（民商法学专业论文）论股份公司的股东表决权信托.pdf

山东人学硕l ：学位论文 中文摘要 股东表决权信托作为获取或维持对公司控制权的一种手段，从在美国判例法上产 生到现在已经有一个世纪的历史了。借用传统的信托制度，美国人不断完善股东表决 权的行使方式，创造了表决权的信托行使方法，并将其扩张之公司的设立、运营、重 组等不同阶段，对公司复兴、企业政策的持续和稳定、企业的融资等方面起到了良好 的效果。可以说，股东表决权信托是美国法学界在探索股东如何行使表决权进程中的 又一独创，为完善股东表决权制度和保护中小股东利益提供了一个全新的视角。 我国虽然没有关于股东表决权信托这一制度的法律规定，但是，法律也没有禁止 性规定。而且，近几年这种通过信托方式行使股东表决权的手段已经在我国开始出现。 可以预期，随着信托制度的发展和运用领域的不断扩张，表决权信托制度将在我国的 股份公司中发挥越来越大的作用。有关表决权信托制度的法律问题也将成为我国学术 界和司法界的面临的一大课题。 本文除去前言和结束语共用了四个部分的内容对这一制度进行了阐述。 第一部分试图通过对股东表决权信托制度的概念、法律特征、历史沿革、制度功 能以及与相似制度的比较等五个问题的分析，为这一制度在我国的发展找到依据，并 为我国关心该制度的人提供基本的素材。 第二部分在借鉴和评判美国股东表决权信托制度的基础上，结合我国现有的法 律，对我国的表决权信托制度的成立生效和运行问题进行了阐述。重点阐述了表决权 信托的成立要件和表决权行使的限制等问题。 第三部分则从表决权信托法律关系的角度对表决权信托的主体、客体、内容进行 了本土化的阐述。该部分重点对学界争议很大的表决权信托的客体问题进行了论证。 从信托财产的要求、登记公示的需要、基于信托财产和其收益的关系、基于表决权信 托和股权信托的关系、基于表决权不能单独买卖的要求等五方面出发，笔者认为表决 权信托的客体应该是股权。 第四部分结合我国的实际情况包括制度环境、法律环境、实践需要以及表决权信 托制度在我国的特殊运用，从可行性、必要性两方面论证了我国引进这一制度的合理 性。并且就这一制度在我国应采用立法模式提出了自己的看法。 关键词z 股东表决权；信托；股东表决权信托 砂冬饷湖8 上2 i 山东人学硕妒，位论文 。- _ 。_ 。_ l l _ i - _ _ _ - - - _ _ - - - - - 。_ ，一 a b s t 碡a c t s h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s tr i g h t , a saf n e a n so fr e q u i r i n ga n dm a i n t a i n i n gt h e d o m i n a t i v er i g h to fc o r p o r a t i o n , h a se x p e r i e n c e dm o r et h a no n ec e n t u r ys i n c ei t 印p e a r e d f r o mt h ec a s eo fl a wo fa m e r i c a b ya d o p t i n gt h et r a d i t i o n a lt r u s ts y s t e m ，a m e r i c a n s c o n t i n u o u s l yp e r f e c tt h em e a t l so fs h a r e h o l d e r sv o t i n gr i g h ta n dc r e a t et h ew a y so ft h e v o t i n gt r u s t ，w h i c hh a v eb e e ne x t e n s i v e l ya p p l i e dt od i f f e r e n ts t a g e so ft h ef o u n d a t i o n , n m n i n ga n dr e o r g a n i z a t i o no ft h ec o r p o r a t i o na n d8 0o n i th a sag r e a te f f e c to nt h e s t a b i l i z a t i o na n dp e r s i s t e n c eo ft h ec o r p o r a t i o n sp o l i c i e s ，r e c o n s t r u c t i o na n df i n a n c i n go f t h ec o r p o r a t i o n i ti st os a yt h a ts h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s ti sa n o t h e ru n i q u ec r e a t i o ni nt h e p r o c e s so fs e e k i n gh o w t oe x e r c i s ev o t i n