（民商法学专业论文）论个人网络交易平台提供商的侵权责任.pdf

重庆人学硕士学何论文 中文摘要 摘要 随着互联网在我国的广泛应用，与此相关的电子商务活动也在近几年来得到 了蓬勃的发展。在越来越多的人享受着通过互联网进行交易活动的便捷与低成本 等好处的同时，互联网本身具有的风险性也逐渐体现出来，在互联网上发生的侵 权活动日益增多，其中大部分发生在个人网络交易平台上，作为网络交易平台中 交易量最大，涉及面最广的个人网络交易平台，其平台提供商的责任却没有相应 法律加以明确，这不得不说是我国信息立法的一个空白，因此，对此问题进行研 究，完善该方面的立法就具有了十分紧迫的现实意义。 在本文中，作者通过对c t o c 交易流程、个人网络交易平台提供商的法律地位、 控制能力以及应承担的法律义务进行分析与概括，并运用侵权法基本理论来解析 个人网络交易平台上发生的侵权行为，从构成要件、归责原则、责任形态三个方 面论述个人网络交易平台提供商的侵权责任问题，最后评价了我国的有关立法现 状并提出相应的建议。 本文内容的大体结构如下： 第一部分，首先对个人网络交易平台提供商的定义分类进行概述，主要包括 概念、法律地位及法律义务等内容，顺带介绍了个人网络交易平台的运行机制及 风险。 第二部分，介绍发生在个人网络交易平台的侵权行为类型，并详细论述了个 人网络交易平台提供商的侵权责任的构成要件、归责原则以及责任形态。 第三部分，分析我国的立法现状，提出建议。 关键词：个人网络交易平台提供商，侵权责任，过错责任，补充责任 重庆人学硕士学位论文 英文摘要 a b s t r a c t i i lc h i n a ，w i maw i d er a n g eo f 印p l i c a t i o n so ft t l ei i l t e r l l e t ，r e l a t e de c o m m e r c ea r e a l s ob o o m i n gi nr e c e n ty e a r sh a sb e e i ld e v e l o p m e i l t i i la 孕o w i n gn u i l t l b e ro fp e o p l e e n j o y i n gt h eb e i l e f i t s 枷c ht l l ei n t e h l e tb r i n g st ot h 锄，s u c ha sc o n v e i l i e i l ta i l dl o w c o s t ， a tt l l es 锄et i m e ，m ei i l t 锄e ti t s e l fi sa l s ot l l er i s ko f 伊a d u a l l yr e n e c t e di nm e1 1 1 t e n l e t o c c u l l r e di na ni n c r e a s i n gn u m b e ro ft o r t s ，m o s to fw h i c ho c c u r r e di nt h ep e r s o n a lo m i n e m l d i n gp l a t f o m t h ep e r s o n a lo i d i n et r a d i n gp l a t f o 肌sh a v e 廿l el a r g e s t 仃a d i n gv o l 啪e 锄dm ew i d e s tc o v e r a g ea r e 如b u tf o rt h ep l a t f o mp r o v i d e r st h e r ei sn oc o r r e s p o n d i n g l e g a ld u t yt ob e a r i th a st ob es a i dt h a tt l l i si so n eo fc l l i n a sb l a n k si ni tl e 百s l a t i o n ， u l e r e f o r e ，t os t u d y l i si s s u ea l l di m p r o v et l l el e 西s l a t i o nh a v eav e r ) ru r g 胁ta n dr e a l i s t i c s i 印i f i c a l l c e h lm i sa r t i c l e ，a c c o r d i n gt 0t 1 1 e 柚a l y s i sa i l dt h es u m m 撕e so fc t o c 慨l s a c t i o n p r o c e s s ，t h el e g a ls t a t u so fp r o v i d e r so fp e r s o n a lo i l l i n e 仃a d i n gp l a t f o 姗，c o n t r o l l i n g c 印a b i l i t i e s ，a l l dt l l e i rl e g a l lo b l i g a t i o n ，m ea u t h o ru s e st h eb