（宪法学与行政法学专业论文）论我国私有财产权的民事立法保护.pdf

摘要 十届全国人大二次会议审议通过了中华人民共和国宪法修正案，第一次明确地 将“公民的合法私有财产不受侵犯”纳入到国家的根本法中，这是我国宪法变革的一大 成果，标志着我国宪法观念的一大革新，体现了以人为本的基本思想和理念。私有财产 权是公民的一项重要权利，保护私有财产权不仅是完善社会主义市场经济体制的需要， 还是促进人的全面发展的需要。但是，保护私有财产权仅有宪法层面上的规定是远远不 够的，还需要有部门法规范中的一般具体条款来予以配合。而目前作为调整市场经济最 重要的部门法律民法，在立法上对私有财产权的保护还不够到位，缺乏相应的指导 原则和某些具体规定。 基于此，本文选择了以完善私有财产权的民事立法为研究对象，从私有财产权的基 本原理出发，厘清私有财产权的概念，确定私有财产权的范围，并探究了保护私有财产 理论的源流演变。通过对私有财产权的法理价值的分析，探寻其应受到法律保护的必要 性：通过对私有财产权民法保护的宪政基础和立法现状的分析，归纳出我国要加强私有 财产权民事立法的必要性和迫切性；在此基础上，提出完善我国私有财产权民事立法的 几点构想。 关键词：宪法修正案； 私有财产权；民事立法：民法典 a b s t r a c t t h es e c o n ds e s s i o no ft h et e n t hn a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s sc o n s i d e r e da n dp a s s e d ”p e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ac o n s t i t u t i o n a la m e n d m e n t ”“n o tv i o l a t i n gc i t i z e n sl e g i t i m a t e p r i v a t ep r o p e r t y ”i s f i r s tt ob r i n gi n t ot h en a t i o n a lf u n d a m e n t a ll a w ，t h i sw a sab i g a c h i e v e m e n tw h i c ho u rc o u n t r yc o n s t i t u t i o nt r a n s f o r m e d , s y m b o l i z e db i gi n n o v a t i o no fo u r c o u n t r yc o n s t i t u t i o ni d e a , h a sm a n i f e s t e dt h eh u m a n i s tb a s i ct h o u g h ta n dt h ei d e a t h ep r i v a t e p r o p e r t yr i g h t sa r e ac i t i z e n si m p o r t a n tr i g h t ，p r o t e c t i n gt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sn o to n l yi s i m p r o v i n gt h es o c i a l i s tm a r k e te c o n o m ys y s t e mt h en e e d , o rp r o m o t i n gp e r s o n sf u l ls c a l c d e v e l o p m e n tn e e d 。b u t , p r o t e c t i n gt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t s 砸bt oh a v ei nt h ec o n s t i t u t i o n s t r a t i f i c a t i o np l a n et h es t i p u l a t i o ni sb yf a ri n s u f f i c i e n t , b u ta l s on e e d st oh a v ei nt h e d e p a r t m e n tl a ws t a n d a r dt h eg e n e r a lc o n c r e t ep r o v i s i o nt oc o m e t oc o o r d i n a t e b u tt h ep r e s e n t a c h i e v e m e n ta d j u s t st h em a r k e te c o n o m ym o s ti m p o r t a n td e p a r t m e n tl a w c i v i ll a w , a l s o i n s u f f i c i e n t l ya r r i v e si nt h el e g i s l a t i o nt ot h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sp