gr i g h ti na m e r i c a nl a wf i e l d ，w h i c hp r o v i d e sa n e wp e r s p e c t i v ef o rp e r f e c t i n gs h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s tr i g h ta n dp r o t e c t i n gs m a l l s h a r e h o l d e r s b e n e f i t t h e r ea 坞n ol a w sa b o u tv o t i n gt r u s ti nc h i n a ；n e i t h e ri st h el a w sf o r b i d d i n gt h i s b e h a v i o lt h e r e f o r e ，t h em e 孤坞o fe x e r c i s i n gs h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s tr i g h th a se m e r g e d i nc h i n a w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft r u s ts y s t e ma n de x t e n s i o no ft h ea p p l i c a t i o nf i e l d , i ti s e x p e c t e dt h a tv o t i n gt r u s ts y s t e mw i l lp l a ya m o r ea n dm o r ei m p o r t a n tr o l ei nc o r p o r a t i o n t h el a w f u lp r o b l e m sa b o u tt h ev o t i n gt r u s tw i l lb c c , o m eas i g n i f i c a n tp r o j e c ti na c a d e m i c a n dj u r i s p r u d e n t i a lc i r c l e si nc h i n a b e s i d e st h ep r e f a c ea n de n d i n g , t h i sp a p e rw i l lb ed i v i d e di n t of o u rp a r t st oe l a b o r a t e t h i ss y s t e m p a r tit r i e st of i n dt h eb a s i sf o rt h ed e v e l o p m e n to fv o t i n gt r u s ti nc h i n aa n dp r o v i d e 8 0 m eb a s i cm a t e r i a l sf o rp e o p l ew h oa r ec o n c e r n e da b o u tt h i ss y s t e mb ya n a l y z i n gt h e c o n c e p t i o no ft h e s h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s t , t h ed e v e l o p m e n to fi t sh i s t o r y , t h el e g a l c h a r a c t e r i s t i c s ，t h ef u n c t i o no ft h es y s t e ma n dc o m p a s s i o nb e t w e e nt h es i m i l a rs y s t e m sa n d s o o i l b a s e do nu s i n ga n dj u d g i n ga m e r i c a nv o t i n gt r u s ts y s t e m , p a r ti ia n a l y s e st h e e s t a b l i s h m e n ta n de f f e c t i v e n e s so fv o t i n gt r u s ti nc h i n at h r o u g hc o m b i n i n g 、i io u r c u r r e n tl a w e m p h a s i si sp l a c e do nt h ee l e m e n t so fa ne f f e c t i v ev o t i n gt r u s ta n dt h e 2 山东火学硕。