a s i cm e o r yo ft o r tl a wt o r e s o l v et o r t sl i a b i l i t i e so fp e r s o n a lo n l i n e 佃a d i n gp l a t f o mf m mt l l r e ea s p e c t s t h eb i o a ds 仃u c t i l r eo ft h ec o n t e n to ft h i s 枷c l ei sa sf - o l l o w s ： t h ef i r s tp a r ti sa no v e r v i e wo ft l l ep r o v i d e r so fp e r s o n a lo i l l i n e 仃a d i n gp l a t f o n i l ， i n c l u d i n gt h ed e f i i l i t i o n 锄dc l a s s i f i c a t i o n ，m el e g a ls t a t l l sa i l dl e g a lo b l i g a t i o n s ，a i l d 锄 i n t r o d u c t i o no ft h ep e r s o n a l0 1 1 l i n et r a d i n gp l a t f o 肌o p e r a t i n gm e c h a n i s ma 1 1 dr i s k so f i i l t 锄e t 仃a d i n g t h es e c o n dp a r to ft h i sa r t i c l ei n 仃o d u c e st l l et y p e so ft o r t sw l l i c ht a k e sp l a c ei nm e p e r s o n a lo i l l i n e 仃a d i n gp l a t f o m ，a n dd i s c u s s e di nd e t a i lm ee l e i n e i l t so ft o r t1 i a b i l i 吼 m ea t t r i b u t i o np r i n c i p l e so ft o r tl i a b i l i 哆a 1 1 dt h ef o 衄so fm et o r tl i a b i l i t y t h em i r d p a r t i st l l e a n a l y s i s o ft h ec u 【盯e m l e 百s l a t i v es t a t u s ，a n dm e r e c o m m e l l d a t j o n s k e y w o r d s ：t h ep e r s o n a lo n l i n e 仃a i d i n gp l a t f o 咖sp r 0 v i d e r s ，t o nl i a b i l i t y ，l i a b i l i t yf o r f a u l t ，a d d e dr e s p o n s i b i l i t y n 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的牡 士 学位论文 丝垒幽丝塑墨缝堡塑兰幽丝是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论 文中不包含其他人己经发表或撰写过的研究成果。与我一同工作的同志对本研究 汐d 7 l ：参，叶6 学位论文使用授权书 6 弓 ) 本人完全了解重庆大学有关保留、使用学位论文的规定。本人完全同意中 国博士学位论文全文数据库、中国优秀硕士学位论文全文数据库出版章程( 以 下简称“章程 ) ，愿意将本人的礁士学位论文堑塑因鱼竭至垒垫垴兰逢搠住 提交中国学术期刊( 光盘版) 电子杂志社( c n k i ) 在中国博士学位论文全文数 据库、中国优秀硕士学位论文全文数据库以及重庆大学博硕学位论文全文 数据库中全文发表。中国博士学位论文全文数据库、中国优秀硕士学位论 文全文数据库可以以电子、网络及其他数字媒体形式公开出版，并同意编入c n k i 中国知识资源总库，在中国博硕士学位论文评价数据库中使用和在互联 网上传播，同意按“章程 规定享受相关权益和承担相应义务。本人授权重庆大 说明：本声明及授权书堂筮装订在提交的学位论文最后一页。 重庆大学硕十学位论文 1 引论 1 引论 近几年来，互联网上电子交易的数量和金额迅速上升，网上交易在商业交易 行为中所占的比重越来越大。据统计2 0 0 6 年国内网上交易的金额已达3 9 0 亿元。 随着互联网在商业上的应用越来越广泛和频繁，以及对以往电子支付手段的深化， 电子商务的内容也越来越丰富，这使得我国的电子商务立法开始进入议事日程。 但一种新的现象( 交易手段、行为方式等等) 进入法律视野，往往都是因为在现 实中引起了具有法律意义上的权益冲突。