r o t e c t i o n ，l a c k i n gt h e c o r r e s p o n d i n gg u i d i n gp r i n c i p l ea n d c e r t a i ns p e c i f i cs t i p u l a t i o n s b a s e do nt h i s ，t h i sa r t i c l et a k e sh a sc o n s u m m a t e dt h ep r i v a t ep r o p e r t yt i g h t st h ec i v i l l e g i s l a t i o na st h er e s e a r c ho b j e c t ，e m b a r k e df r o mt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sb a s i cp r i n c i p l e , c o n f i r m e dt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sc o n c e p t ，d e t e r m i n e dt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t st h e s c o p e ，a n di n q u i r e di n t ot h ep r o t e c t i o np r i v a t ep r o p e r t yt h e o r ys o u r c ea n d c o u r s ee v o l u t i o n t h r o u g ht ot h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sl e g a lp r i n c i p l et h e o r yo fl a w v a l u ea n a l y s i s ，i n q u i r e d a b o u ti t ss h o u l dr e c e i v et h el e g a lp r o t e c t i o nt h en e e e s s i t y ；t h r o n g ht ot h ep r i v a t ep r o p e r t y r i g h t sc i v i ll a wp r o t e c t i o nc o n s t i t u t i o n a lg o v e r n m e n tf o u n d a t i o na n dt h el e g i s l a t i o np r e s e n t s i t u a t i o na n a l y s i s ，i n d u c e so u rc o u n t r yt oh a v et os t r e n g t h e nt h ep r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sc i v i l l e g i s l a t i o nt h en e c e s s i t ya n d t h eu r g e n c y ；i nt h i sf o u n d a t i o n ，p r o p o s e ds e v e r a lc o n c e p t i o nt h a t i m p r o v i n go u rc o u n t r yp r i v a t ep r o p e r t yr i g h t sc i v i ll e g i s l a t i o n k e yw o r d s ：c o n s t i t u t i o n a la m e n d m e n t ：p r i v a t ep r o p e r t yr i g h t ：c i v i ll e g i s l a t i o n ；p e o p l e s t a t u t eb o o k i i 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得东北师范大学或其他教育机 构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献 均已在论文中作了明确的说明并表示谢意 学位论文作者签名：耜超日期：堑隆生目三互旦 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解东北师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 东北师范大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论文的复印件和磁盘， 允许论文被查阅和借阅。