（民商法学专业论文）论地下空间权.pdf

学位论文数据集 中图分类号 d 9 13 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 1 0 0 1 0 2 0 1 2 1 3 8 2 密级 无 学位授予单位代码 1 0 0 1 0 学位授予单位名称北京化工大学 作者姓名陈柏桥学号 2 0 0 9 0 0 1 3 8 2 获学位专业名称民商法学获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选研究方向民法 论文题目论地下空间权 关键词地下空间权立法构建 论文答辩日期 2 0 1 2 5 2 7 论文类型基础研究 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称 工作单位学科专长 指导教师裴亚洲副教授 北京化工大学房地产法 评阅人1刘丹副教授中国政法大学经济法 评阅人2周昀副教授中国政法大学 民商法 评阅人3 评阅人4 评阅人5 徽员蝴 梭l i 氐- - r粗诌她3 、4 c 】控抱姻? t 答辩委员1樊丽君教授北京化工大学婚姻法 答辩委员2 薛长礼 教授北京化工大学法理学、劳动法 答辩委员3 游文丽 副教授北京化工大学公司法、破产法 答辩委员4金燕华教授北京化工大学民商法 答辩委员5叶士东讲师北京化工大学法制史 注：一论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 其它 二中图分类号在中国图书资料分类法查询。 三学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 - 9 ) 学科分类与代码中 查询。 四论文编号由单位代码和年份及学号的后四位组成。 摘要 论地下空间权 摘要 地下空间其实是一个地理学上的概念，具体是指在岩层或土层中 天然形成或经人工开发形成的空间。众所周知，在十九世纪工业革命 以前，工业不占主导地位，人类对于土地的利用主要以农业用途为中 心。但随着经济和社会的发展，对土地的需求越来越大，而土地作为一 种有限的资源，越发的突出了她的稀缺性。因此，2 1 世纪以来，人们 对于土地的利用渐渐地从“平面化”转向了“立体化”。土地以下的 空间也成为了具有特定使用价值的独立财产。世界各国也纷纷出现了 利用地下空间建设地下车库、商场以及人防建筑工程等等。地下空间 权的导入，具有非常重要的理论意义和现实意义。一方面可以提高土 地的利用效益，促进城市现代化的发展，另一方面可以对城市用地紧 张的现实困境提出一个解决思路。但同时，地下空间权理论的产生， 对于传统的物权理论提出了新的挑战，并且传统的物权理论也成为地 下空间权理论发展新的障碍。针对现实存在的种种问题，特别是应对 实践中出现的一些典型问题，必须对地下空健全的制度予以新的界 定，已是迫在眉睫了。 本文通过对其他国家和地区现有的地下空间权理论的分析和比 较，以及对其他一些国家空间权立法实践的介绍，结合我国特有国情， 对我国地下空间权制度构建提出了立法建议。本文共分四个部分，第 一部分主要阐述了地下空间权产生的基础、性质及其涵义等基本理论 问题，这些基本理论问题，构成了地下空间权法律制度的基础。第二 l 部分阐述了我国地下空间权的立法缺陷以及在开发利用的过程中存 在的缺陷和不足。第三部分就英美法系国家以及大陆法系国家的地下 空间权制度进行比较分析，例如日本、德国、英国以及我国台湾地区。 第四部分在借鉴国外地下空间权立法实践并在我国的现状和实践需 要的基础上，对我国地下空间权的构建提出自己的观点，并对构建我 国的地下空间权制度上提出一些立法建议。 关键词：地下空间权立法缺陷立法构建 a b s t r a c t o nt h er i g h to fu n d e r g r o u n ds p a c e a b s t r a c t u n d e r g r o u n ds p a c ei sag e o g r a p h yc o n c e p t ，r e f e r s t ot h en a t u r a l f o r m a t i o no fr o c ko rs o i ls p a c eo rt h ed e v e l o p m e n to fa r t i f i c i a ls p a c e s i n c et h er o m a nl a w , e s p e c i a l l yi nt h e19 t hc e n t u r yb e f o r et h ei n d u s t r i a l r e v o l u t i o n ，h u m a nu s e dl a n dm a i n l yf o ra g r i c u l t u