虽然我国的中华人民共和国电子签名 法已经通过，信息化法律体系的建设业已展开，但是，由于我国目前对平台提 供商的责任缺乏明确规定，作为网上交易平台中交易量最大，涉及面最广的个人 网络交易平台，其平台提供商的责任也同样没有相应法律加以明确。因此，随着 网上交易数量的不断增加，个人网络交易服务提供商与网上交易买方及卖方之间 因责任不明产生的纠纷也不断增加。这种纠纷的不断发生己阻碍了网上交易这一 新兴经济活动方式的发展，尽快明确平台提供商及网上交易双方的责任，已是法 律适用经济基础发展的客观需要。目前，学者对于交易平台提供商责任问题的研 究已有部分研究，但这些研究尚不全面，多侧重于平台提供商一方的责任，而对 于参与网上交易的买卖双方，以及平台提供商与网上交易方之间的责任承担问题 的论述并不多。作者在本文中，选取个人网络交易平台，通过分析平台提供商及 网上交易买卖双方在网上交易活动中的具体方式，结合网络本身特点，对网上交 易活动中各方义务作出一个较为全面、系统的论述，以研究平台提供商在网上交 易活动中的应承担的责任。文章最后，对平台提供商的法律责任的界定进行分析 并提出建议，为建立网上交易平台提供商的法律责任制度提供参考。 重庆火学硕十学位论文 2 个人网络交易平台提供商概述 2 个人网络交易平台提供商概述 2 1 个人网络交易平台运行机制 个人与个人之间通过网络交易平台缔结的交易，简称为c t o c ( c u s t o m e rt o c u s t o m e r ) 网上交易。c t o c 交易平台是为c t o c 交易提供网络空间以及技术和交易 服务的计算机网络系统。c t o c 网上交易，从交易方式看，大致可分为原始类型和 专业平台类型两种。原始类型是指卖买双方通过网络，在网上论坛、新闻组、博 客、社交网络、q q 群等信息发布渠道发布供求信息，并进行网上或网下的沟通后 进行的交易活动。专业平台类型是指卖方通过i p p 提供的专业网上交易平台上如 淘宝网、e b a y 易趣和拍拍网等设立网上商店，发布商品供求信息，与其他个人从 事网上交易活动。原始类型的网上交易涉及法律关系较为简单，专业平台的网上 交易涉及的法律关系较为复杂，涉及网上交易双方之间、网上交易各方与平台提 供商之间的法律关系。 网上交易卖方及买方在交易平台上进行商品买卖，一般包含以下流程，具体 如下： 2 1 1 网上交易注册 平台提供商提供网上交易服务的前提是，不管买方或是卖方都必须在交易平 台上注册。一般注册时网上交易方除填写用户名( 真实的或拟制的都可以) ，设 定密码及电子邮箱外，必须同意确定由平台提供商制定的用户协议( 或称为服务 条款) 。在免费注册成功后，买方就可以参与网上购物活动。但卖方还需通过身份 认证、设立账户及在线销售店铺等步骤。在身份认证时平台提供商通过认证身份 证、信用卡、手机号码、邮箱地址等信息对用户身份予以认证。因此，在网上交 易注册时，平台提供商一般不要求买方进行身份认证，但对卖方的身份认证作了 较为严格的要求，各个网上交易平台一般都会通过银行信用卡、邮箱及手机短信 对卖家身份进行确认。这主要是考虑到当卖方商品或交易出现瑕疵时，平台提供 商能据此寻找网络下的真实责任承担人。 2 1 2 登陆浏览 网上交易买方注册成功后，登陆网上交易平台查找自己喜欢的或者想购买的 商品信息。网上交易卖方登陆后，在其在线销售网页输入商品信息，并查看求购 信息。在这一过程中，网上交易卖方承担了正确输入商品信息的责任，平台提供 商承担着担保卖方输入的信息准确性，并提供信息在平台存储一定时间的责任。 。见w 强啉t a o b c 咖；w w w p a i p a i c 啪等嘲站的相关链接 2 重庆人学硕+ 学位论文2 个人网络交易平台提供商概述 2 1 3 出价成交 网上交易平台上的交易，也需要经过要约和承诺的过程。这个过程主要体现 在对商品价格的谈判过程，需要出价竞价。在具体成交方式上，通常是卖方开价， 有的设定一口价，买方依此出价，即达成合意：有的设定底价，买方出价高于底 价，且在竞价期间结束时，该出价为最高价即成交。卖方的出价方式种类很多， 买卖双方在确定价格后，即按平台提供商提供的成交方式确认购买。 2 1 4 网上交割 网上交割包含网上支付和物流两个过程。出于网上交易的特殊性，绝大多数 网上交易都采用“一手交钱，一手交货”的付款取货模式。为在网络上实现“一手 交钱，一手交货”，网上交易平台一般都提供配套的第三方支付平台，最典型的是 淘宝网旗下的支付宝和腾讯拍拍网旗下的财付通。具体流程是：网上交易买方确 定购买商品后，即通过第三方支付平台进行付款，将款项汇入支付平台内。卖家 确认买方已将款项付至三方后，即进行发货。买方在收到货物无异议后，即确认 第三方向卖家付款，双方交易完成。从这一过程看，买卖双方对第三方支付平台 信任度是双方交易得以完成的关键。由于目前网上交易的第三方支付平台基本都 是由平台提供商提供，这就意味着交易平台服务提供商对第三方支付平台的安全 性应提供相应的担保义务。 2 1 5 评价 一般来说，交割结束后还需要消费者对购买到的商品进行评价和商家对消费 者付款情况进行相互评价，评价结束后整个交易过程才告结束。消费者和商家之 间的双向评价构成了交易平台中的信用体系，消费者和商家都可以根据对方在交 易平台中的信用程度来选择是否与对方进行交易。