本人授权东北师范大学可以将学位论文的全部或部分内 容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编学 位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：显星指导教师签名： 羔盈至 日 期：迎强坳日期：趔2 ：! ：夕 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 引言 2 0 0 4 年3 月1 4 日，第十届全国人大二次会议审议通过了中华人民共和国宪法修 正案，这是我国1 9 8 2 年宪法颁布以来的第四次修改，是宪法内容的又一次与时俱进， 保持了宪法的稳定性和适应性。 本次修宪的最大特色是体现了以人为本的基本思想和理念。本次修宪不仅第一次在 宪法中规定了“国家尊重和保障人权”，而且还将宪法第1 3 条“国家保护公民的合法的 收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。”“国家依照法律规定保护公民的私有财产 的继承权。”修改为“公民的合法的私有财产不受侵犯，国家依照法律规定保护公民的 私有财产权和继承权。”这一修改，进一步完善和发展了我国私有财产权保护制度，既 有现实基础，又有理论支持。因为“权利由默示到明示的转换绝非无关紧要，而是大有 必要，它涉及权利有无切实的免除权力侵害的保障”【1 】可以说此次修宪内涵深刻，立志 高远，不仅关系到国家稳定和社会发展，而且对我国宪法的发展和整体法治水平的提高 具有重大意义。 但是“私产如宪”本身只能在一定程度上使私有财产权获得宪法上的正当化根据， 并不等于私有财产权的保护已臻完善。从理论上讲，对某一权利的保障是通过整个法律 体系共同实施的。保护私有财产权同样不能只依赖一句简单的宪法条文，它需要有一个 科学、完整的法律体系来保障实施。宪法由于受其位阶和语言的局限，不可能对保护私 有财产权的法律制度构建一套十分具体的、可操作性强的实体规范。因而，宪法对私有 财产权只能提供原则性的保护，它需要通过部门法的一般具体条款才能发挥其效力。部 门法之间由于调整对象和调整方法的不同，各有分工和侧重。而作为调整市场经济最重 要的部门法一民法，无论是从其性质和调整对象来分析，还是从它所包括的内容的发 展历史来归纳，都足以证明它是具体规定私有财产权的不二之选。 然而，随着新型财产、新型利益的不断涌现，我国现行的私有财产权民法保护体系 还存在着不足，不能满足新形势下调整财产法律关系的需要。所以我们要直视我国目前 的私有财产权的立法现状，重新思考私有财产权的范围，并以此为基础完善我国私有财 产权的民事立法，切实加强对私有财产权的保护，使宪法修正案所规定的保护私有财产 权的原则得以落实，使党和国家的修宪初衷得以实现。 私有财产权的基本理论概述 ( 一) 私有财产权的概念辨析 ” 在深入研究私有财产权制度之前，让我们首先了解几个基本概念。 1 财产 从语义上讲，财产是指属于国家、集体或个人所有的金钱、物资、房屋、土地等物 质财富，如国家的土地、私人的房屋等。在英语中，财产译为p r o p e r t y ，是指能够被拥 有的任何东西。这些东西不仅包括有体物，而且包括无体物。作为一个法学概念，财产 是指法律所保护的一个利益或者利益的集合体，不仅指主体拥有对某个东西的占有权、 使用权、收益权，还有处分权。在大陆法系中，财产也是指一个人对某个东西所拥有的 权利总和，只有权利属于财产，而且这些权利是具有金钱价值的，在这种意义上，纯粹 的人格权和具有人身性质的家庭权利不属于财产，另外，财产只是指一个人的权利，而 不包括一个人的债务。总之，“财产是指一个人对某个东西所拥有的具有金钱价值的各 种权利的总和，所有人身具有的特长与才能皆不属于财产，但一个人可以利用自己的特 长与才能去取得财产。”【2 l 由此可知，作为法学概念的财产具有以下特点：第一，财产与财产权是同一的，也 就是说，当财产被提及时，往往不是指一个东西或物质实体，而是指财产权：第二，财 产总是与一定的主体相联系，这个主体是财产的拥有者；第三，财产一般可以分为有形 财产和无形财产。有形财产包括房屋、土地等可供直接支配利用的标的物，无形财产包 括著作权，商标权等权利；第四，财产通常是指具有金钱价值的权利，能够用金钱加以 衡量；第五，财产不同于人身及人身所具有的特长和才能。 2 财产权 在牛津法律大词典中是这样解释财产权的：“严格来讲，财产权这个术语是指 财产所有权”而宪法学辞书则指出“财产权是公民的基本权利之一。是人身权 的对称，即民事权利主体所享有的具有经济利益的权利。财产权是一定社会的物质资料 占有、支配、流通和分配关系的法律表现。”中国大百科全书法学对财产权的解释 是“人身权的对称，即民事权利主体享有的具有经济利益的权利。它具有物质财富的内 容，一般可以以货币进行计算。财产权包括以所有权为主的物权、债权、继承权以及知 识产权等。在婚姻、劳动法律关系中，也有与财物相联系的权利，财产权是一定社 会的物质资料占有、支配、流通和分配关系的法律表现。”目前，财产权仍是一个极为 混淆的概念，往往以“财产”、“产权”、“财产权利”、“所有权”等不同称谓出现。学术 界至今仍未完全形成统一的财产权定义。我国关于财产权的概念主要有两种观点：一种 观点认为，财产权是指具有一定物质内容或者直接体现为某种经济利益的权利：另一种 观点认为，财产权是以财产为客体的权利。在当代，学者们越来越倾向于接受一种广泛 2 的财产权概念，即不仅将物权和债权看作财产权，也将其他的具有一定价值的，并能产 生个人财产的权利也称为财产权。 