r a lp u r p o s e s h o w e v e r , w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m i ca n ds o c i e t y , t h ed e m a n df o rl a n di s i n c r e a s i n g ，a n dt h es h o r t a g eo fc o n s t r u c t i o nl a n ds u p p l yh a v eb e c o m e i n c r e a s i n g l yp r o m i n e n t ，s op e o p l et u m e dt o t h eu t i l i z a t i o no fu r b a n u n d e r g r o u n ds p a c e i nr e c e n ty e a r s ，m a n yc i t i e sh a v ee m e r g e du s i n gt h e u n d e r g r o u n ds p a c et oc o n s t r u c tu n d e r g r o u n dg a r a g e ，s h o p p i n gm a l l sa n d a i rd e f e n s ec o n s t r u c t i o na n ds oo n i nt h en e ws i t u a t i o no fl a n d u s e ，t h e t r a d i t i o n a lt h e o r yo fp r o p e r t yr i g h t sa r ei n c r e a s i n g l yb e c o m i n go b s t a c l e s t oi n d e p e n d e n to fu n d e r g r o u n ds p a c e ，a n db r i n g i n gu n d e r g r o u n ds p a c e i n t ot h ep r o p e r t ys y s t e m f o rv a r i o u sp r o b l e m se x i s ti nr e a l i t y , e s p e c i a l l y i nr e s p o n s et os o m et y p i c a lp r o b l e m s ，s u c ha st h er i g h tt oo w n e r s h i po f t h eg a r a g e ，t h e o r i s t sa n dp r a c t i t i o n e r sh a v ed i f f e r e n to p i n i o n s t h e r e f o r e ， w em u s ts e e kn e wb r e a k t h r o u g h si nl e g i s l a t i o n t h i sp a p e rt r i e s t o a n a l y s i se x i s t i n gt h e o r e t i c a lo fu n d e r g r o u n ds p a c eo f o t h e rc o u n t r i e sa n d r e g i o n s ，a n d i n t r o d u c e sl e g i s l a t i v ep r a c t i c eo fs p a c er i g h t si ns o m e c o u n t r i e sw i t ht h ep e r s p e c t i v eo fu n d e r g r o u n dg a r a g e ，c o m b i n e dw i t ho u r 北京化工大学硕士学位论文 c o u n t r yn a t i o n a lc o n d i t i o n ，a n dg i v e ss o m el e g i s l a t i v ep r o p o s a l sf o rt h e c o n s t r u c t i o no ft h eu n d e r g r o u n ds p a c er i g h ts y s t e m i no r d e rt op r o v i d e f o ru n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s l e g i s l a t i o na n dp r a c t i c