评价是平台提供商为完善网络 交易信用体系，保护交易平台使用者双方的利益而设立的制度，但是随着网络交 易纠纷的增多、公民诚信程度高低不一，评价系统也产生了很多侵害他人名誉( 商 誉) 权的事例。 2 2 网络交易的风险 2 2 1 网上交易双方身份难以辨别 网络能在近几年内迅速发展，其虚拟性起到了非常大的作用。但是网络虚拟 性给网上交易双方的身份确认产生了困难。目前平台提供商通过信用卡的银行认 证、电子邮件认证、手机短信认证等方式，使交易卖方的身份真实性得到了一定 程度上的认证。但这也仅是形式认证而己，通过网络对相关数据进行核实，根本 无法做到实质认证。如果卖方使用假的身份证件办理信用卡或注册手机用户，用 假姓名申请电子邮箱，目前网上交易平台提供商所使用的身份认证方式，都存在 重庆人学硕十学位论文2 个人网络交易平台提供商概述 漏洞。若买方因卖方所进行的身份认证有假而产生的经济损失应如何承担? 由平 台提供商承担认证不完善的责任，太差强人意。但由买方自行承担又太不公平。 产生这一后果的主要原因源于网络本身的虚拟性的特点，给网上交易造成可以预 见但难以避免的风险。 2 2 2 网上交易过程的网络环境安全性较低 在一般情况下通过网络传输数据不会发生出错，并且还较人工输入更为准确。 但是在网络环境下，由于技术的快速更新和安全技术的不完善，计算机病毒、恶 意软件、木马、黑客侵入等安全性威胁非常普遍，而且很难消除。这些安全性威 胁都可能会使交易过程和交易数据的准确性发生变化。试想、连美国国防部都无 法杜绝黑客的安全性威胁，普通的平台提供商如何能够保证平台万无一失? 在这 种情况下若发生损失，该如何承担? 在这种情形下可以依法追究相关责任人的刑 事责任，但往往该类刑事案件的被告人经济条件都较为困难，无经济赔偿能力。 若该计算机病毒或黑客侵入是因平台提供商疏于管理引起的，应由平台提供商承 担责任，但若是无法避免的情况下，平台提供商是否还应承担责任。并且从经济 支付能力分析，对于可以预防的计算机病毒或黑客的侵害后果，全部由平台提供 商承担经济赔偿责任也不利于网上交易平台这一新兴产业的发展。并且对于能否 避免在法律上也很难界定。因此，网络易受侵害的特点，是网上交易活动无法避 免的风险。 2 2 3 网上交易中非法言论侵权行为发生较频繁 由于网络信息传输快、成本低的特点，网上交易中非法言论侵权行为的发生 较为频繁，特别是在网络交易中，某些交易纠纷无法得到及时有效的解决时，一 些消费者出于报复心理在网络交易平台中对经营者进行恶意评价和毁谤，损害经 营者的商誉的事例比比皆是。平台提供商应对网上信息进行实时监管，若出现侵 权行为未及时予以删除，平台提供商应承担共同责任。但这样会导致平台提供商 为规避这一风险，设置相关的监管措施，从而影响网上交易的传输，甚至还会造 成部分平台提供商停止网上交易平台的服务。国内就这一问题的其中一个方面， 即著作权侵权问题做出司法解释，该司法解释规定，若用户提供确实证据证明侵 权，要求平台提供商删除，平台提供商应予以配合固。但是什么是确实证据却又给 这一纠纷的处理产生了另一个问题。因此，网上的侵权行为给网上交易方造成损 失如何承担，也是网络本身特点产生一个无法避免的风险。 网络的虚拟性、侵害频繁发生性及信息传输快、成本低这些特点，给网上交 易双方的构成客观上难以避免的风险。这些风险由平台提供商或网上交易各方承 担都不公平。由于这些风险都具有可预见性，若不能对这些风险解决提出有效的 圆最高院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释) 第六条。 4 重庆人学硕士学位论文2 个人网络交易平台提供商概述 处理方式，这将会对今后网上交易进一步发展产生影响，可能会使网上交易活动 止于小额交易的范围内而不利于其向更大更广的交易方式发展。如何设置更好的 防范措施，有效分担这一损失，应是设立平台提供商法律责任时应重视的问题。 2 3 个人网络交易平台的概念 个人网络交易平台与因特网服务提供商( i s p ) 是联系密切但又有明显区别的 两个概念。i s p ( i i l t e n l e ts e i c ep r o v i d e r ) 有广义和狭义之分，这一概念常常在不 同的意义上使用。广义的因特网服务提供商包括三类：一、因特网内容提供商i c p ( i n t e m e tc o n t e i l tp r o v i d e r ) 主要为用户提供各种网上信息服务如时事新闻、娱乐 游戏、软件下载、在线交易等。二、因特网接入服务供应商队p ( i n t e n l e ta c c e s s p r o v i d e r ) ，主要就是向用户提供接入服务，国际互联网的使用者就是通过脚与 互联网相连，网络使用者使用计算机等信息处理系统通过调制解调器、用电话线 拨号上网或通过数据专线的方式上网。三、网络平台服务提供商i p p ( i i l t e n l e t p 1 a t f o mp r o v i d e r ) ，它是提供电子邮件、档案传递、信息查询、论坛服务等平台以 便用户取得网上资源的主体。狭义的网络服务提供商i s p ，指的是上述的第二类和 第三类，因特网接入服务提供商和网络平台服务提供商，二者都是为网上服务提 供中介服务的主体，通常也会将这两类主体合称为在线服务商o s p ( o i l l i n es e r v i c e p r o v i d e r ) 。 