i ：学位论文 l i m i t a t i o n so ft h ee x e r c i s i n go fv o t i n gt r u s ti nt h i sp a r t p a r ti l ld i s c u s s e st h es u b j e c t ，o b j e c ta n dc o n t e n t so ft h ev o t i n gt r u s tf r o mt h ev i e wo f l e g a lr e l a t i o n t h i sp a r tm a i n l yf o c u s e so nt h ep r o b l e m sa b o u tt h eo b j e c to fv o t i n gt r u s t w h i c hc a u s e sl o t so fd i s p u t e si na c a d e m i cf i e l d t h ea u t h o rt h i n k st h eo b j e c to fv o t i n gt r u s t s h o u l db et h es h a r e s t h er e a s o n sa r ea sf o l l o w s ：t h ef i r s ti st h ed e m a n do f t r u s t sp r o p e r t y t h es e c o n di st h en e e do fr e g i s t e r i n g t h et l l i r dr e a s o ni st h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt r u s t s p r o p e r t ya n dp r o f i t t h ef o r t hi st h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nv o t i n gt r u s ta n ds h a r et r u s t t h e l a s ti st h a tv o t i n gr i g h tc a nn o tb a r g a i na l o n e f i n a l l y , b ya n a l y z i n gt h ep r a c t i c a lc o n d i t i o n s i nc h i n a , i n c l u d i n gt h e s y s t e m e n v i r o n m e n t ，l a we n v i r o n m e n t , n e e da n dt h es p e c i f i cu s a g ei nc h i n a , t ot r a n s p l a n tt h i s s y s t e mi sp r o v e dt ob er e a s o n a b l ef r o mt h et w oa s p e c t so ff e a s i b i l i t ya n dn e c e s s i t yb yt h e a u t h o r k e yw o r d s ：s h a r e h o l d e r sv o t i n gr i g h t ；t r u s t ；s h a r e h o l d e r sv o t i n gt r u s t 刁冬掬砒j 纠 3 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 乏垒抽：日期：洫对 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 乏垒掏导师签名：髦亟触 e l 期：巡：上：雹 山东大学硕二e 学位论文 引言 股东表决权又称投票权，是指股东基于出资而有权参加公司的股东会，并 就决议事项作出一定意思表示的权利。股东行使表决权即表明其对公司的业务 发展的个人意象，从而对公司业务施加影响。从法律上讲，公司任何重大决策 都是股东集体表决的结果。表决权连接着所有权与控制权，但对于中小股东来 说表决权的这一作用却无从体现。较小的投资额使他们对控制权没有兴趣，即 使它们愿意参与控制权争夺，其成本和收益也明显不对称。在这种情况下，中 小股东宁愿选择“搭便车一的行为。这对于整个市场经济的发展是不利的。因 此，保护中小股东的利益是我国证券法和公司法实践中普遍受到关注的问题， 但实际效果却一直很难令人满意。新修改的公司法在保护中小股东利益方面作 出很多新的制度性的规定如股东代表诉讼、累计投票制、知情权范围的扩张等 等。但是，一方面，契约的不完全性、股东和管理者之间的信息不对称以及管 理者的道德风险会对中小股东的利益产生影响；另一方面，任何权利的实现都 需要有相关的制度保障。除了赋予中小股东权利外，还需要一些组织和市场机制 来保护中小股东的权益。公司法规定了表决权代理制度，但是这一制度还存在很 多缺陷。因此，可以引入表决权信托制度，通过对表决权的重新安排为中小股 东权益的保护提供一个较好的外部控制手段。 