥夺权，是指公司可以依 据章程规定或者股东大会决议予以剥夺、限制的权利。一般来讲共益权多属于固有权，自益 权多属于非固有权。 三、股东权利的特征2 2 参见刘彦平：中小股东保护的制度基础，人民出版社2 0 0 6 年版。 9 l 、股东权翻是一种资格权利。股东权翻以具有股东资格为前提，没有股东资格，就 无股东权益。毅东资格国股东按照公司法瓣撬定向公溺投入自己於财产后取褥。 2 、股东权利是一季孛综合性的权铡。公司法理论认失，般东权利既包括股剩分配请求 权、剩余财产索取权、股份转让权等，也包括公闭内部管理权、股东大会的出席权和表决权， 鸯阅公司各种文件帐表的权利以及对公司股东的监督权等。股东权利中的财产权性质和非财 产性质的内容不是一种独立的权利形态，而是股东权利的具体权能，好像所有权中的占有、 使用、处分的具体权能一样。股东权和这种权莉既不属于物权，又不属于债权；既不属予财 产权，也不满于入努权，薅是一种公霹法规定的蹙有独立内涵豹怠括财产权等多种投剃在疼 的综合性的新型的独立的经济性权利形态。因此，从严格盼意义上讲，股东权利不是一静一 般的民事权利，面是一种经济性权利。 3 、股东权利是公司归还给股东的权利。按照民法理论，公司一经登记设立以后，就 成为独立的法人实体，应当自主经营、自负盈亏，并以自己的财产独立承担民事责任，也就 是说，公司应当具有独立的财产权利翱独立的经嚣管瑗权和。但是驭内部来讲，实际上公司 并不具有这种独立的权能。公司法理论认为，公霹是实现黢东利豢麴工其，是分数所有者利 益的种新的实现形式。在这静形式下，股东把自己的财产托付给专家型的人员经营、管理， 相对于其他相关者利益，它是最根本的利益。公阁并没有最终的权刹和最终的责任，最终它 将把自融的权利和责任都让渡给股东，如公司经营的盈余自己并不享有，最终将分配给股东； 公司终止时，所有的剩余财产都必须蒋返还给股东；公闭经营管理权，从内部也让渡于股东， 邸公司必须按照股东的整体意志进行运作，股东大会和董事会都要贯彻股东静意志。因就， 股东权利实际上是公司依法把窦己的权利诡渡给或者嬲还给股东静一种权利。 第二章公司股东权利的正当行使的理论探讨 第一节公司股东权利行使的前提条件 从第一章第三节对殷东权利筋特征邈论述孛可戳看出股东衩剃是一种资格权利，这是黢 东权利戆基本特征之一，是投资入取撂和行使股东权利、承掇股东义务的基础，股东身份的 认定是股东行使股东权利的前提条件，只有真正具备了法律认可的股东资格，取得了股东身 份，其因此而产生的有关公司行为，才是合法、有效的行为。法律也才能相应的予以保护其 合法权益，没有股东资格就无从谈起股东权利。对有限责任公司股东身份的认定，在我国公 1 0 司法中并没有具体规定。但是，股东资格却是决定某一法律主体是否可以投资设立公司的现 实问题。法律空白不仅使投资人无法判断自己是否可以投资，而且增加了工商行政部门和法 院适用法律的困难。因此，对于股东资格阿题需要进行深入的法律分析。 一、认定股东资格应遵循的基本原则 股东资格认定难的原因，除了公司法缺乏明确的定义，公司法论著定义不致外，主 要是因为股东在公司的设立和转让出资时的不规范操作。这就导致审判实践中产生了一个股 东资格的认定标准问题，到底是以是否具有真实意思作为认定标准，还是以是否实际履行股 东义务作为认定标准，或者还是以外观上是否具有股东的名义作为认定标准? 应当说，每种 标准都有一定的合理性，但当这些标准发生冲突时，法院该如何取舍? 牵涉到股东对公司债 权人责任时，有关公司的内外法律关系交织在一起，谁是股东的问题就变得更复杂。