综上所述，笔者认为个人网络交易平台是网络服务提供商为个人之间通过互 联网进行交易、发布与交易有关的各种信息提供便利的一种综合性的互联网服务 形式，个人网络交易平台提供者属于i p p 的一种。但上述分类方法并不具有法律 上的意义。在本文中，论述个人网络交易平台提供者的侵权责任时关注的并不是 其为用户提供了哪种类型的服务，而是其服务方式对网上信息的产生和传播有无 控制能力、控制能力的大小以及应付的责任类型大小等问题。当然法律上的分类 与其技术上的分类并不能截然分开。 2 4 个人网络交易平台提供商的法律地位 根据传统侵权法理论，责任主体的侵权责任认定与该主体的法律地位直接相 关，在网络交易中，平台提供商的法律地位直接关系到其责任的认定以及承担方 式，因此对平台提供商法律地位的讨论就是必不可少的。根据笔者的考查，目前 关于个人网络交易平台提供商的法律地位的观点主要有以下几种： 平台提供商只是信息通道。这种观点认为平台提供商只是对电子商务经营者 以及网络用户承担合同责任。至于在网络交易中出现的侵权行为，无论侵权行为 人是电子商务经营者还是其他人，平台提供商都不需要承担任何责任，不存在所 重庆人学硕十学位论文2 个人网络交易平台提供商概述 谓的间接侵权责任。【2 】 平台提供商与经营者是共同侵权主体。平台提供商实际上与经营者共同完成 了整个网络交易的过程，二者是一体的，不可分割。在电子商务中，经营者实施 的侵权行为，对于侵权责任应当由二者来共同承担，承担共同侵权责任。侵权的 故意和过失是二者共同的。【3 】 平台提供商是居间人。平台提供商为经营者与商品购买者提供了一个交易平 台，对利用其平台进行交易的双方负有如实报告的义务，即对就其知道的诸相对 人的主体信息( 包括身份，资信等) 和产品或服务信息( 包括质量、信誉、价格 等) 有关订立合同的事项向委托人如实报告的义务，但不负有积极调查义务，其 地位实际上是一个居间人，具有独立性。【4 】 平台提供商与经营者之间是“柜台”租赁关系，类似于消费者权益保护法。 经营者租用( 也可能是免费使用) 平台提供商提供的交易平台中的一个虚拟“柜台”， 以自己的名义对外进行商品销售，平台提供商只是为交易的双方提供一些必要的 服务。【5 】 在当今的网络应用中，平台提供商的法律地位有特殊之处，应该结合这些特 点来确定其法律地位。平台提供商与经营者以及消费者之间同时存在着合同关系， 无论是经营者还是消费者，在网络交易平台注册时均需点击“接受”或“同意”平台提 供商的格式合同才能完成注册过程，从而有权使用网络交易平台，也就是说平台 提供商是推定用户一旦注册成功即与其建立了合同关系的，而在这些格式合同中 几乎都毫不例外地规定了各种有利于平台提供商的免责条款。在使用网络交易平 台的交易过程中，消费者和经营者之间仍然是传统的商品买卖合同法律关系，这 一点不会因交易方式的改变而改变。交易平台的使用者常常是由于对于某个网络 交易平台提供商的信赖而选择在其提供的网络平台上进行交易，平台提供商和平 台使用者之间存在着一种服务关系，因此基于服务关系基础上出现的侵权行为， 平台提供者就不可避免的面对侵权责任的问题。 笔者认为，网络交易平台提供商的性质应当区分对待，而不能简单地定义为 一种类型。首先，在经营者或第三人利用平台实施侵权行为的情况下，平台提供 商并非仅仅是信息通道，其应对侵权行为，特别是经营者的侵权行为应当承担一 定的责任。其次，平台提供商、经营者与消费者之间是不同的法律关系，他们有 各自的权利和义务，不应当承担共同侵权责任。平台提供商与经营者或侵权的第 三人并没有共同的故意或者过失，共同侵权并不成立。再次，平台提供商是合同 居间人也不合理。居间人是向委托人报告订立合同的机会或提供订立合同媒介服 务，向委托人收取报酬的人，居间人与委托人之间必须有相关的意思表示，而网 络交易平台提供商与网络交易双方当事人之间一般都没有促成网络交易的双方当 6 重庆人学硕士学位论文 2 个人网络交易平台提供商概述 事人订立合同或者达成交易的意思表示，其向网络交易双方当事人所收取的费用 一般与某一特定的合同是否成立无关。最后，将平台提供商与经营者之间的法律 关系定位为柜台出租者与消费者之间的法律关系具有合理性，平台提供商向经营 者提供交易服务平台，与经营者订立交易平台使用合同，提供必要的服务，进行 必要的网页维护工作，这与柜台出租者为柜台租赁者提供商品销售柜台，并不对 销售的商品直接负责而只保证提供的柜台服务是一样的。如果一家网络平台提供 商在提供相应平台的过程中，进行了相关的组织管理，并且在外部表现出一种足 以使消费者依赖的形象，那么这一平台提供商就应当在消费者权益受到损害时承 担相应类似于“柜台出租方”的责任。 2 5 个人网络交易平台提供商的义务 首先可以确定的是，平台提供商对通过交易平台进行传播的各种信息在技术 上是有完全的控制能力的，不管是事前还是事后。平台提供商对交易平台有最底 层的控制权，可以对平台上面的商品有关信息如品牌、型号、规格、价格、数量、 具体描述等进行事前审查和修改，也可以删除平台使用者对于商品、商家、消费 者的评价等各种言论。