ea sar e f e r e n c e t h e r e f o r e ，t h i sp a p e ra n a l y s i st h ec o n s t r u c t i o no fu n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s y s t e mc o m b i n e dw i t ht h ef o r e i g nl e g i s l a t i o na n dt h es t a t u so fo u rc o u n t r y , a n dp r o p o s e st h es i m p l ec o n c e p to fe s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n to f t h i s l e g a ls y s t e m ，i no r d e r t o p r o v i d el e g a l b a s i st o r e g u l a t e t h e d e v e l o p m e n ta c t i v i t i e so f u n d e r g r o u n ds p a c e t h i s p a p e r i sd i v i d e di n t of o u r p a n s ，t h e f i r s t p a r tm a i n l y d e m o n s t r a t e st h el e g i t i m a t i o no fu n d e r g r o u n dg a r a g er e g u l a t e db ys p a c e r i g h t ，a n dm a d eac o m p a r a t i v es t u d yc o m b i n e dw i t hc h i n a sp r o p e r t yl a w a n ds p a c er i g h t sl e g i s l a t i o no ff o r e i g na n g l o a m e r i c a nl a wa n dc i v i ll a w t h es e c o n dp a r tm a i n l yi n t r o d u c e sb a s i ct h e o r e t i c a li s s u e so ft h ep r o d u c e f o u n d a t i o n ，p r o p e r t i e sa n di m p li c a t i o no fu n d e r g r o u n ds p a c e ，w h i c hi st h e p r e m i s eo fb u i l d i n gr f g h ts p a c el e g a ls y s t e m t h et h i r dp a r td e s c r i b et h e s p a c er i g h t ss y s t e m so ft h eu n i t e ds t a t e s ，g e r m a n y ，j a p a na n dt a i w a n ， a n dc o m p a r a t i v ea n a l y s i ss p a c er i g h t sl e g i s l a t i v em o d e lo ft h e s ec o u n t r i e s o rr e g i o n s ，a n dp r o v i d es o m el e g i s l a t i v ep r o p o s a l so f b u i l d i n gt h er i g h t s y s t e mo fu n d e r g r o u n ds p a c e k e yw o r d s ：u n d e r g r o u n dg a r a g e ，o w n e r s h i p ，u n d e r g r o u n ds p a c e r i g h t s r i 录 目录 前言一1刖再! 