3 私有财产权 私有财产权，简言之，是指私人对财产拥有的全部权利，它包括法律承认和保护的 私人对财产占有，使用、收益和处分的权利。由于财产权的范围越来越广，私有财产权 的范围也要比所有权广泛的多，可以说，举凡各种物质性财产权利、精神性财产权利和 主体从事某些能够带来经济利益的行为的权利都可以纳入财产权的范围。以 9 8 2 年宪 法为例，它对公民财产权利的范围规定得过于狭窄，规定国家保护的是公民的合法收入、 储蓄、房屋和其他财产的“所有权”以及私有财产的“继承权”由此可见，当时的立 法者认为，财产权就是所有权和继承权。这种认识显然过于狭窄，已经不能适应现代社 会的发展要求一般而言，私有财产权仍以所有权为核心，但已经远远超出了所有权的 范畴。所有权的范围决定者继承权的范围，继承权的保护是所有权在特定主体之间的移 转，因而保护所有权就包含了保护继承权的因素。所有权是私有财产权的重要内容，但 绝非全部，除了所有权和继承权之外，至少有下列权利应当属于私有财产权的范围，主 要有：( 1 ) 知识产权中的财产权，如商标权、专利权等；( 2 ) 物权中的各种用益物权( 如 土地承包经营权、宅基地使用权等) 和担保物权( 如抵押权、质权、留置权等) ：( 3 ) 合同中的财产权利以及其他非合同之债中的财产权利；( 4 ) 商法中的一些财产权利，如 股权，票据权利等；( 5 ) 经营自由，经营自由在表面上是一种行为，既不属于物质性财 产又不属于精神性财产，然而这种行为却是创造一切财富的先决条件，如今，随着国家 对经济生活干预的加强，随着社会秩序的日益规范化，随着市场准入制度的建立，能否 享有某一行业的经营自由就成为获得财富的先决条件。因而，经营自由应当受到宪法和 法律的保护。( 6 ) 其他能够带来经济利益的权利。随着私有财产权价值化和观念化的趋 势，私有财产权的外延在不断扩大，所有权已经不能涵盖财产权利的全部内容，作为一 个位阶较高的属概念，私有财产权的范围应该具有开放性，应该能够将以后可能出现的 新型财产权包括进来 ( 二) 私有财产权保护理论源流之演变 1 古希腊时期古希腊时期的哲学家就已经从伦理学、政治学的角度比较深入地讨 论了财产所有权的归属问题。柏拉图和亚里士多德对于财产公有和私有的论述可以视为 这一时期保护私有财产权理论的代表。对于财产制度，柏拉图主张实行公有制，具体是 在统治阶级内部实行共产公妻制度，但他的共产公妻主张只适用于上等阶级，而他认为 平民还应当拥有私有财产，他承认反对他人干涉对私有财产的自由使用是人的本能。而 亚里士多德要比他的老师更具有理性主义和现实主义色彩，他认为“财产既然是家庭的 一部分，获得财产也应该是家务的一部分；人如果不具备必须的条件，他简直没法生活， 更说不上优良的生活。”【3 】亚里士多德认为财产私有是个人生存和家庭维持的物质基础， 更是维护社会秩序、制止争乱纠纷的有效制度。 3 2 古罗马时期。在古罗马的十二铜表法时代，私有财产制度就已经确立。罗马 法注重实践，建立了完备的私法制度，在财产权的利用和保护方面设立了一系列的制度， 成为“商品生产者社会的第一个世界性法律。”1 4 】“从十二铜表法起，一直到帝政以 后，罗马法除对少数所有权( 如相邻权) 。出于公共利益需要或保护宗教利益露要等， 进行限制外，公民享有广泛的财产所有权。”【5 】在古罗马时期，由于古罗马人特有的注重 实际而不专尚理论的务实精神，和古希腊的先哲们相比，他们已经不再局限于对财产公 有和财产私有的优劣比较问题，而是在国家制度特别是私法制度中充分地保障公民的私 有财产。罗马法对于私有财产的保护范围之广，设计之精细，制度之完备至今仍令人吃 惊。保护私有财产已经不再是哲学家的睿智思想，而是已经成为国家必须面对的实际问 题和法律制度的重要内容。从古希腊到古罗马，私有财产的法律保护经历了从形而上到 形而下的转变，终于在现实生活中落地生根、开花结果，对后世产生了积极而深远的影 响。 3 中世纪时期。中世纪早期的基督教教义只是承认私有财产是一种自然权利，并没 有涉及任何财产理论问题，对财产制度漠不关心。后来，托马斯阿奎那对私有财产进 行了详细的论证。他认为私有财产一旦确认属于某人所有，则私有财产权利就具有了正 当性。基于人类能够更加和平地相处，维护人类社会的秩序和每个人自己的利益这三种 必要性，应当允许私有财产的存在。随着日耳曼法的逐渐成熟和对罗马法的继受，两者 的融合使得罗马法对私有财产保护的制度在欧洲大陆广泛传播，私有财产的保护得以加 强，私有财产的法律地位得以提升。 4 资产阶级革命时期。近代财产理论建立在资产阶级革命时期，它以人权和自然权 利为出发点，具有强烈的革命精神。文艺复兴、宗教改革和西欧各国对罗马法的继受运 动，汇成了一股不可抗拒的历史洪流，推动西方各国向资本主义社会迈进。特别是新兴 的资产阶级已经取得了经济上的巨大成就，而他们的政治地位却没有相应的得到提高， 他们的经济利益和地位没有得到法律的保障，因而保障私有财产就成为了资产阶级革命 的一个主要目标。在这个时期，最具代表性的人物是英国的大思想家洛克。洛克在其著 名的政府论中主张政府必须分权，以保障人民的自然权利( 包括自由权、财产权等) 。 洛克把财产权提到了一个非常高的位置：“财产权不仅仅是人们生存的基础，而且，保 护人们的财产权是政府的目的。” 4 1 更重要的是，洛克在此提出了政府合法性的依据和标 准就是保护财产权。