网络是一个全新的信息传播工具，网络的精神是自由、高 速、效率，网络服务商不能背离这个精神；网络的特征是综合、容纳、宏大，所 谓“贪多务得，细大不捐”。网络每天承载着巨大的信息量，且处于不断的更新之中， 随着网络交易的发展，每天都有成千上万的新商品上架，新商家、新消费者注册， 新交易结束，而审查工作无法使用软件进行，充其量也只能是对一些明显涉嫌违 法的词语进行过滤、屏蔽，需要专门的技术人员来对前文提到的各种信息进行逐 条审查，以保证商家身份的真实性和商品的质量。这显然在实际生活中是不可能 的事，因此平台提供商的控制能力既是完全的又是有限的。 然而平台提供商的控制能力的有限性并不代表他不需要承担任何义务来保证 交易平台使用者的合法权益，纵观国外立法例，平台提供商的基本义务主要有以 下几个方面： 2 5 1 提供网上交易技术服务的义务 平台提供商的技术服务义务主要包括正确传输交易信息及存储网上信息的义 务。卖方将相关信息输入了网上交易台内，平台提供商应保证其所传输数据的准 确性。买方向卖方进行求购时相关的信息也应准确无误。若平台提供商在这一过 程中传输发生错误，应承担相应责任。一般来说通过计算机传输的数据不会发生 变化，出现这类问题，说明平台提供商在网站的技术设计上存在漏洞，这一后果 当然应由平台提供商承担责任。对于由计算机本身出现错误而产生的损失，一般 认为平台提供商不得以计算机出错为由而否定合同的效力。或平台提供商向交易 7 重庆人学硕十学位论文 2 个人网络交易平台提供商概述 双方收取服务费，因平台提供商未按法定或约定的标准提供服务，造成信息传递 失误的，平台提供商应当承担责任。p j 存储网上交易平台信息的义务。交易买卖双 方通过注册、网上浏览、出价成交、网上交割这一网上交易流程完成网上交易活 动，在这一过程中交易各方在平台上输入了大量的交易信息、资料或记录。这些 信息、资料或记录是今后双方就交易物发生争议时的查明事实经过的有力证据。 平台提供商应尽谨慎义务保存在其平台上发生的这些内容，采取数据备份、故障 恢复等技术手段确保这些资料和数据的完整性和准确性，并使其日后可以调取使 用。 2 5 2 认证网上交易方身份的义务 由于网络环境虚拟性的特点，网上交易各方进行网上交易时很难核实对方的 真实身份。从网络平台服务模式分析，卖方须经过身份认证，才能成为网站的会 员，买方需注册，才能成为网站的网上交易各方。因此，从客观上分析，交易平 台服务提供商在核实网上交易各方身份上有较为便利的优势。另由于网络虚拟性 的特点，其交易对象的不确定性是其劣于现实交易的硬伤。网上交易平台为促进 网上交易的进一步发展，从主观上也有核实交易双方身份以增加网上交易各方对 网上交易信赖感的积极性。因此，从保护交易双方利益，促进网上交易发展，平 台提供商应承担有限的认证网上交易各方身份的职责。但是，由于网络的不确定 性，平台提供商很难确切掌握网上交易买卖双方的真实信息，因此在责任范围上 也应有所限制。 2 5 3 保护网上交易各方隐私权的义务 在使用网络交易平台时，一旦进行了网上交易各方的身份认证，网上交易各 方的个人信息就存储于平台提供商的信息系统中，平台提供商就产生了保护网上 交易各方隐私权的义务，防止他人利用非法手段盗取，同时也不能利用自己拥有 的网上交易各方信息谋取不正当的利益。同时，网上交易各方的交易信息中涉及 商业秘密的内容也属于隐私权的保护范围。违反了保护隐私权的规定或约定，平 台提供商就应承担相应的侵犯当事人隐私权的责任。 此外，网络交易平台提供商在交易平台上往往使用了会威胁隐私权的技术， 如c o o k i e 、键盘记录程序等。据统计，有8 7 的电子商务网站使用c o o k i e 来追踪 消费者的网上活动。中国消费者协会发布了消费警示：上网冲浪，当心你的个人 资料成为别人侵害你权益的工具。其实，个人资料的搜集对于消费者而言，一方 面可以方便消费者更加个性化地购买商品和接受服务，从而更大程度上提高自己 的生活质量。但是另一方面，由于商家和消费者的地位完全不平等，商家基于各 种原因，往往会将这些个人资料进行转让，美国和欧盟以及中国大陆都有案例证 重庆火学硕十学位论文2 个人网络交易平台提供商概述 明商家有主动转让消费者个人资料的倾向。 2 5 4 监管信息的义务 平台提供商不得主动制作、复制、传播互联网信息服务管理办法第1 5 条 规定的有害信息及国家相关法律法规规定的有害信息、不良信息；应当监控网上 交易各方发布的商品信息、公开论坛和网上交易各方反馈栏中的信息，如果网络 平台提供商自己发现或者经受害人通知交易平台上有涉及侵犯他人权利的信息或 数据资料，应当立即删除或者屏蔽该信息，禁止该信息为其他任何第三人接触， 以免造成损害的进一步扩大，同时应该保存有关记录，向国家有关机关报告。对 于侵害著作权的行为，可依据最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠 纷案件适用法律若干问题的解释的相关规定，对著作权及相关权利的侵权认定 义务。 2 5 5 协助调查义务 协助调查义务是指i s p 负有协助权利人或有关机关收集侵权行为证据的义务。 i s p 必须保存用户的数据资料，为以后取得侵权的证据提供方便，并在向他人提供 个人主页空间时记录其真实身份。法院调取有关证据记录时，i s p 有提供真正侵权 人身份资料和通讯资料的义务。