美国法上所独创的表决权信托制度是公司法上表决权间接行使机制与信托 制度的融合，其实质是股东将其出席股东大会并行使表决权的权利集中于一个 或数个受托人，使受托人通过董事的选举或其他决议事项的表决，以影响或控 制公司业务决策并使其达到符合委托股东意愿和要求的一种法律设计。也可说 是利用信托机制集中行使表决权以控制公司经营的一种法律机制。这一制度自 十九世纪后期施行以来，历经波折最后逐渐推广，到现在被域外各国移植引进， 显示出其强大的制度活力。由于，这一制度是建立在信托制度的基础上，而英 美国法系国家信托财产的基本理论是：信托财产的所有权具有双重性，也就是 一个财产可以有两个所有权。这种理论同大陆法系的一个财产只有一个所有权 的理论是完全不一样的。目前来看，这种一个财产两个所有权的思想还很难被 人们完全接受。因此，许多学者还是反对建立在此基础之上的表决权信托制度 山东人学硕i - 学位论文 的。但是，两大法系的一个共同特点就是都认为信托制度是一种“受人之托， 替人理财“的制度。这一共同点为我国引进这一制度打下了基础。若能结合我 国国情对之加以改造利用，实乃有利于我国表决权制度的完善。表决权信托对 于保护中小股东权益，优化公司治理结构；保障债权人贷款的偿还，从而协助 公司融资；保持公司股权结构的相对稳定，从而确保公司经营管理的安全与持 续等方面都有重要作用。 借鉴域外先进法律制度，应当深入分析研究该制度产生的背景、所要解决 的具体问题、该制度的理念及效益，然后针对本国国情决定取舍从而实现本土 化。这就要求既要反对浅尝辄止，又忌盲目照抄照译法条有鉴于此，本文从法 史学的角度着手，探讨股东表决权信托的起源和演变，同时，从比较法的角度 厘清股东表决权的概念并比较各国立法例，然后从法理学、法哲学、民商法学 等角度对股东表决权信托的法律特征、制度功能、与其他项类似的表决权形式 制度的比较作一基础性的分析，并着重论述股东表决权信托的法律关系( 包括 主体、客体和内容) ，同时对股东表决权信托的成立及生效要件、行使的原则和 限制进行了论文。最后，从可行性和必要性的角度说明我国已经具备了实施这 一制度所需要的环境，并就立法模式提出了自己的建议。 2 山东人学顾i ：学位论文 第一章股东表决权信托的基本理论 第一节股东表决权信托的概念 信托起源于1 3 世纪英国的用益制度( u s e ) 。从用益设计到信托设计的过程中， 衡平法精心构筑了信托的理念。信托本身所具有的巨大弹性空间和广阔的适用 性决定了其的创新潜质。在现代，信托制度被广泛地运用于商事领域，而由美 国法创设的表决权信托制度就是信托制度在公司领域中的创新。由于这一制度 发觞于判例法国家，立法上没有明确界定其定义。因此，关于表决权信托的定 义学者们各有不同的理解。即使在其发源地国家也未能够形成一个统一的答案。 在美国，有的学者从实务操作角度将其定义为：“在某一既定的期间内，股东将 股票的法律上的所有权和表决权转移给一个或若干个受托人，从而将分散在全 体股东身上的公司控制权集中在受托人手中( av o t i n gt r u s tm a yb ed e f i n e da sa t r a n s f e ro ft h el e g a lt i t l ea n dv o t i n gp o w e ro fs h a r e so fs t o c ko fac o r p o r a t i o nt oa t r u s t e eo rt r u s t e e sf o ral i m i t e dp e r i o df o rt h ep u r p o s eo fc o n c e n t r a t i n gc o n t r o lo f s u c hc o r p o r a t i o ni nt h eh a n d so ff e w e rt h a nt h ew h o l en u m b e ro fi t ss h a r e h o l d e r s ) 。 可见，这一定义更注重于表决权信托的性质和功能。而美国的另一学者罗伯特w 汉密尔顿在他的公司法一书中则是这样定义的：“表决权信托是通过一个正 式的表决权契约将股东表决权授予受托人，通常其他诸如股利取得权等股东权 利仍然被股份受益人所享有一。( v o t i n gt r u s ti saf o r m a la r r a n g e m e n tb yw h i c h r e c o r dt i t l et os h a r e si st r a n s f e r r e dt ot r u s t e e sw h oa r ee n t i t l e dt oe x e r c i s et h ep o w e r t ov o t et h es h a r e s u s u a l l y , a l lo t h e ri n c i d e n t so fo w n e r s h i p ，s u c ha nr i g h tt or e c e i v e d i v i d e n d s 。