我们认 为，人民法院应当在考虑各利害关系人间的利益平衡基础上，结合争议的法律关系的性质， 选定合理的标准，对股东资格作出正确认定。确定有限责任公司股东资格的思路应遵循以下 原则3 ： 1 、保持各方主体的利益平衡。有限责任公司股东资格认定牵涉到股东、公司和债权人 等多方主体的利益，其中，债权人和公司之间的关系属于交易制度范畴。股东和公司之间的 关系属于公司制度范畴，认定股东资格既要充分维护交易制度，又要充分维护公司制度，使 两种制度的功能都得到实现。 2 、维护公司社团法律关系的稳定性。公司作为社团，所涉及的利益主体多，法律关系 复杂，应当保持公司内部各种法律关系的相对稳定。认定股东资格应考虑到尽可能地确认该 公司成立有效，不轻易否定公司已成立的行为，不轻易否定股东资格。 3 、优先保护善意第三人的利益。保护善意第三人的利益，是维护市场交易 秩序和安全的客观要求。具体地说就是认定股东资格涉及第三人、公司以及股东之间的利益 冲突时，应当优先考虑善意第三人的利益4 。 4 、体现商法的公示主义和外观主义。根据民事行为制度，取得股东资格作为一种民事 法律行为，当事人应有作为股东的真实意思表示，没有真实意思表示似乎就不应当认定为股 东，否则有违意思自治原则之嫌。但鉴于相对人与公司交易，通常是通过其外观特征来了解 和判断公司的资信状况，根据商法的公示主义和外观主义，公司应当将其股东、资本等基本 情况以法定的形式予以公开，使交易相对人深知，相对人不承担因公司外观特征不真实而产 3 参见赵旭东主编新公司法讲议，人民法院出版社2 0 0 6 年版 范健、王建文著公司法，法律出版社2 0 0 6 年版 生的交易成本与风险。囡j 琏：，认定股东资格要考虑到当事入的真实意思表示，更要考虑到公 霹对乡 的形式性、努窥性。 5 、剖裁法律规避行为。最常见豹规避公司法的行为包括：为规避法律蓊设挂名股东， 为规避对公闭股东资格的限制设隐名股东。公司设立和出资转让中存在的法律规避行力，会 危及公司法律制度和市场交易安全。认定股东资格时，应对法律规避行为进行规范和制裁， 将相关法律关系达到合法状态，使当事人的不法意图无法得逞。 ：、般东资格认定的魏范性、标志性要件 在殷衷权剩纠纷孛，确认黢衷资格幕要考虑有关兹意思表示方式，股东投利取得兹砖心 ，r 意思外化和表现为一些客观标志。公司法涉及的表意标志有：协议、章程、出资证骥书、股 东名册、工商登记簿。人们通过这些表意标志读取信息，从而判断股东权利取得的意思，因 此，表意标志在股东权利确认诉讼中起着重要的证据作用，确认股东权利的过程实际上就是 对表意标志进行分析、比较、选择和使用的过程，规范股东权利取得行为一般应具备法律所 规定的所有要件和程序，其表意标志不仅应齐全，而且应相互酃证。 l 、股东名册 股东名魈在黢份公司霍有限公司孛的作用帮意义是不一样的，股东名紧在股份公霭中具 有重要意义，它是股份公司召开股东会、分配红利等的重要依据。与股份公司不同的是，肖 限公司股东人数少，稳定性差，在夫妻二人投资的有限公司中，他们一般不会制作股东名册。 所以，有限公司的股东名册的重要性比股份公司低。 笔者认为，赋予股东名册剖设股东权利的作用是十分危险的。因为，股东名册容易被伪造 粒编造，其可信度缀差。股东名瓣是公露在登记戳后制作的一个文件，存放在公司。公露法对 予名怒麴形式没有规定，实践当中有煞是电子名麓，有的是书蕊名璐，有的是蜀头名耱。公司 与股东存在着法律上的利害关系，公阂总裁有条件随意摆弄股东名册，公司的控股股东也有 这样的便利。