在我国的法律体系下，协助相关部门调查是每个 公民应尽的义务。对于i s p 来说，应帮助权利人或有关机关调查侵权行为的义务。 这主要适用于对象信息为非法或者有损社会公共利益和他人利益的而未被删除的 情形。无论该信息是否具有明显违法性，都应当承担此项义务。 2 5 6 防止危害结果扩大义务 网络交易平台提供商通常有多种行为，对其不同的行为应该负有不通的责任。 虽然从信息的提供形式角度来说他只承担合理注意义务，但是从传输性的角度来 说，作为网络中间服务商的一种类型的网络交易平台提供商应有防止危害结果扩 大的义务。即在其知道或被告知侵权或违法行为发生时应立即采取措施清除该信 息或遮拦、阻止对该信息的访问。 9 重庆人学硕十学位论文3 个人网络交易平台提供商的侵权行为的类型与构成 3 个人网络交易平台提供商的侵权行为的类型与构成 3 1 个人网络交易平台上发生的侵权行为类型 3 1 1 网络交易平台中的侵犯他人姓名权行为 姓名权指人的姓名在法律上享有的利益，主要内容包括：自我命名权、使用 权和改名权。电子商务中一般侵犯的是姓名的使用权，实践中，主要有以下几种 表现形式： 在交易的洽谈过程中，不标示他人姓名。一方当事人故意隐瞒对方当事人， 在应当标示电子商务当事人的情况下，故意不表明，可以构成对当事人姓名权的 侵害，这种情况在网上交易中出现不多，通常这样作的商家都具有事先的计划， 带有欺诈性质，在单据上故意不标识对方姓名，为同后出现纠纷寻找借口。 在网络交易中，盗用或者假冒他人姓名。这种情况下，一般是为了掩盖自 己的真实身份进行财产欺诈，典型表现形式是利用他人姓名完成交易和利用他人 身份证通过电子验证，最后进行合同欺诈和侵犯他人财产权，当然同时也侵犯了 当事人的姓名权。 在电子商务的宣传中，未经允许使用他人姓名进行广告宣传。在这种情况 尤其知名人士的姓名权最容易被侵犯，比如淘宝网拍卖奥运冠军田亮域名案例： 2 0 0 5 年2 月1 7r 晚，“田亮域名”( t i a i l l i a n g c o m ) 在淘宝网上被一商家拍卖， 最后被另一淘宝买家以过万元的高价竞得。由于胜出者害怕惹麻烦，一直没有最 终完成交易这位名字为“y y 8 0 1 1 2 8 的竞拍者的资格己经被取消，该次拍卖未能 成交，“田亮域名”持有方则决定将此域名重新转让，而淘宝网也在自己的社区b b s 和广告位宣传中将此作为吸引网民注意力的一个重大消息予以登出。 普通人的姓名权同样可能被侵犯，如淘宝网特有的信用评价体系改进例子， 也很好的说明了c t o c 中侵犯姓名权的情况。事情起因于一个淘宝会员在该网站社 区发表声明抗议：说其买过一件商品，卖家就把给她发的快递单号写在信用评价 下面的解释里面，该会员到快递网页上输入单号，去查了下，上面就有她的名字 ( 签收人) 还有她所在城市的区。该会员因此强烈抗议淘宝改动现有信用评价方 法，否则就要上告淘宝和另一卖家会员侵犯她的隐私权，而她的名字也不可以让 别人随便查询和浏览。结果该贴在淘宝得到了很多会员的响应，最后以淘宝网改 变信用评价的规则结束。 3 1 2 网络交易平台中的侵犯他人肖像权行为 肖像权是公民对自己的肖像所体现的利益为内容的具体人格权，包含了肖像 所体现的精神利益和物质利益为内容的民事权利。肖像权的主要内容包括制作专 l o 重庆火学硕士学位论文3 个人网络交易平台提供商的侵权行为的类型与构成 有权、使用专有权和利益维护权。 在个人网络交易平台中发生的侵害肖像权行为主要表现在： 未经本人同意，在自己的商品或者公司的形象展示中使用他人形象。在淘宝 网和易趣网中，会员可以建立自己的商铺，而商铺的店标需要自己设计，而大量 的店铺的店标使用的是名人头像或者网络中流传的美女图片，又或者借用其他网 友的真实照片，目的在于吸引注意力，提高知名度，这当然的构成了侵犯他人的 肖像权。 未经本人同意，将他人使用本店商品的图片在社区或网络公共场合进行产品 宣传。这种情况和上面的情况类似，区别在于一般是卖家将买家使用卖出产品的 图片，比如穿着刚刚购买的衣服的照片，在社区进行隐形广告类的宣传( 淘宝和 易趣一般都禁止用直接的广告性语言在社区内做店铺宣传) ，以达到吸引其他会员 前去自己店铺的目的。这显然也侵犯了他人的肖像权。 3 1 3 网络交易平台中的侵犯名誉权和商誉权行为 名誉权是指公民和法人就其自身属性和价值所获得的社会评价，享有的保护 和维护的人格权。 在网络交易平台中发生的侵害名誉权的行为，主要表现在用户对于经营者名 誉权( 商誉权)的损害和商家之间通过损害对方名誉的形式进行不正当竞争。 消费者用户对卖家名誉权的侵害。这主要表现在，消费者购买商品后，对 产品不满意，通过编造虚假事实的方式，对卖家，在卖家所在的网站或者其他有 影响的同类网站和消费者较多的网站进行诽谤，侵犯商家的名誉权。 经营者之问通过侵害名誉权进行不正当竞争。电子商务的经营者尤其是经 营同类产品的商家之间，互相侵害名誉权以达到不正当竞争的目的的情形比较多 见。例如在网络广告中，有的商家将己方的产品或者服务与竞争对手加以对比， 对竞争对手进行诋毁、诽谤他人商誉。也有的商家冒充消费者，对于自己的产品 和竞争对手的产品进行比较，贬损竞争对手产品。这些行为都属于电子商务中的 不正当竞争行为，同时构成了对其他商家的名誉权侵害。 