a r er e t a i n e db yt h eb e n e f i c i a lo w n e r so ft h es h a r e s ) 可能是出于学术研 究的原因，这一定义更多的是关注表决权信托的成立的要件。还有学者认为：“表 决权信托是指按照表决权契约的规定，几个股东以信托的形式将自己手中的股 份集合起来交给一个或几个受托人，由受托人在董事的选举事宜上行使表决权， 从而达到对公司经营事务的控制权。 ( v o t i n gt r u s t i sa na g r e e m e n tw h i c h 回b u r k e ”v o t i n gt r u s t sc u r r c n t l yo b s e r v e d ”m i n n e s o t al a wr e v i e w x x l v ( 1 9 4 0 ) p 3 4 7f o o t n o t e 转哆l 白t 啊拌：论荚国泫i ：的。表决权信托”及对我固的僻鉴意义 ，对外经济贸易人学颂i ：学位论文 l lw 汉街尔顿著l 公l d 法) 中固人民人学i l j 敝社2 0 0 1 年版，第5 9 0 页 3 山东大学硕i ：学位论文 a c c u m u l a t e si nt h eh a n d so fap e r s o no rp e r s o n ss h a r e so fs e v e r a lo w n e r s ，i nt r u s t ， f o rt h ep u r p o s eo fv o t i n gt h e m ，i no r d e r ，t h r o u g ht h es e l e c t i o na n de l e c t i o no f d i r e c t o r s t oc o n t r o lt h ec o r p o r a t eb u s i n e s sa n da f f a i r s ) 这一定义则从构成要件和 表决权信托的目的、功能等两方面进行了概括。 日本商法并没有关于表决权信托的相关规定，但是，以朝日报社的股份管 理信托的设定为契机，在日本商法学界也开始了研究表决权信托的学者。一般 认为在日本关于表决权信托有广义和狭义两种观点。广义的是指委托股东自己 持有股份，只将作为一种股东权利的表决权从股东权中分离出来，股东只将表 决权进行信托。而狭义的是指以让受托人行使表决权为目的，将股东权中的所 有权利进行信托。 由于广义上的表决权信托是以表决权为信托对象，将表决权 从股权中分离出来，这种做法受到一些学者的质疑，因此，一些日本学者都是 从狭义的角度对其进行定义的：所谓表决权信托，是作为一种获得对股份公司、 企业支配权的法律手段，为了维护委托股东的利益，统一行使股份上的表决权， 通过众多股东( 委托股东) 和受托股东( 登录股东) 之间，或者每个股东和( 共 同) 委托股东之间的信托合同，股东在一定期间将自己拥有的股份信托给受托 人，该受托人为了委托人和受益人的利益，在信托期间信托委托人的股份，行 使股份上的表决权以及另外所有权利的一种信托制度。囝 随着2 0 0 1 年 ，漆丹译，载经济法论丛 ( 第8 卷) 中国方正出版社，2 0 0 3 年 版。第3 6 5 页。 错ii ll 中野正俊：股东表决权信托漆丹译筑经济法论从( 第8 卷) ，中国方正出版社2 0 0 3 年 版，第3 6 5 页。 劬粱i ：i ：论表决权信托 载法律科学 ，2 0 0 5 年第l 期第8 3 页。 o 梅慎实著l 现代公d 法人治理结构规范运作论中固法制m 版社2 0 0 1 年版第3 2 3 - - 3 3 3 页 4 山东大学硕：l 二学位论文 他信托文件将其持有的表决权股份转让给另一名或数名委托人，受托人在约定 或法定期限内为实现特定目的而持有股份，并行使表决权的信托形式。 从以上众多观点可以看出，在我国关于何为表决权信托还有争议，争议的 焦点主要集中于表决权信托的对象究竟是“表决权 还是“股权”。可以说，这 一争议也是各个国家之所以对表决权信托的概念一直未达成共识的主要原因所 在，因此，这个问题的解决意义重大。从理论上讲，能够作为信托财产的应该 是那些可以体现信托本质双重所有权的财产。而表决权只是一种人身权， 虽然也具有一定的经济价值，但这种经济价值需要通过请求权来实现。因此， 笔者更赞同表决权信托的标的是股权。关于这个问题将在以后的章节中进行详 细阐述。故不赘述。从这个角度，笔者认为表决权信托是指股份有限公司的一个 或数个股东根据协议，在一定期间内，以不可撤回的方式将自己所有的股份信 托给受托人，该受托人为了一定的合法目的在协议约定或法律规定的期间内主 要行使股份上的表决权以及另外所有权利的一种信托制度。其中，将其股份进 行信托的股东为委托股东，当没有另外指定受益人时，委托股东同时为受益人 ( 而且这种情况在表决权信托中也是最常见的) 也称为表决权信托证书持有人 ( v o t i n gt r u s tc e r t i f i c a t eh o l d e r s ) ，受让表决权的受托人为表决权信托受托人，又 称为登录股东( r e g i s t e r e ds h a r e h o l d e r s ) 。