将是否保护人们的财产权作为判断政府是否合法的标准，是洛 克理论的伟大贡献，也是时代发展的必然要求。 5 近代资本主义时期。1 8 世纪末以后，自由主义、人民主权和社会契约等思想风 靡西欧、北美。在所有权观念上，个人主义表现得格外醒目，认为财产所有权与生俱来， 个人对私有财产有完全的绝对的权利。1 7 8 9 年法国人权宣言第1 7 条规定：“财产权 是不可侵犯的、神圣的权利。”1 8 0 4 年的法国民法典确立了近代民法的三大原则即 私有财产不可侵犯原则、契约自由原则和过失责任原则，而保护私有财产权的原则是最 基本的原则。从此，对私有财产权的法律保障进入了公法和私法双重保障的时代。此后， 大多数国家都是在宪法中对私有财产权的保护作出原则性规定，然后再由部门法进行具 4 体的规定。 6 2 0 世纪以后时期人类进入2 0 世纪以后，在财产权保护方面取得了进一步的发 展。其中，最突出的表现是世界各国保护财产权的立场渐趋一致，并在此基础上签署了 一系列保护人权的国际公约，财产权保护的国际化趋势增强，财产权的保护进入了国际 法和国内法共同促进的新阶段。比如1 9 4 8 年的世界人权宣言，1 9 5 2 年的欧洲人权 公约第一议定书、1 9 6 6 年的公民权利和政治权利国际公约等都涉及了保护财产权 问题。因而2 0 世纪的财产权保护呈现出国内法和国际法双重保护的特点。其中国内法 保护又包括了宪法和部门法的双重保护。可见，保护财产权已经成为宪法乃至宪政的基 本要素，成为一国政府对国内和国际承担的双重义务 从古希腊时期至今，保护私有财产的观念贯穿始终，并且经历了一个对私有财产的 保护逐渐增强的趋势；权利主体的范围越来越广；权利的内容越来越宽；国家保护的力 度越来越大；法律的可操作性越来越强。 ( 三) 保护私有财产权的必要性 1 私有财产是人类生存的必需与个人自治的需要 马克思主义哲学的唯物史观告诉我们，无论在什么性质的社会中，人们只有首先解 决了衣，食、住行等基本的物质生活问题，才有可能从事政治、科学、艺术、哲学、宗 教等方面的活动。没有物质生活资料的生产，就不可能从事其他各种社会活动，也不会 有历史的进步。生存权是首要的人权，而财产是个体生命得以延续的基本物质基础，法 律要保障个体的生存权，就必须保障财产权。财产是人得以生存的物质基础，黑格尔说 过“入之所以为人，就必须拥有所有权。”n 当个体的生存问题已经解决并拥有一定的财 产权之后，维护个体人格独立、精神自由才成为可能。因而，确认财产权是使人们拥有 独立的法律地位、能够自主决定自己的事务而免于他人压迫的第一步。“一个人，如果 他的财产权不受保障，那么他作为人的生命权和人格尊严已经受到了侵害。一个财产不 受保障的人，其性命肯定也已危在旦夕生命、自由、幸福的价值最终都取决于人们能 否享有受到充分保障的财产权。财产在任何意义上都是生存的必需品。财产权既保障了 人的自由，又保障了人的生命。如果一个人的财产有了保障，他的基本自由就有了保障。 如果一个人的基本自由有了保障，他的生命就有了保障，这种保障虽不能使他免子天灾， 但却能免于人祸的威胁。从这种意义上讲，财产权成了自由权和生命权的基础。”1 8 】这段 堪称经典的论述指明了财产权在古典的三大自由中的核心地位。财产权的意义更在于它 可以使人获得独立于他人并且不受他人支配、强制或侵犯的自由、自主、自治的地位。 2 私有财产权是推动个人致富与社会进步的动力 人类社会的发展历史表明；人类的进步，社会的发展，必须保持作为个体的人的活 力，发挥人的创造力。财产权体现了对公民个人物质利益的保护，以及对追求个人物质 利益的肯定，可以促使人们追求和创造财富。即孟子所说的“有恒产者有恒心，无恒产 者无恒心”。私有财产权的保护能够促使个人勤奋工作，勤劳致富。由于自利的动机， 5 人们会为自己勤劳工作，人们会心情愉快地全身心地投入工作之中，生活在一种理性的 和自尊的环境之中，而不必担心自己的劳动成果会被人突然剥夺。如果缺乏对私有财产 权的有力保护，没有一套完整的对财产权予以确认和保护的规则，个人对财产权的实现 和利益的享有处于不确定的状态，就不会形成“恒产”，也就很难使人们产生“恒心”。 私有财产权的保护是生产和竞争的“发动机”。人们在财富占有的多少上必有不同， 财产不平等始终存在。而人类总有一种追求平等的愿望，在不能通过强行再分配( 如暴 力革命) 来平均财富的情况下，人们只有不断的创造和奋斗，相互竞争。竞争能够确保 市场效率的提高，社会财富的增长，是社会向前发展的动力。它能促使社会财富由无效 领域流向有效领域，由低效率领域流向高效率领域，使社会资源的配置达到最优化，使 社会财富达到最大化。人类由此获得进步的不竭动力，社会也因此获得了进步与发展。 3 保护私有财产权是建立现代法治国家的基石和发展市场经济的基础 法治作为人类文明的成果和千百年来政治经验的体现，其特定的内涵就是公民在法 律面前人人平等，公民的权利得到充分的尊重和保护，法律成为社会主体的行为规范和 标准。法治的基本精神在于对权利的合理确认和充分保障。有限政府是法治的基本要义， 它表明政府权力不是绝对的，必须以公民权利的存在为界碑，必须对私有财产持一种尊 重乃至敬畏的态度。“人们联合成为国家和置身于政府管理之下的重大的和主要的目的 是保护他们的财产。主权者的权力绝不允许扩展到公共福利的需要之外，而是必须保障 每个人的财产。”1 9 1 因此，个人财产权的确立也使现代法治成为必要，没有对财产权的有 效保护，也就没有宪政。