第一章地下空间权理论概述2 1 1 地下空间权的概念和性质2 1 1 1 地下窄问权的概念界定2 1 1 2 地下空问权的性质2 1 2 地卜空间权的法理分析4 1 2 1 地下窄问权的产生4 1 2 2 地下空问权与传统物权理论6 第二章我国地下空间权的现状及立法缺陷8 2 1 我国地下空间权的现状8 2 2 我国地下空问权的立法缺陷9 第三章地下空间权的国外立法借鉴1 4 3 1 围外地- 卜空间权的立法实践1 4 3 1 1 甲独立法模式1 4 3 1 2 作为民法典的一部分，包含在民法典之中1 5 3 1 3 以“法律包裹”方式设定地下窄问权1 6 3 2 对国外地下空间权立法模式的借鉴1 6 3 2 1 对国外立法模式的比较分析1 6 3 2 2 对国外地下空间权j 莎法的借鉴1 7 第四章对我国地下空间权的法律思考1 8 4 1 我国确立地下空间权的意义1 8 4 2 对我国地下空间权制度的完善1 9 4 2 1 对地下空问权的概念予以立法界定2 0 v 北京化t 大学硕士学位论文 结论、2 6 参考文献2 7 致谢2 9 研究成果及发表的学术论文3 0 作者和导师简介3 l v i 加俎毖盟 一 一 一想 一 一 一构 一 一 一的 一 一确系一度明体一制以权一记予问式登属空模权权下法问的地立空间国独下空我 单地同立 用立不建采建对对 2 3 4 5 互乙互 互 乱乱乱 乱 c o n t e n t s c o n t e n t s i n t r o d u c t i o n 1 c h a p t e r1t h e o r e t i c a lo v e r v i e wo fu n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 2 1 1t h ec o n c e p ta n dp r o d u c t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 2 1 1 1d e f i n i t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 2 1 1 2p r o d u c t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c e r i g h t s 2 1 2j u r i s p r u d e n c ea n a l y s i so f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 4 1 2 1f e a t u r e so f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 4 1 2 2u n d e r g r o u n ds p a c er i g h ta n dt h et r a d i t i o n a lp r o p e r t yr i g h tt h e o r y 6 c h a p t e r2s i t u a t i o na n dl e g i s l a t i v ed e f e c t so f c h i n a 8 2 1s i t u a t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 8 2 2l e g i s l a t i v ed e f e c t so f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 9 c h a p t e r 3l e g i s l a t i v er e f e r e n c eo f a b r o a d 1 4 3 il e g i s l a t i v ep r a c t i c eo f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t sa b r o a d 14 3 1 1s e p a r a t el e g i s l a t i o nm o d e 1 4 ：；1 2u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc i v i lc o d e 1 5 3 1 3s e tu pu n d e r g r o u n ds p a c er i g h t sw i t hl e g a lp a c k a g e 1 6 3 2r e f e r e n c ef o rl e g i s l a t i o nm o d eo f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 16 3 2 1c o m p a r a t i v ea n a l y s i so f l e g i s l a t i o nm o d ea b r o a d 1 6 3 2 2r e f e r e n c ef o rl e g i s l a t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 