二者之间达成的协议为表决权信托协议 ( v o t i n gt r u s ta g r e e m e n t ) ，委托股东从受托人处取得的证明其权利的法律文件为 表决权信托证书。 第二节股东表决权信托制度的历史沿革 一、美国 ( 一) 在判例法上的沿革 在美国，表决权信托制度经历了从否定到肯定的命运。在判例法上，关于 表决权信托的最早记载是1 8 6 4 年的布朗诉太平洋邮船公司( b r o w nv p a c i f i c m a i ls t e a m s h i pc o m p a n y ) 一案。该案的大体经过是这样的；当事人通过合同的 方式将股票授予b r o w nb r o t h e r s ，协议规定，授予的期限为四年，在这期间， 该公司的所有股东不能将股票出售，股东就投票事宜授予委托人不可撤销的代 回刘俊海著。股份自限公司股东权的保护( 修订奉) ，法律j l l 版社，2 0 0 4 年版第2 6 6 页 s 山东人学硕。i ：学位论文 理权，股东则有权从委托人那尾取得表决权信托证书，从而受托人能行使股东 表决权以控制公司董事的选举。之后，一些股东向法院申请禁令，禁止委托人 以自己的名义行使表决权，而其他赞同的股东却向法院申请禁止这些股东的行 为。法院审查以后认为没有合理的理由不承认表决权信托在实质上是有效的。 并且认为，只要受益人( 表决权信托委托人) 不打算撤销委托行为，受托人就 有权以自己的名义行使表决权。接着在1 8 6 8 年，a t l a n t i c & g r e a tw e s t e r n 铁路 公司签订了表决权信托合同，该合同的内容可以说和现在已经定形的表决权信 托协议的内容基本一样。1 8 7 3 年左右，美国所有的州都遭受了经济危机，为了 挽救因经济危机而濒临破产的铁路公司，股东表决权信托被运用于铁路公司的 整改复兴中，并对其的发展起了关键性作用。表决权信托产生时美国正处于自 由资本主义的末期，整个社会经济还尚未感受到来自垄断的危害，另一方面， 作为一个新生事物人们对其利弊的认识还需要一个过程。况且，表决权信托的 推广是得益于它以公司复兴为目的，具有正当性和合法性。因此，这种法律手 段在产生之初并未遭到强烈的反对。 到了1 9 世纪末期，经济危机的阴霭终于散去，产业界迎来了景气时期。生 产力的飞速发展，使得同行业的不同企业之间的竞争愈加激烈。表决权信托作 为一种垄断手段被广泛运用。1 8 8 2 年，根据美国律师缪赛尔多德的建议，美孚 石油集团的4 0 家公司组建为新的俄亥俄美孚石油公司，原4 0 家公司的股东， 把他们持有的股票信托给新成立公司的9 名董事，9 名董事作为表决权受托人， 。行使股东表决权及利润分配领受权等股东应享有的一切权利。股东则从董事会 处领取表决权信托证书，作为领取股息和享受其他经济权益的凭证，从而使在 表面上看似独立的这4 0 家公司事实上全部成为新成立公司9 名董事控制下的联 合企业。继此之后，1 8 8 4 年成立的美国棉籽油托拉斯( a m e r i c a nc o t t o n0 i l t r u s t ) ，1 8 8 5 年成立的全国亚麻籽油托拉斯( n a t i o n a ll i n s e e dt r u s t ) ，1 8 8 7 年 的酿酒业和牛饲料业托拉斯等企业联合，均采用了这种方法，从而导致股东表 决权信托迅速发展起来，其结果是对各产业部门垄断组织的发展产生了重大的 影响。这一阶段，表决权信托在不断发展的同时也逐减显露出其弊端。如导致 价值规律被扭曲，市场调节机制失灵，严重损害中小企业及广大民众的利益。 梅慎实著：现代公司法人治理结构规范运作论，中国法制“；版社，2 0 0 1 年版第3 2 2 - - 3 2 3 页 曲古 1 5 f 英人：支配集中论 ，有笠阁。第1 3 8 贞。转哼i 白：il ll 中野正俊z 股东表决权的信托行使潦 丹译载经济法论丛 ( 第8 卷) 中固方正l i i 版社第3 5 9 贝 6 山东大学硕士学位论文 针对这些弊端，美国于1 8 9 0 年制定了世界上第一部反垄断法即 ，载荧中法律评论 2 0 0 6 年第5 期，第铂页 卞耀武主编：中华人民共和国信托法释义 法律j i ；版社，2 0 0 2 年版，第2 9 0 页 t j 奉商法第2 3 9 条第4 项规定：“股东委派2 名以j ：代理人j l i 席股东全会时，公习可予以拒绝 il ll 古奉健一关于表决权信托的苍十法律问题 阪法第”号( 1 9 7 5 年) 第的页转哼i 白粱上上l 论表决杈信托 载法律科学 2 0 0 5 年第l 期第贞 毫 山东大学硕? t ：学位论文 律上没有关于表决权信托的规定，但是学界关于这一制度及其效力的讨论还是 很多的 三、德国 德国的信托法没有继受英美的信托法，它来源于古罗马的信托( f i d u e i a ) ，有 着自己的特点。德国法没有对信托进行系统性的规定，只就一部分信托形式作 了规定，该国成文法的寄托表决权，也就是股东将其股票寄托于某特定金融信 托机构并授予其投票资格。