因为财产权为个人创造了一个不受国家控制的领域，并成为抵 制行政权力扩张的最牢固的屏障。正如1 8 世纪英国首相威廉皮特曾对私有财产的不可 侵犯性所作的诠释；即使是最穷的入，在他的寒舍中也敢对抗国王的权威，风雨可以吹 进、打进这间房子，房子甚至在风雨中飘摇，但国王和他的千军万马却不能随意踏进这 间门槛早已磨损的房子。这就是经典的“风能进，雨能进，国王不能进”的宪政寓言。 因此，我们可以认为财产权开辟了属于公民私人的领域，在这一领域内，公民可以享受 自由，丽政府不得随意侵入。所以说保护私有财产权是维护社会秩序，建立法治国家的 基石。 私有财产权的保护使公民权利具体化，使政府权力有限化。对私有财产权的保护， 划分了政府权力和公民权利的界限，有效地限制了政府的行为。因而，财产权不仅是公 民的经济权利，事实上也是政治权利。没有私有财产就不会有公民的政治、经济等权利， 也不会有自由竞争和市场经济。反过来。也只有市场经济和法治条件下的宪政民主才能 真正使法律上的财产权变成事实上的财产权。“市场经济两个最基本的要素是财产权和 契约，它排除血缘、门第、信仰、语言和种族之间的差别与特权，市场经济首先认可的 便是利益多元化和入的自利动机，保护私有财产并承认财产权是一种可让渡的产权，是 市场经济的必然。”1 1 叫 二我国私有财产权民法保护的宪政基础 宪法作为国家的根本大法。是一个宪政国家一切生活的“整合器”，整个国民生活 应当在宪法精神的指导之下形成稳定的宪法秩序。民法应当向着合宪的方向进行调整， 以宪法的精神来重新整合其规范体系，这是立宪主义的最基本原理和要求。正如应松年 教授在从修改宪法到落实权利一文中所说的，宪法上肯定的东西，就会对立法和法 律执行产生直接的影响因此，我们在研究私有财产权的民事立法保护时，有必要来分 析一下我国保护私有财产权的宪政基础。 ( 一) 私有财产权的宪法含义及宪政意义 1 宪法含义。一般理解的财产权是民法意义上的财产权，主要是指所有权，但不限 于所有权财产权指向具体的客体，并侧重于权利的客体一财产所能给权利主体带来 的收益或利益。而宪法意义上的财产权是从公民的基本权利意义上而言的，更侧重于权 利主体对于行使某项或某类权利的资格。宪法中的财产权如其他的宪法权利一样，是公 民的一种基本权利，是公民所享有的，为国家权力所不能不当侵害的一种权利，直接体 现了公民权利与国家权力之间在宪法秩序中的关系，即公民权利应得到保障。国家权力 应受到限制。 2 宪政意义将私有财产权“升格”为一项宪法权利，具有重要的意义。在我国， 把私有财产权的保护正式写入宪法为完善公民的权利体系和人权体系迈出了关键性的 步伐，为公民享有其他各种权利和自由提供了重要的物质基础和条件，从而有利于依法 治国、构建和谐社会目标的实现。宪法保护私有财产权对发展非公有制经济起到了明晰 产权的作用，给非公有制经济的广大从业人员吃了定心丸，必将大大促进其快速发展。 也有利于对弱势群体权益的保护，有利于调动广大人民群众投身现代化事业、全面建设 小康社会的积极性和创造性。 ( 二) 我国宪法有关私有财产权问题的历史回顾 回顾历史，我国宪法在私有财产权的保护方面，经历了一个非常曲折的发展过程， 大致可以分为过渡性保护、否定权利、有限保护和全面保护几个阶段。 1 过渡性保护私有财产权阶段1 9 5 4 年宪法 一 1 9 5 4 年宪法第5 条规定了当对的经济结构的组成：国家所有制、合作社所有制、个 体劳动者所有制和资本家所有制。在第7 条到第1 2 条分别规定：国家保护合作社的财 产；国家依照法律保护农民的土地所有权和其他生产资料所有权；国家依照法律保护手 工业者和其他非农业的个体劳动者的生产资料所有权；国家依照法律保护资本家的生产 资料所有权和其他资本所有权：国家保护公民合法收入、储蓄、房屋和各种生活资料的 7 所有权；国家依照法律保护公民的私有财产的继承权。这部宪法规定个体、私营经济具 有合法的地位。由于当时我国仍然在大规模地进行社会主义改造，解放初期的经济成分 并未完全社会主义化，公有制尚未完成，因此，1 9 5 4 年宪法虽然肯定了保护私有财产权， 但仍然是一种公有化过程中的秩序性保护。所以，这部宪法在颁布还不到一年，国家就 掀起了农业合作化和资本主义工商业社会主义改造的高潮，并大力批判私有财产，否定 商品的等价交换，否定雇佣劳动关系，否定个人权利。 2 否定私有财产权阶舀卜一1 9 7 5 年宪法、1 9 7 8 年宪法 “1 9 5 6 年以后，我国已经基本完成了对农业、手工业和资本主义工商业的社会主义 改造，我国的最后一个剥削阶级民族资产阶级已经不复存在，普遍存在于城乡的个 体经济也通过合作化的道路成为社会主义集体经济的一部分。”1 1 1 j 私有财产这个概念从 中国大地上消失。文革中，个体工商业一片空白，国营工商业全面停滞，经济萎缩，人 民普遍贫困。在这种背景下，1 9 7 5 年宪法颁布了，这部宪法在历史上被称为“文革宪法”， 在私有财产方面，彻底废除了在生产资料方面保护私有财产权的法律规定。1 9 7 5 年宪法 规定了社会主义全民所有制和社会主义劳动群众集体所有制两种生产资料所有制形式。 两年后颁布的1 9 7 8 年宪法相对于1 9 7 5 年宪法在民主和法制方面有了较大的进步，但由 于其指导思想还受“左”的影响，也由于国家在经济结构方面没有发生显著的改变，所 以只进行了政治部分的修改，保护财产权方面基本上沿用了1 9 7 5 年宪法的规定。