1 7 c h a p t e r4t h i n ko f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 1 8 4 1s i g n i f i c a n c eo f s e tu pu n d e r g r o u n ds p a c er i g h t si nc h i n a 1 8 4 2s u p p l e m e n tf o ru n d e r g r o u n ds p a c er i g h t so f c h i n a i9 4 2 1l e g i s l a t i o nf o rt h ed e f i n i t i o no f u n d e r g r o u n ds p a c er i g h t s 2 0 v 北京化j 亡大学硕士学位论文 4 2 2u s es e p a r a t el e g i s l a t i o nm o d e 2 0 4 2 3s e tu pr e g i s t r a t i o ns y s t e mo f u n d e r g r o u n d s p a c er i g h t s 21 4 2 4d e f i n i t ed i f f e r e n ts p a c eo w n e r s h i p 2 2 4 2 5c o n c e p t i o no f s e tu pu n d e r g r o u n d s p a c er i g h t ss y s t e mi nc h i n a 2 4 c o n c l u s i o n 2 6 r e f e r e n c e 2 7 t h a n k s 2 9 t h er e s e a r c hr e s u l t sa n dt h ep u b l i s h e da c a d e m i cp a p e r s 3 0 i n t r o d u c t i o no ft h ea u t h e ra n dt h et u t o r 3 1 前言 前言 随着经济的飞速发展和人口的不断增长，让城市的容量也不断增大，为了给 现有的城市居民创造一个良好的居住环境，势必要增强对土地高效的利用，而土 地作为一种有限资源，是不可能被无限开发和利用的。因此，如何挖掘土地潜力、 如何提高土地利用效率已经成为世界各国可持续发展的共同课题，增强对空间资 源的开发和利用已势在必行。为了能更好的调整土地资源的利用，空间权理论随 即产生。但同时，在新的土地利用的趋势下，由于受古典物权理论以及传统的绝 对土地所有权制度的影响，在对土地空间利用过程中产生了诸多的问题，这就意 味着传统的所有权原则不能有效解决现有土地利用过程中所产生的新的问题。 十九世纪末二十世纪初，空间权作为一项新型的权利类型在美国、英国等发 达国家相继出现。我们从英、美、日等国家，开发利用地下空间资源，以及城市现 代化建设的实践经验中发现，地下空间资源有着非常重要的积极意义，其一方面 可为城市的现代化建设提供新的发展空间，另一方面可缓解城市土地稀缺与土地 发展之间的冲突。近年来，我国城市现代化快速发展，对土地的利用需求也越来 越高，借鉴国外的优秀经验及结合我国实际的土地利用情况，合理有效地开发、 利用地下空间为城市化发展提供了一种思路。遗憾的是，目前我国并没有相关的 地下空间开发、利用的专门法律法规，导致在现实情况中产生了的一系列争议和 矛盾，得不到有效的解决，从而阻碍了经济的发展。 与西方发达国家相比，我国对于地下空间的利用较晚，但随着经济的迅速发 展，人们生活水平的提高，城市化的快速发展，地下车库、地下商场以及地下铁 路等已陆续出现。由于家庭汽车逐年普及，随之而来的存放汽车的车库、车位也 越来越为人们所重视。但是地下车库一直是传统物权理论所忽视的冷角，导致现 实中出现很多问题，引发诸多争议。要解决现实中地下车库引发的争议，则必须 对地下空间权制度予以研究和探讨，因为地下车库与地下空间权的关系就是具体 和抽象的关系。 目前，我国对于空间权制度的立法十分落后，特别是地下空间权制度，没有 相应可供参考的立法，对于有关空间权理论的探讨和研究也刚刚在起步阶段。有 北京化工大学硕士学位论文 关地下空间权的立法仅散见于一些相关的单行法和地方性法规。立法的滞后性与 我国目前城市现代化建设的进程以及未来城市的现代化建设的发展格格不入。没 有相应的立法指导，不仅会使地下空间开发利用的积极性和规模受到阻碍，地下 空间开发利用的综合效益也会因此而受到阻碍。因此，制定地下空间开发利用的 相关法律法规己迫在眉睫。 第一章地下空间权理论概述 第一章地下空间权理论概述 1 1 地下空间权的概念和性质 1 1 1 地下空间权的概念界定 关于空间权的概念，各国立法、学说及判例的见解不同。