德国股份公司法第1 3 5 条第( 1 0 ) 项规定：“一个 信贷( 金融) 机构为一名股东保管公司的股票，并且向公司的股东自荐在股东大会 上行使表决权，那么它就有义务接受这名股东在同一股东大会上行使表决权的 委托。一 四、我国台湾地区 我国台湾地区 ：公司法( 2 0 0 1 年修正案) 第1 7 7 条第二款规定：“除信托 事业或证券主管机关核准之股务代理机构外，一人同时受二人以上股东委托时， 其代理之表决权不得超过已发行股份总数表决权的百分之三，超过时其超过的 表决权不予计算。同时，2 0 0 2 年颁布的企业并购法对表决权信托作了一定 的规定。该法第1 0 条第2 项规定：“公司进行并购时，股东得将其所持有股票移 转于信托公司或兼营信托业务之金融机构，成立股东表决权信托，并由受托人 依书面信托契约之约定行使其股东表决权。 第1 0 条第3 项规定“股东非将前 项书面信托契约、股东姓名或名称、事务所或住( 居) 所与移转股东表决权信托之 股份总数、种类及数量于股东会5 日前送交公司办理登记，不得以其成立股东表 决权信托对抗公司。一可见，我国台湾地区仅在一定范围内认可表决权信托制度， 但仍存在不足。但也有一些学者认为：“表决权信托并不仅仅限于企业并购的场合， 仍然存在适用范围不够大的问题，产生了特别立法之不当限缩问题。一圆 第三节股东表决权信托的法律特征 虽然表决权信托的设立目的有一定的局限性( 即主要通过行使表决权来为 受益人实现对公司的控制权) ，而且直到现在也没有一部制定法明确规定“表决 毋卞耀武著：当代外国公司法 法律i i ；版社，1 9 9 5 年版，第4 3 页 o 王文字著：表决权契约与表决杈信托 民商法理论与经济分析 二) 北京：中国政法大学小版社t2 0 0 3 年，第4 4 j 页 9 山东大学硕十学位论文 权信托是信托 ，但是他的确是借助于信托的理念而被勾勒出来的而且运用了信 托的称谓。因此，他首先具有了信托的一般特征，如信托财产的双重所有权、 信托财产的独立性、信托责任的有限性、信托管理的连续性等。同时，作为信 托制度在商事领域扩张的产物，表决权信托又有其特殊性，主要表现在以下几 方面： ( 一) 主体具有特定性。表决权信托的客体虽然是股份，但由于其实质主 要是通过行使表决权来实现对公司的控制权，因此，委托股东只能是有表决权 的股东，不享有表决权的股东如优先股股票持有者不能成为表决权信托的委托 人。委托股东的人数原则上没有限制，可以是一个也可以为多个。但为了实现 众多股东尤其是中小股东通过表决权的集中行使影响或控制公司决策的目的， 般为二人以上，同时考虑到设计此制度的一个重要目的是为了制衡控股股东， 保护中小股东从而实现股东利益的平衡，因此，笔者认为，委托人的人数和其 所享有的表决权数不应该是无限大的。而作为受托人，可以为自然人也可以为 法人，当然为了更好的维护委托人的利益，一般应该具有一定的公司管理和决 策的专业知识。在这一点儿上，笔者认为可以借鉴美国的做法，即由专业的信 托公司作为受托人。这样受托人就可以凭借雄厚的资本和专业优势为股东提供 更好更专业的服务。 ( 二) 表决权信托是一种自益信托。根据设立信托的目的不同可将其分为 自益信托和他益信托。自益信托是为了自己的利益而设立的信托，在自益信托 中委托人和受益人是同一的，而他益信托是委托人为他人的利益以自己的财产 设立信托。在表决权信托中，委托股东以自己为受益人将其股份委托给受托人 行使，委托股东具有双重身份，一种是公司的股东，另一种是表决权信托的受 益人。因此，表决权信托是典型的自益信托。 ( 三) 表决权信托具有不可撤销性。即除非全体当事人同意，否则，一旦 成立表决权信托，任何一方当事人都不得随意撤销信托，都应受表决权信托的 拘束。笔者认为，考虑到我国的实际情况，应该允许委托股东享有附明确条件 的信托撤回权以更好的对委托人进行监督或制衡。 ( 四) 表决权信托具有期限性。由于表决权信托只是将股权信托给受托人 。王耐萍。论美国法上的。表决权信托”及对我国的借鉴意义 ，对外经济贸易火学硕士学位论文，第4 - - 5 页 l o 山东大学硕士学位论文 而不是出让，因此，为了避免信托的永久性，应当对表决权信托的期限进行规 定。同时，也是为了避免公司中有太多的投机者，培养中小股东的长期投资理 念，使其成为理性的投资者，从而为公司和证券市场的发展创造良好的土壤。 因此，表决权信托的期限不宜过长也不应该太短。美国 示范公司法第1 2 条 规定：“该信托的期限不得超过十年。一且各州的法律一般还规定，在有效期内 可以延展，但每次以不超过1 0 年为当，该延展契约自第一位股东签署之日起生 效。反对延展的股东则有权在原来的表决权信托期限终止后要求返还股份，退 出表决权信托协议。如果期限届满，表决权受托人继续行使表决权，而股东也 不表示反对，股东此种默视延长期限行为并不能达到自动延长原契约期限的效 力，只有在延展协议签字的人方能成为延展协议的当事人，并受其约束。美国 法关于这方面的规定可以说具有稳定性又不失灵活性。 第四节股东表决权信托的制度功能 一、保护中小股东利益 从法律上讲，公司任何重大决策都是股东集体表决的结果。表决权连接着 所有权与控制权，但对于中小股东来说表决权的这一作用却无从体现。较小的 投资额使他们对控制权没有兴趣，即使它们愿意参与控制权争夺，其成本和收 益也明显不对称。