两部 宪法虽然承认“法律许可范围内的个体劳动者”，但已经不再使用“私有财产”这一概 念了。这就意味着公民个人拥有的生产资料及各种债权、知识产权等其他权利不受宪法 的保护。这样，宪法所保护的私有财产权就不再是完整意义上的财产权了。 3 有限制性地保护私有财产权阶段1 9 8 2 年宪法 1 9 8 2 年第五届全国人大通过的宪法，以“五四宪法”为蓝本，“是一部以四项基本 原则为指导，从实际出发，根据新时期的新情况，解决新时期的新问题，具有中国特色 的，适应社会主义现代化建设需要的宪法。”【1 2 】 1 9 8 2 年宪法在继续承认社会主义公有制的优越性以及国营经济的主导地位的同时， 对于经济成分的认识有了进一步改进，具体表现为：第一，社会主义的生产资料所有制 不再只是全民所有制和集体所有制，这两种所有制仅仅是基础；第二，承认了个体经济 的独立性和长期存在性；第三，该宪法第8 条规定，允许外国企业、其他经济组织或个 人依照中华人民共和国的法律规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各 种形式的经济合作。 1 9 8 2 年宪法第1 3 条规定：“国家保护公民的合法收入、储蓄和其他合法财产。”虽 然将“生活资料”改成了“其他合法财产”，但是由于宪法并未规定私有经济形式的存 在，因此，这种“其他合法财产”实际上还是局限于生活资料，而其他财产性权利，如 知识产权、债权等仍不在保护之列。因此，在这部宪法中体现出来的对私有财产权的保 护是极其有限的，对私有财产的界定也只是列举式的，而没有将私有财产权问题提到宪 法结构的突出位置。因而，1 9 8 2 年宪法被认为是“有限度地保护私有财产权的宪法”。 4 对私有财财产权保护的逐渐完善阶段1 粥2 年宪法的前三个修正案 8 由于我国社会发展情况不断变化。t 9 8 2 年宪法本身又存在一定的问题，为了顺应形 势，与时俱进，从1 9 8 2 年到1 9 9 9 年，三个宪法修正案应运而生，其内容都涉及私有财 产权的保护问题。 第一个宪法修正案是1 9 8 8 年4 月1 2 日通过的，其内容有两项：( 1 ) 在宪法第l l 条增加了第3 款的规定“国家允许私营经济在法律规定的范围内存在与发展。私营经济 是社会主义公有制经济的补充。国家保护私营经济的合法的权利和利益，对私营经济实 行引导、监督与管理。”( 2 ) 修改了第1 0 条第2 款，承认“土地使用权可以依照法律规 定转让。”这两项修宪意味着国家承认雇佣劳动、产业资本的积累和土地使用权的商品 化的等一些列经济事实的合法性。 第二个宪法修正案是1 9 9 3 年3 月2 9 日通过的，其主要内容是承认我国仍处于社会 主义初级阶段，在经济方面放弃了计划经济体制，正式宣布实行“社会主义市场经济体 制”，由于把市场经济写入宪法，我国随后进入了一个大力发展市场经济的时代，资本 市场和技术市场等逐渐建立并得到扶持，私有财产也在我国得到了前所未有的发展，为 迸一步完善私有财产权保护制度提供了坚实的社会基础。 第三个宪法修正案是1 9 9 9 年3 月1 5 日通过的，其主要内容是把邓小平理论作为国 家意识形态的一部分写入宪法序言，j 为私有财产权提供了更加明确的合法性根据，并且 该修正案进一步规定了“个体经济、私营经济等非公有制经济是社会主义市场经济的重 要组成部分。”至此，宪法不仅用非公有制经济这个外延较大的概念来涵盖个体经济、 私营经济等成分，而且还把非公有制经济作为社会主义市场经济的重要组成部分，并赋 予其与公有制经济一样平等的法律地位。 由以上叙述可以看出，自改革开放以来，宪法对私有财产权的保护不断强化，“对 各种不同性质有财产所有权给予平等保护已经成为宪法发展的一个显著趋势。”【1 3 】通过 宪法的修改使原来仅限于生活资料的公民个人的财产的范围扩大了，不同性质的财产权 保护方式发生了改变，从不平等保护渐趋平等保护。 5 充分保护私有财产权阶段一9 8 2 年宪法的第四修正案 第四次宪法修正案于2 0 0 4 年3 月1 4 日通过，在保护私有财产方面，明确规定“公 民的合法私有财产不受侵犯”。“国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。” 这次修宪第一次使用了“私有财产权”这一概念，第一次以宪法条文的形式规定了国家 依照法律保护公民的私有财产权，这实际上体现了财产权在我国宪政体制中的重要地 位，这是中国法治进程的里程碑，是中国宪政制度的大进步。本次修宪又规定了“国 家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收、征用并给予补偿。”在对 待非公有制经济上修改为“国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展，并对非公有制 经济实行监督和管理。”这些修改无疑更加有利于对私有财产权的保护。 ( 三) 第四次修宪对私有财产权民法保护提出的要求 “私产入宪”无疑具有巨大的历史进步性，因为它是中国第一次以根本法的形式表 9 达了对现代法治精神的尊崇。但是把这种进步性转化成中国社会生活中的现实，还有更 加艰巨的工作。保护私有财产权不能使简单的一句话，更关键的问题是需要一个由各部 门法构成的法律体系来保障实施宪法条文所欲彰显的精神。