台湾学者温丰文认 为：空间权是当今社会迅速发展基础上发展起来的新的权利，该权利是一种包含 空间或地表为对象的所有权、使用权的概括行权利7 5 。梁慧星教授认为：空间 权，“指于空中或地中横切一断层而享有的权利”幢m 8 。该概念较为笼统，没有揭 示出空间权的具体权利属性。陈华彬认为，空间权涵盖在不动产物权之中，其权 利范围包括地表上空的以及地下的一定空间领域聆1 。陈祥健认为：该权利是地表 上空或者地下的特定程度的空间为对象的一种不动产物权h 1 。 综上所有对于地下空间权概念的说明，各有侧重，本文认为陈祥健的表述比 较科学合理。空间权存在于土地的空中和地中，具有“立体性”，因此，概念中 必须含有行使该项权利所必须的特定范围，以区别于只有平面界限而无立体界限 的传统土地权利。从法理的角度来讲，空间权是地下空间权的上位概念。那么， 地下空间权可以表述为：以地表下一定范围的三维空间为客体而成立的不动产财 产权隋。本文就从地下空间权的概念着手，从而引出对地下空间权的其他相关问 题的探讨。 1 1 2 地下空间权的性质 德国民法典规定：“在土地上可以设定这种权利，权利人可以依据该权利对 地上或者地下添附的建筑物依法转让转让或者继承”m i 。目前看来，虽然我国对 于地下空间权的性质没有作出明确的界定，但在实践中出现的大量利用地下空间 的现状，因此也通常将其作为地上权来对待。 1 1 2 1 有关地下空间权性质的学说 目前我国对于地下空间权的性质并没有一个确定的界定。从地下空间概念被 学术界提出以来，对于其性质的界定就存在着较大的争议，学者们对此进行了细 致的研究和探讨，但目前为止，并没有形成统一的结论。一般认为：将地下空间 权的性质界定为两种：一种是否认空间权为一种单独的用益物权：另一种是肯定 3 北京化工大学硕士学位论文 空间权为一项单独的用益物权口1 。 1 1 2 1 1 否定说 空问否定说的代表是以梁慧星先生为代表的学者。该学说认为：“权利的客 体不应该包括空间，因为建设用地使用权的客体是空间，那么，空间必然归属于 建设用地使用权”比旧1 。“在物权法中，空间权不是新兴权利，而是一直都存在的， 实质上是对某个领域范围的存在的所有物权的概括。” 8 1 1 7 0 。对于此种说法表示赞 同的研究者认为空间权之所以不能成为一项单独的用益物权，原因在于，如果将 空间权从土地所有权和土地使用权中单列出来，则土地所有权人的合法利益必将 受到损害而无法得到保障。因此，该观点认为空间权应当包含在土地使用权和土 地所有权之中，而不应该单列。 1 1 2 1 2 肯定说 空间肯定说以王利明教授为代表。该学说坚持：“空间权应该成为单列出来、 新兴的物权中的一种”阳1 。此观点还坚持“鉴于空间使用权在一些特定情形下能 够土地所有权、使用权分离，甚至能够以登记的方式进行公示，这些行为都是土 地所有权人、使用人的真实的意思表示。所以空间使用权因具备了用益物权要件 而成为独立的物权，进而被权利人占有、使用、收益，在大多时候都改善了空间 的利用效率，便于空间资源效用的发挥。”“o ”。王利明教授所持的观点是：“通 常只有地表是建设用地使用权的范围，因此空问权很难纳入到建设用地使用权领 域内，此外如果建设用地使用权涵盖了空间权，其产生的不利结果就是，会在一 定程度上妨碍了空间的作为独立财产价值的发挥”1 i l l s 。 1 1 2 2 对地下空间权的性质学说评析 1 1 2 2 1 对“否定说”评析 本文认为，单纯的否定空间权是一种新的用益物权，是不利于现代社会经济 发展的。在现代社会，由于社会经济的发展及科技水平的提高，对空间利用需求 越来越大，空间所具有的财产价值也越来越凸现。否定说所主张的新设立的空间 权会损害原所有权人利益的说法并不能成立【1 州。根据土地所有权绝对理念，一般 情况下，土地权设定的范围：可在土地的上下空间部分设定，也可以及于土地的 全部设定。在现实中，这种例子已经屡见不鲜了。尤其在一些经济比较发达、人 口密集的大城市。例如，虽然我国土地归国家或集体所有，但在一定范围的土地 4 第一章地下空间权理论概述 之上可设定一个区分建筑物所有权，但在土地下还可以设定一个地下空间权，如 地下商场。地下权并没有妨害到地上权的开发、利用，两个权力之间没有重叠的 部分，自然也就不会产生冲突，同时也不会对土地所有权人的利益造成损害。在 我国物权法第1 3 6 条中规定：“将建设用地使用权延伸到地上的空间，实际 上是认为空间权也属于建设用地使用权的一种，并没有将空间权从建设用地使用 权之中独立出来。”。我国物权法采用了否定说，即将空间权包含在了建设用地 使用权之中，此种立法没有最大限度的发挥物的价值和功用，是不符合社会经济 的发展，同时会造成资源的浪费。 1 1 2 2 2 对“肯定说”评析 本文支持“肯定说”的学说，应承认地下空间权作为一项独立的用益物权。 