在这种情况下，中小股东宁愿选择“搭便车 的行为。这对 于整个市场经济的发展是不利的。而表决权信托制度可以有效的将分散的、追 求短期利益、怠于行使股权中的表决权的中小股东集中起来，从而对大股东产 生一定的制衡作用，平衡股东之间的利益，优化公司的治理结构。 二、提高股份公司的决策效率 在现代股份公司中，一方面，股权高度分散，股东分散在不同的地方，另 一方面，契约的不完全性、股东和管理者之间的年不对称以及管理者的道德风 险，都使得一些小股东表现出理性的冷漠，即不愿意花费时间和金钱来参加股 东大会，从而行使参与公司治理的权利。而表决权信托制度可以使更多的股东 通过委托人来行使自己的权利，参与公司的管理，而且由于是把分散的股权较 为集中的委托给一个或几个专业的信托公司来管理，这样可以让她们对具体问 ol e w i s d s o l o m o n 。a l a nr p a l m i t 矗r c o r p o r a t i o n 2 一e d i t i o n l i t t l e ，b r o w & c o m p a n y ，l 伽1 4 ) p2 2 9 山东人学硕士学位论文 题进行集中决策，从而尽可能的提高决策的效率和质量。 三、化解公司财务危机 当公司经营不善陷入债务危机时或在公司扩大生产经营规模需要新的资金 注入时，公司可能向他人借贷。为了消除债权人的疑虑，公司必须通过某种方 式给债权人信心。向债权人提供担保是一种重要的形式，但是，若公司已经陷 入财务危机，可能会丧失提供担保的能力，而由第三人提供担保的又不具有普 适性。在这种情况下，表决权信托就是一种很好的方式。股东可以将股份交给 债权人或债权人所信任的信托公司，由其行使对企业的决策权。这样，在可以 控制公司情况下，债权人一般愿意继续投入资金。在化解公司债务危机这一功 能上，豪沃尔德休斯一案是美国表决权信托实践中最为著名的判例。休斯曾 是t w a 公司的大股东，他于1 9 6 0 年间试图贷款融资从而为公司购买喷气式飞 机。儿银行和保险公司不满于休斯的经营方式，为了确保贷款能够得到偿还， 要求休斯将其所持股份置于表决权信托组织中，否则将拒绝放贷。该信托由3 名受托人组成，其中两名由金融机构指定。金融机构的两名受托入表决权信托 在t w a 公司重新组阁，成立了新的董事会。这样通过表决权信托，金融机构获 得了t w a 公司的控制权，确保了贷款的偿还，同时休斯也据此获得融资并仍保 有受益所有权。在该案中，表决权信托无疑是使公司债权人于公司股东皆大欢 喜的双赢制度。 第五节与其他制度的比较 一、股东表决权信托与表决权代理 股东通过代理人行使表决权的另一种方式是表决权代理制度( p r o x y , 亦称投 票权代理制度) ，是指上市公司或公众公司股东通过代理人在股东大会上行使投 票权的法律制度，他是股东投票权与代理制度的结合的产物。圆与表决权信托相 同，表决权代理也是对公司控制权集中的一种有效方式。根据代理原理，被征 集人委托征集人在股东大会上代为行使股东表决权、建议权等权利，征集人则 负有按照被征集人的意愿，以被征集人的名义行使权利的义务。通过表决权代 ow i l l i a m l c a r y ，c a s ea n dm a t e r i a l so nc o r p o r a t i o n s ( 4 。e d i t i o n ) ，m i n e o l a , t h ef o u n d a t i o np r e s s , i n “1 9 6 9 ) 转载自覃有t 、陈呵搏：表决权信托：控制权优化配置机制) ，载法商研究 2 0 0 5 年第4 期第9 i 贞 霉伏军箸t 公司投票代理权法律制度研究) ，北京大学出版社2 0 0 5 年版，第7 页 1 2 山东大学硕士学位论文 理制度，可以在很大程度上达到提高广大中、股东参与表决，参与公司治理的 积极性的目的。在很大程度上保障了股东民主和股东大会对公司的最终控制权。 表决权代理和表决权信托均具有集中投票以影响甚至控制股东大会表决的 效果，但是二者之间却存在着本质的区别。 第一，二者的制度基础和运行原理不同。表决权代理是表决权与代理制度 结合的产物，因此，在当事人之间产生代理关系，受代理法律关系规则的支配。 根据代理规则，代理人只能基于委托而行使表决权，本人即被代理人仍然以自 己的名义享有股份所有权。而表决权信托是信托制度在表决权行使中的应用， 在当事人之间产生信托关系，受信托法规则的支配。受托人对信托的股份享有 法律上的所有权，除了协议和法律另有限制的，受托人具有为处理信托事务所 必须的一切权利。 第二，二者的稳定性和持续性不同。从期限上讲，表决权代理和表决权信 托制度都具有期限性，但是，从各国的实践来看，表决权代理的期限一般要短 于表决权信托，如美国大多数州公司法规定，在双方未明确约定期限的情况下， 投票委托书的有效期限为1 1 个月，特拉华州公司法则规定有效期为3 年。 而关于表决权信托美国各州的法律一般规定表决权信托协议的存续不可长于l o 年，在有效期内可以延展。从是否可撤销上看，由于代理关系是基于信任，因 此，委托人可以随时