因此，不能认为股东名册有记载的就是股东，没有记载的就不是股东。 除了不能赋予股东名册创设股权以外，一般认为股东名册的作用是：股东名册是一种 内部登记行为，但该登记行为与工商登记一样同属于宣示性登记和证权性登记，而非刨设性 登记。在股东与公弼之闻发生股东投利争议时，股东可以将股东名衢作为其享有股东权剩豹 逐骧。我蓬公司法第3 3 条规定描记载予段东名j l 器的股东，可以依据股东名瓣靛记载主张 行使般东权利。另外，将股东记入公闭股东名腮，是股东鲍权铡，公司的义务。股东名盟未记 载的股东，也不是必然没有股东资格，因为公司拒不作股东登记或登记错误，属于履行义务不 当，不能产生剥夺股东资格的效力。在股东与公司之间发生的股东权利确认纠纷中，股东可以 1 2 依据股东名册主张权利。但是反过来，如果股东名册没有登记，则公司不能据此否认股东的股 权。 2 、工商登记 公司设立和变更的登记属于工商登记之一种。就商事登记的性质而言，可分为两类：设 权性登记和证权性登记。如果登记制度十分完备，不会出现形式权利人与实质权利人不一致 的情况，则公信原则采纳的有无，并不重要。需指出的是，证权性登记不同于设权性登记，证权 性登记并没有创设权利的作用。就确认股东身份与工商登记的关系而言，首先要明确的是， 股东身份是否是工商登记的事项。其次，股东身份的登记是设权性登记还是证权性登记? 就公 司设立登记时的股东登记而言，在我国设立登记采纳的是登记要件主义，设立登记对于公司 来说具有创设法人资格的效力。但是这并不表明属于设立登记事项之一的股东登记就具有创 设股东资格的权力。因此，只要股东的人数符合法定要求，其姓名或者名称并非是取得法人资 格的必备性条件因此，可以这么认为，我国的公司登记管理条例并没有明确区分哪些是证权 性事项，哪些是设权性事项，而是将两者混合规定。即使登记有瑕疵，根据商法的外观主义原 则，第三人仍可认为是真实的，并要求所登记的股东承担责任。 3 、协议 无论是发起设立公司还是增资扩股，还是股东权利转让、赠与都存在着相关协议，有的 是口头的，有的是书面的。协议书和契约是股东权利诞生和流转的摇篮。因此，相关协议和契 约具有重要作用，协议的约定对于股东权利的确认具有重要意义。如果协议的约定与章程不 发生冲突，则在内部关系中确认股权时，协议的证据价值等同于章程。因为这些协议的相关内 容依法要在章程中表现出来，协议是变更公司章程的基础。又由于协议的实际履行情况与协 议的规定可能会产生差异，因此，将协议作为股东权利认定证据使用肘，还要注意协议的实际 履行与协议本身是否一致。 在对外的效力上，由于协议没有公示力，其效力低于章程，与章程相冲突时，应当以章 程为准。 4 、公司章程 章程是判断股东身份的最重要的标志、最实质的标志。这是因为： 1 ) 公司法规定，公司章程应当记载股东的姓名或者名称、股东的权利义务、出资方式 和出资额等，股东应当在公司章程上签名盖章。股东签署章程的行为，说明行为人有作为公司 股东的真实意思表示。， 2 ) 公司章程对公司的其他主体具有当然的约束力，章程不仅约束公司的股东而且约束 1 3 公司董事等高级管理人员。所以受章程约束的主体都应当尊重和认可股东通过签署章程所表 现的股东的真实意思。 3 ) 章程具有重要的法律地位和意义。公司作为营利性组织，是由人和财产根据一系列 的规则建立起来的。这些规则包括自由制定的规定和公司法规定的强制性规则。自由制定的 规则来自于章程和其他契约。章程是公司的“宪法”，章程对于公司的作用犹如宪法对于国 家的作用。 