首先，经济的发展、科技的进步，推对人类对特定的空间进行合理的开发、利用， 来满足自身生产和生活的需求越来越高。因此，有效合法地利用地下空间则能够 更充分地发挥空间的经济价值，解决现实中土地资源稀缺的问题。“将空间权的 独立的物权性质加以肯定，对空间利益的保护以及权利归属的明确起到了促进作 用” 1 1 1 2 0 。权利的权属不明确，必然影响到空间资源的有有效开发和利用。以地 下车库为例，地下车库的权属若不明确，则地下车库的出租、转让、出售等一系 列行为都将无法进行，从而影响空间权利人的合法权益。其次，只有将空间权作 为一项独立的物权，受让人才能具有合理的期待，在有法可依的前提下，对抗不法 第三人。“空间能够被权利人所有、利用，并能够进行一系列公示，因此空间毋庸 置疑的是权利主体能够支配的独立的权利客体，基于此理由，应该承认其独立的 价值，而不能含糊的把它纳入到建设用地使用权里。”引。 1 2 地下空间权的法理分析 1 2 1 地下空间权的产生 空间权的概念在传统的土地绝对所有权观念中是没有的，土地所有权观念是 不承认有空间权概念的，在土地所有权之中涵盖了空间权，而调整这种土地上下 垂直利用和所有的法律制度，被称为土地法随7 0 。但是，随着对土地的利用不仅局 限于平面而向立体化发展，原有的土地所与权观念及法律制度不再能调整由土地 参见物权法第一百三十六条：建送旦垫僮旦拯卫丝垄垫的垫塞：垫土壁耋地二e 坌型亟童! 逝堂 童蝗建亟旦垫焦旦壑! 丕堡塑壹已亟童的旦蕉塑拯。 5 北京化工大学硕士学位论文 立体化过程中，产生的各类新的争议和新的纷争，因此世界各国开始逐渐将注意 力转向了地下空间权利的立法。空间权制度的产生并不是一个的偶然现象，而是 社会发展过程中的必然产物，其有着理论和现实两个方面的因素。 1 2 1 1 地下空间权产生的理论基础 通说认为：土地发展权理论、空间权理论是地下空间权产生的理论基础n4 | 。 1 2 1 1 1 空间权理论 空间权作为财产权利的出现，是土地开发利用从平面化转向立体化的结果， 这是在经济和科学技术的推动下，所产生的开发利用土地的新观念和新趋势，同 时也推动了绝对土地所有权观念的转变。在罗马法中，“地上物属于土地”引是 一项绝对原则。依此原则，一切在地表上所建筑的房屋等物的所有权归土地所有 人取得，“谁拥有土地便拥有土地上下的无限空间”们2 ，西方土地私有制国家， 如英国、美国，在有关空间权立法的过程中，继受了土地所有权原则中所有权人 的权利是基于地表之上及地下空间的权利。土地所有权绝对观念地核心在于：土 地所有权人的权利范围涵盖附属于地表范围的一切权利，以及属于土地上下一定 空间领域内的空间权利n 6 。 十九世纪工业革命后，对土地的立体化的开发利用，成为城市化进程中迫切 需要解决的问题。而传统的法律己不能调整现有的对地下空间开发利用过程中所 产生的一系列法律问题。于是，人们开始去探索新的法律规则去解决现实存在的 问题，“空间权”法理基础由此产生。同时，由于绝对土地所有权理念的在人类 发展史中的根深蒂固，在社会发展中，出现了个人利益与社会公共利益发生不可 调和的矛盾，从而导致权利滥用。有学者提出：“只有个人利益与社会公共利益 相一致，所有权才能够真正地享有。”正因如此，西方一些国家开始着手对空间 权制度的研究，并改变传统的土地所有权绝对的理念，对土地所有者所享有的绝 对空间权逐渐开始规范，空间权概念也由此而产生。空间权概念的产生，使得土 地所有权由绝对性演变为相对性，这也为空间权制度的产生奠定了理论基础。 1 2 1 1 2 土地发展权理论 地下空间权的另一个理论基础来源于土地发展权概念7 5 6 。土地发展权理论 认为：“与所有权不同，土地发展权不仅包括地表上的内容，其还包括地表、地 中华人民共和国物权法第5 条规定：“物权的行使不得妨害他人利益，不得妨害公共利益的发展。为公共 利益而对物权的行使设置限制，必须有明确的法律依据。” 6 第一章地下空间权理论概述 上以及地下空间的内容，与土地所有权相比，其在性质上具有与所有权相同的效 力和权能，但其范围比土地所有权大，土地发展权是特定于一定土地地表及上下 空间范围的，是与土地所有权分离而单独存在的，土地所有权主要保护土地所有 者的地表所有权，而土地发展权则是从提高土地使用权效益的角度出发。”n 副 1 2 1 2 地下空间权产生的现实背景 十九世纪工业革命以后，世界各国的社会、经济迅猛发展和城市人口的迅速 增长，原有的城市地表土地资源已不能满足现代城市的现代化发展，成为制约我 国过经济发展的重要因素。在我国，这种现象在一些大城市尤为突出，如北京、 上海。在高房价背后的一个主要原因就是土地的稀缺性。于是，人们对土地利用 便从“平面”，转向了“立体”，地下空间所蕴涵的价值开始显现。