3 1 4 网络交易平台中的侵害网络知识产权行为 根据网络知识产权客体性质，可将网络知识产权的侵权行为分为三类：一，对 于著作权及邻接权的侵害；二，对于商标权及其相关权利的侵害；三，对于商业 秘密的侵害。 对于著作权及邻接权的侵害 著作权，是指文学、艺术、科学作品的作者对其创作的作品依法所享有的权利， 包括著作人身权( 指发表权、署名权、修改权和保护作品完整权) 、著作财产权( 指 作品的复制、播放、发行、编辑等权利) 和著作邻接权( 合法作品传播者所享有 重庆人学硕十学位论文3 个人网络交易平台提供商的侵权行为的类型与构成 的权利) 。 国内现有的案例大多集中在侵犯网络作品的传播权和复制权，如著名的“王蒙 等六位作家诉世纪互联通讯技术有限公司著作权侵权纠纷案”。原告王蒙、毕淑敏、 张承志、张洁、张抗抗、刘震云诉称，他们分别是略硬的稀粥、预约死亡、 黑骏马、北方的河、漫长的路、白罂粟、一地鸡毛的作者，分别对 上述作品享有著作权，被告世纪互联公司未经许可，将上述作品上载到其丌办的 网站_ 北京在线”上传播，侵犯了他们对各自作品享有的使用权和获得报酬权。 但是在本文所讨论的网络交易平台中发生的侵害网络著作权的行为中，基本上 都表现出了类似的特点，就是在侵权主体不单一，通常都涉及网络服务提供商或 者电子商务市场运营商是否侵权的问题。为了更形象，更全面地说明侵权行为， 笔者列举以下几个案例： 案例一，国内首例网络电子交易平台音像侵权案在杭州市中级法院开庭。 被称为阿里巴巴掌门人马云“左右手”的淘宝( 中国) 网络科技有限公司和浙江 支付宝网络科技有限公司同时成为被告。原告湖南金蜂音像出版社称，2 0 0 4 年7 月，该出版社以7 8 万美元价格从韩国m b cp r o d u c t i o n 受让了电视连续剧火鸟 在中国大陆的音像版权。在火鸟音像制品还未制作出来之前，全国各地批发 商的订单就纷至沓来，但不久，批发商陆续取消了大部分订单。究其原因，是被 告下属的淘宝网( m 删t a o b a o c o m ) 上有个人经营者已经开始出售各种规格、版 本的火鸟，最低价格只要2 0 多元，连国家明文禁止的压缩光盘h d v d 等也在 该网站有出售。而支付宝则为网上交易提供支付平台。马云旗下的淘宝公司和浙 江支付宝公司被诉侵权，同时成为被告。 据原告方称，出版社为引进、翻译和发行火鸟共投入近1 0 0 万元资金，根 据预算，至少要发行2 万3 万套正版火鸟才能收回成本。但到目前为止， 金蜂音像出版社发行的火鸟不到8 0 0 0 套，损失在l o o 万元以上。 原告认为，阿里巴巴下属的淘宝网作为全球最大的网上交易平台，不仅没有担 负起审查销售商资格和音像制品的义务，还通过支付宝方式参与销售非法音像制 品，允许大量被文化部明文禁止的版本进行销售。被告的行为已严重侵害原告的 合法权益，给原告造成了巨大的经济损失。“金蜂”要求法院判令淘宝网和支付宝立 即停止侵权；责令被告赔偿经济损失和合理费用共计5 4 万元。 2 0 0 6 年6 月9 2 日上午，中国网上交易平台侵犯音像版权第一案二审在省高院 开庭，浙江淘宝网络有限公司作为该案第一被告与湖南金蜂音像出版社均提起上 诉。由于案件无例可循，法院没有当庭宣判。 案例二：无法确定是否侵权，淘宝网停售奥运相关商品。 据报道，淘宝网出台规定，从2 0 0 5 年1 1 月1 8 日起，禁止卖家在该网站上销 1 2 重庆人学硕十学位论文3 个人网络交易平台提供商的侵权行为的类型与构成 售任何与奥运相关的商品，包括停止代购服务，并在网页上删除了相关内容。对 于明显和奥运相关的域名商品，淘宝网方面称，因为无法判断“利用这些域名最 终丌通的网站是否会开展侵犯奥林匹克标识权利人以及奥林匹克标识合法使用人 的权益的活动”，因此网站从1 1 月1 5 日起就丌始删除，而对于类似“福娃”域名、 邮箱的商品，该网站从昨天起也一律不允许销售。 对商标权及其相关权利的侵害 网络世界中商标权的侵权一般有链接商标侵权、域名抢注商标侵权、搜索引擎 隐形商标侵权等侵权形式，但在c t o c 交易中，对商标权的侵害表现出了新的形式。 案例：2 0 0 6 年3 月，“o n l y ”、“v e r o m o d a ”、“j a c k & j o n e s ”服装品牌的 拥有者丹麦某公司( 以下简称原告) ，以侵犯商标专用权为由，将易趣网等三家网 络运营商( 以下简称被告) 告上法庭，要求易趣网立即停止侵权行为，支付2 0 万 元赔偿款并登报道歉。原告诉称自2 0 0 4 年初起，其在被告的网站上发现了大量未 经授权的以其商标标明的商品交易信息，且商品出售价格远远低于市场价，而被 告三家公司在明知是侵权产品，但仍继续默许他人在网上继续销售，从中牟取非 法利益，是严重侵害原告商标专用权的行为，理应承担侵权责任。被告辩称，首 先，易趣网作为信息发布平台，其网上信息均由用户上传发布，而非网站，且易 趣网只是作为网络服务提供商而非交易当事方，其仅收取服务费而非就交易收费， 网站本身无法对于交易商品是否侵权做出认定，因此，不应承担对其用户发布侵 权信息的责任；其次，易趣网已经采取了积极的保护知识产权的措施，在网站上 设立“知识产权权利人保护方案”，但原告并未按照该方案举报，以致被告无法采取 下