我国的法律体系是以宪法为 母法，以民法、刑法、行政法等基本法律部门构建起来的。其中，民法以平等主体间的 人身关系和财产关系为调整对象，是保护私有财产权的基本部门法。第四次宪法修正案 的通过，为我国民法的完善提供了良好的发展机遇，但另一方面，也意味着对民法如何 落实宪法保护私有财产权的规定提出了要求和挑战。 1 第四次修宪提升了私有财产权的法律地位，为民法等部门法对私有财产权的保护 作出具体的规定奠定了宪政基础、提供了根本法的依据；另一方面也要求民法等部门法 作出具体的规定来保护私有财产权。宪法是人民权利的保障书，但是宪法规定的公民的 基本权利只是一种没有保障的承诺，这些权利怎么行使，如何保障还有待于国家整个法 制的健全和完善。宪法作为根本法，它规定公民的基本权利和义务，规定国家的根本政 治制度和社会制度，规定国家机关的组织和活动原则，这些规定都是原则性的规定，一 般情况下不产生法律拘束力。宪法的原则性规定要付诸实施，成为人们普遍遵循的行为 准则，有赖于部门法规范的具体化。从这个意义上说，本次宪法修改就要求民法对私有 财产权作出明确的、详细的保护规定。 2 。第四次修宪为防止私有财产权遭受来自各方面的侵犯特别是公权力的侵犯提供 了宪法保障，突出了私有财产权保护的必要性和重要性。过去由于人们对私有财产权的 认识不足，产生了种种偏见，在对财产的保护上规定“社会主义公共财产神圣不可侵犯”， 片面强调了对国家和集体等公有财产的保护，面对私有财产则以一种“歧视”的态度来 对待。这样不平等的保护政策和法律规定造成了国家公权力随意侵犯私有财产权的现象 屡有发生，这在市场经济的发展中已产生了严重的后果，直接影响到了社会主义市场经 济体制改革的成败。现在，国家通过根本法的形式来保护私有财产权，一方面与人们的 认识提高有关，而更为重要的是私有财产权急需保护的现实要求的体现。因此，民事立 法应当秉承宪法修正的精神，与时俱进，应当对各种性质的财产权“一体承认，平等保 护”。在公民的财产与国家的、集体的财产发生争议后，应当有一套确认产权的规则， 对国家的、集体的、公民的财产实行同等保护。为了落实宪法保护私有财产权的规定， 我们应该完善相关民事立法，构建一套完整的保护私有财产权的民事法律体系。 3 私有财产权保护的宪法内容与修宪精神需要民法的普及和宣传 第四次宪法修改加大了对私有财产及私有财产权保护的力度和范围，极大地拓宽了 人们对私有财产权的认识领域，不但在内容上对社会公众的认识产生了巨大的影响，而 且从思想上对社会公众产生了强烈的冲击。从原有对私有财产的不正确的、狭隘的观念 到树立正确的保护和尊重私有财产权的观念需要有一个渐进的过程。民法是我国市场经 济中最重要的法律，有必要对“什么是私有财产权”，“私有财产权的范围包括哪些”，“私 有财产权受到侵害的救济方式有哪些”等问题作出具体规定，以使人们能够更好地了解 私有财产权保护的修宪内容和修宪精神，提高人们对宪法保护私有财产权理念的认识。 1 0 三我国私有财产权的民事立法现状及评析 ( 一) 民法对私有财产权保护的立法现状 民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称，它的调整对象 是平等主体之间的财产关系和人身关系，因此，对于财产问题的规定应该是民法的重要 组成部分。 1 4 1 我国目前还没有统一的民法典，民事立法较为分散，要研究私有财产权的 民事立法现状应该从我国现行的民法渊源入手：( 1 ) 中华人民共和国民法通则：1 9 8 6 年颁布的中华人民共和国民法通则是现行民事立法的基本法，它不同于民法典，也 不同于民法典的总则编。民法通则由9 章1 5 6 条组成，其中第五章民事权利部分对 各种民事权权利作了提要式的规定，它包括第一节所有权及有关财产权，第二节债权， 第三节知识产权，第四节人身权在民法通则的民事权利中，对财产权的规定远远r 超过了对人身权的规定，超过其半壁江山。( 2 ) 民事单行法。+ 相对于民事基本法而言， 民事单行法为民事特别法。其中 中华人民共和国物权法( 2 0 0 7 年1 0 月1 日生效) 、 中华人民共和国担保法、中华人民共和国合同法、中华人民共和国继承法等都 对财产权作出了相关规定。( 3 ) 民事法规。由国务院制定的民事法规是我国现行民法的 构成部分，如国务院制定的加工承揽合同条例、借款条例等。( 4 ) 行政法规中的民法规 范。国务院制定的行政法规中也包含了民事方面的规定，这些规定也是现行民法的构成 部分，其中包含了财产权规定的有：技术转让暂行规定中有关技术合同必要条件的规定； 城市私有房屋管理条例中关于共有人、承租人优先购买权的规定等。 除了以上的民事法律之外，现行民法还包括以下其他渊源：( 1 ) 属于民法性质的规t 范性文件。由国务院所属部委及地方政府发布的规范性文件，虽然不属于立法，但在现 行法律体制中，这些规范性文件在不与宪法、法律相抵触的前提下，具有相当于行政法 规的效力，如国家体制改革委员会于1 9 9 2 年发布的股份有限公司规范意见等。( 2 ) 司法解释其中最为重要的是最高人民法院所作的解释。最高人民法院在司法解释中， 常常对法律作出某种补充或扩张其中有关财产权的解释有：最高人民法院关于贯彻执 行中华人民共和国民法通则若干问题的意见、最高人民法院关于适用中华人民共 和国合同法若干问题的解释等。( 3 ) 习惯法。民间存在的习