而如何合理、 有效的对地下空间资源进行开发和利用以及能最大限度地发挥地下空间的价值， 有效地保障空间利用人、使用人的合法权利和利益，避免争议的产生，提高空间 利用的经济价值，就需要有配套的法律、法规对地下空间权进行具体的确认和规 定。因此，地下空间权产生的现实基础就是人们日益增长的对土地资源的需求。 同时，科学技术的迅猛发展，也为人们开发地下空间提供了技术支持。因此，地 下空间权的产生，具有很强的理论和现实意义。一方面不仅可以解决现有城市发 展过程中土地稀缺的难题，提高城市土地的利用效益。另一方面也可以舒缓现有 城市的交通拥堵难题，提高人民的生活水平和质量。王利明教授曾经提到：“在 各国的民法史上，土地所有权必然包含空间权，特别是伴随着社会现代化进步， 科学技术的提高，尤其是现代化城市建筑技术的迅猛发展，为土地的的利用从平 面转向立体带来了技术上的保障和支持，结果导致开发与利用地表上空间以及地 下空间的行为屡见不鲜，空间权开始逐渐扮演越来越重要的角色，成为当今社会 中的独立的财产权。”引。 1 2 2 地下空间权与传统物权理论 1 9 世纪以后，科学技术开始迅猛发展，伴随而来的就是工业革命的开始，人 们对土地的需求越来越高，人口开始向城市集中，而城市土地资源是有限的，人 口的增长必然会导致土地稀缺，随之而来的就是土地平面化必然向立体化发展。 在新的历史背景下。传统的物权理论已逐渐与现代经济与社会的发展格格不入 了，成为了地下空间权独立和纳入物权体系的障碍。 7 北京化工大学硕士学位论文 1 2 2 1 物权法定主义与地下空间权间的辨析 根据物权法定主义：“物权的内容、类型不能由当事人自由创设，而是由法 律直接规定”印。德国、瑞士等大陆法系国家，由于利用地下空间的现象出现的 较早，因此在立法时就将空间权的相关问题纳入了立法的范畴啪1 。然而，我国台 湾地区特别是大陆地区，开发利用地下空间权的情况出现的较晚，尽管对于地下 空间开发利用在现实生活中得到了广泛应用，如地下商场，地下车库，地下铁路 等的建设，但是空间利用权的存在的确与物权法定主义存在着冲突。那么，习惯 法能否包含在我国物权法定中所指的“法”? 目前，学术界对此问题持有不同意 见。 第一种观点认为：物权法定中所指的“法”不应包括习惯法。如史尚宽教授 认为：“习惯法不属于台湾民法第7 5 7 条规定中所说的本法或其他法律的范围 内”瞳。台湾地区“最高法院”三十年字第2 0 4 0 号判例也明确指出：“对于物权 的只能在民法典或者其他法律中加以规定。而以上所说的法律是指成文法，习惯 法是被排除的，这是物权限定主义理论的要求”瞳引。 第二种观点主张：物权法中所指定的“法”应包括习惯法。理由在于：“仅 在成文法意义上来定义物权法定主义，就会缺乏灵活性和变通性，不利于适应现 代社会的发展，如果在习惯法上有新物权产生，且该物权具有恰当的公示方法， 那么对此物权的承认的必要的，也是合理的”| 2 3 i 。 本文同意上述观点，物权法定的“法”应该将习惯法包含在内。由于目前的 法律己不能满足空间开发利用现实的需要，需要习惯法给予补充。但空问法如果 仅仅表现为习惯法，是无法解决其与物权法定主义的冲突。但首先需要解决将习 惯法成文化的问题。我国物权法第1 3 6 条，承认了地下建设用地使用权，也就是 承认了空间利用权。因此，空间权理论并不与无权法定主义相违背。相反，其创 新了物权法定主义，也就是对物权法定主义的发展。 i 2 2 2 地下空间权与一物一权主义间的辨析 “一物一权”主义是物权法中的一个重要基本原则，其来源于罗马法，是罗马 法重要的法律原则之一，其是指：一个物上仅成立一个所有权，一个所有权的客 体常常是一个物心4 。但随着社会的发展，在地下空间权出现以后，土地除地表上 参见： 物权法第五条，物权法定原则：塑趑笪登娄塑凼查由鎏堡统二塑室。尘盒迕当蔓厶筮堡自曼 煎童星自由剑堂。 8 第一章地下空间权理论概述 可成立所有权外，还可以在地下空间成立一个新物权，这似乎打破了土地所有权 客体的“一物性”，似乎与传统的物权理论的一物一权主义相违背。 因此，对于地下空间权而言，从法理上的角度分析，离开地表的地下，若空 间具有排他得属性并且具有独立的经济价值，是可以通过不动产登记来表彰其独 立的物权 。按照现代物权理论对物的界定，在平面上，土地可以划分为多个所 有权并进行独立的产权登记，那么在纵向上也是行得通的乜引。综上，地下空间权 的设立并不与与一物一权主义相违背。 1 2 2 3 对传统绝对土地所有权理论的改进 传统的罗马法认为，土地所有权的权利范围是基于地表上下的一切空间，即 “上达天宇、下及地心”。即土地所有权人不仅可以支配地表的权力，而且还享 有支配地表之上、之下一定范围空间的权力。这主要是来土地所有权绝对性理念 的根深蒂固以及当时的生产力、科技水平只限于对地表土地的利用。而在1 9 世 纪末以来，人口增长的巨大压力迫使人类向空中或地下寻求生活空间，而建筑科 学水平的提高，也为人们利用地下空间提供了可能性。此时，土地所有权的绝对