4 ) 公司章程是提交公司登记机关核准的重要文件，在设立公司、变更股东、经营范围 等事项时公司章程均要进行变更登记。 经过登记的章程既具有对内的效力，又具有对外的效力。公司章程对内是确定股东资 格及其权利义务的主要根据，具有对抗股东之间其他约定的效力：对外则具有公示和公信的 效力，是相对人据以判断认定公司股东的重要依据。 5 、出资证明书 公司法规定，公司成立以后，公司依法应当向股东签发出资证明书。出资证明书，必须 载明下列事项：公司的名称、公司登记日期、公司的注册资本、股东的姓名或者名称、缴纳 的出资数额和出资日期、出资证明书的编号和核发日期，公司的出资证明书必须加盖公司印 章。在实践中，有些公司签发给股东出资证明书，名称就叫出资证明书，有的叫股权证，还有的 叫股单。其实，不论是出资证明收还是股权证还是股单，其性质都是相同的，都是股东身份的 证明。 出资证明书是公司签发给股东的证明凭证。出资证明书虽然没有创设股东权利的作用， 不是设权证券，但是，出资证明书是典型的证权证券，它一方面证明股东出资、公司收到出资， 另一方面证明了持有人的股东身份世界范围内，自有公司制度以来，以出资或认购股权而获 取的出资证明、股份证书是股东资格的凭证，在无充足的反证证明此类证据为虚假、无效或 不合法时，即可依此确认股东之资格。有限公司成立以后，公司依法应当向股东签发出资证明 书，签发出资证明书是公司的义务在股东出资后，公司因为疏忽、故意、懈怠等原因没有进 行工商登记就签发给股东出资证明，则公司不得以没有办理工商登记或股东名册的变更为理 由否认股东的股东身份。 第二节公司股东权利正当行使的理论依据 一、公司股东权利的正当行使与公司治理之间的关系 1 4 经济性权利，可以依据不同的标准进行分类，如果以权利存在形式的活性能力为标准进 行划分，可以分为静态性权利和动态性权利。公司股东权利是一种动态性权利，从公司股东 权利存在与表现的动态性，公司股东权利的运作牵扯利益的广泛性，公司股东权利容易产生 利已损人行为的倾向性等情况看，公司股东权利的行使在现代社会中能够广泛影响人类的生 活。虽然对大多数人来讲其影响是间接的，随着公司治理结构的逐步改善和中小股东维权意 识的提高，股东权利的行使必然越来越倚重于正当性的价值，以使这种权利的利用所产生的 福利为全体社会成员所享受，公司管理中的经济民主得以张扬，公司的长远利益得以巩固和 延伸。实践证明，制度的完备和社会意识的进步可以改变人性，全球范围内特别是在中国内 地公司的控制者滥权的情况确实不少，但越来越多的企业家们十分注意学习和历炼，包括乐 于接受来自于公司其他利益主体的制约，毕竟适宜于孤傲的经济独裁者一手遮天的强人治理 模式的空间在日渐变小，理性的公司控制者不能不承认和接受权利行使的正当性价值的存在 意义。公司利益的保障和股东利益的最大化会在公司经营方针和政策中确立稳固的位置。公 司经营的成就实际上受到多种因素的影响，一个企业的成功不仅仅得益子控制者的忠诚与勤 勉，还取决于市场开发、资源利用、管理水平、产品和服务质量、经济的宏观形势等。但一 个非常的明显的道理是：如果公司的资金被大股东非法占用，公司经营所需的资金就会吃紧， 公司就无法购买原材料和支付短期债务，公司的市场信誉会受损，公司绩效自然会转差；董 事们滥用公司资产为自己谋取额外好处，公司同样会蒙受损失，公司绩效也不会正向发展。 反之，只有公司的治理绩效提高了，公司股东的权利也才能够得到最大限度的体现和发挥， 股东权利的保护也才能够真正落到实处。股东权利的正当行使也即公司的治理绩效与股东权 利结构之闯的关系也就成了非常现实的需要。 二、公司股东权利正当行使的几种重要理论 公司股东权利的正当行使不仅包含了与公司存在利益关系的各类主体的合理期待，而且 表达出通过法定的方式和协议方式产生的对公司控制者的义务，以及公共权力机关控制权行 使的正当性的理性评价和政策导向。围绕公司股东权利的这些价值的产生和维护自然在于利 益主体的意识觉醒和普遍诉求，而其体现于完善的制度体系中，则依赖子指导理论的创建。 1 、信义义务理论 信义义务理论源自于英国衡平法，其产生距今约有上千年的历史。信义义务揭示处在信 托法律关系中的受信人必须对委托人和受益人负有的诚信、忠实、正直并为其最佳利益工作 的义务。委托人将某种利益的所有权交付给受信人，受益人的利益获取取决于受信人的行为， 受信人对委托人和受益人的服务不能够按普通的专业服务标准约束，法律上对其提出了强制 1 5 性的信义义务，以保护受益人的利益和信托法律制度的庄严和威力。在现实社会中，负有信 义义务的人应当是委托人的忠实的朋友、意思执行人、信赖事项的受托付者，他们应当具备 诚实、正直、谨慎的品质，应当是社会良心和社会道义的代表和维护者。受信人的行为标准 比较市场道德要严格。受信人的行为仅仅是诚实是不够的，在最敏感的细节上也必须正直， 受信人的行为标准一直是维持在高于普通人之上的水平。 信义义务理论在普通法系国家历史悠久，影响深远。在1 8 4 4 年以前，英国的大多数公 司不具备独立的资格，衡平法院在处理董事与公司之间的关系时往往视董事为公司的受信 人。信义义务是一种由受信人对受益人承担的具有最大诚信、忠诚、信任和正直的义务，如 律师对其客户、公司管理人对股东等。该种义务要求义务人须具备绝对诚实、忠诚，以及为 受益人的最大利益奉献的高标准品质。 信义义务的具体内容因受信人所处的地位和职责而有不同。法律上可以分类为积极的作 为义务和消极的不作为义务。作为义务要求受信人在处理受信事务时履行必要的谨慎义务： 不作为义务则强调避免利益冲突，从而履行忠实义务。澳大利亚法学家芬恩教授解析忠实义 务为8 项内容：1 ) 不得从其掌握的财产中获得未经授权的利益；2 ) 不得处于自己的利益与 职责相冲突的境地；3 ) 不得处于不同的职责存在利益冲突的境地；4 ) 不得损害雇主的利益； 5 ) 不得施加不当影响；6 ) 不锝牟取附属财产；7 ) 不得滥用保密信息；8 ) 不得利用优势信 息购买受经营的财产。英国法律委员会1 9 9 2 年在其公布的信义义务与规制准则：讨论稿 中，将受信人的忠实义务概括为4 项：1 ) 不得有利益冲突；2 ) 不谋取未经同意的利润；3 ) 不滥用保密信息；4 ) 忠实不二的原则。 2 、委托代理理论 委托代理理论本是法学领域的一个范畴，它是指一人代他人为某种行为而形成的法律关 系，往往涉及委托人( 也称为被代理人) 、受托人( 也称为代理人) 、第三人( 或称相对人) 之间的关系。即使在董事与公司的关系方面，英美法系学者早就主张董事是公司的代理人， 董事与公司之间存在代理关系。“法官在不同的场合，认为董事是代理人，受托入或 经理合伙人。删董事可以正确地说成是公司的代理人。公司本身不能由其自己来进行活 动它只能通过董事进行活动。因此，关于代理人的一般规划适用于他们代表公司所签 订的任何合约或进行的任何交易。因此，他们对其职权范围内单纯作为公司代理人进行的活 动不承担个人责任；在此种情况下，应该负责的是公司。打“董事要行使公司代理人的职责，