（经济法学专业论文）上市公司会计监管法律机制研究.pdf

摘要 当前全球范围内上市公司会计舞弊案与金融风暴频频发生，从震惊世界安然会 计舞弊事件到到我国的成都红光、琼民源、科龙等上市公司会计舞弊事件，以及当 前的次贷危机，两房，雷曼兄弟破产，都暴露出了一定程度上的上市公司会计监管 失灵，也导致了各国上下要求对上市公司会计监管法律机制进行改进的呼声越来越 高。本文主要通过分析当前我国上市公司会计监管法律机制中哪些权力是不容易实 现的，哪些法律是没有起到作用的，通过找出这些权利法律，从完善机制建设的角 度来给它们生命，起到将有关上市公司会计监管法律资源整合和优化配置的作用。 本文的主体分为四个部分： 第一章是上市公司会计监管法律机制理论新视角。这是全文的理论基础。本 章从界定上市公司会计监管法律机制的涵义开始，论述了上市公司会计监管法律机 制的必要性，论述了上市公司会计监管法律机制所包含的要素，以及上市公司会计 监管权的特殊性。上市公司会计监管法律机制就是从相关法律的各个方面的联系和 从法律的动态运行来考察法律对社会关系的调整功能，它包括立法机制，包括法律 实施机制，也包括具体的法律制度，法律的执行，司法救济机制，以及其它相关法 律之间的配套规定。引入上市公司会计监管法律机制是所有权与经营权相分离与信 息不对称的必然要求，也是公平与效率两大法律价值的必然要求。上市公市会计监 管法律机制的要素分为监管主体、监管客体、监管制度。从宏观的、整体的、动态 的角度来看，上市公司会计监管法律机制既是一个需要各个要素共同发挥作用的有 机整体，又是一个连续的、发展的行为过程。在上市公司会计监管中，监管机构往 往具有剩余立法权、执法权与半司法权，拥有众多权力于一身使得监管机构在法律 的执行中有可能存在权力滥用与权力寻租，因此监管机构的设置与权力配置在整个 上市公司会计监管法律机制中就显得尤为重要。 第二章是美国上市公司会计监管法律机制及借鉴。作为当今走在世界最前端， 最为复杂多变美国资本市场，各类错综复杂、震惊世界的重大事件频频发生，因此 比较研究美国上市公司会计监管法律机制具有较强的前瞻性、典形性与代表性。从 美国当前的法律机制概况来看，美国的上市公司会计监管在立法机制方面是强调集 中立法，从安然会计舞弊事件爆发后，为了挽回投资者的信心，美国国会迅速颁布 了( ( 2 0 0 2 年公众公司会计改革和投资者保护法，该法案在上市公司会计监管剩余立 法权的配置与监管机构的设置方面都具有优势，并且加强了上市公司内控制度与信 息披露的监管，并规定了严格的会计舞弊法律责任，使美国进入到个上市公司会 计监管的严刑酷法时代。但美国的上市公司会计监管法律机制运行并不仅仅是这一 部法案在起作用，与之配套的还有司法审查制度与集团诉讼制度，以及民事责任赔 偿制度，这使得美国的上市公司会计监管法律机制大大优于我国，而且从这些年取 得的成效来看，这种法律机制在一定程度抑制了美国上市公司的会计舞弊行为，因 而值得我们借鉴。 第三章是我国上市公司会计监管法律机制问题分析。本章对我国上市公司会计 监管的立法机制、实施机制、监管内容、法律的执行、与司法救济机制所存在的问 题一一进行分析，并找出了其中的不足。总的来看我国目前的上市公司会计监管法 律机制存在以下不足：立法机制方面立法机构各自为政，法律比较分散；实施机制 方面政府监管机构权责不清，不独立，行业自律机构形同虚设；监管内容方面上市 公司内控制度与信息披露的监管有待加强；法律的执行方面也存在不作为与或权力 寻租的情况；司法救济机制方面更是存在严重缺陷，一方面投资人诉讼机制缺失， 另一方面民事赔偿法律责任在司法实践上无法实现。 第四章是完善我国上市公司会计监管法律机制。本章针对我国上市公司会计监 管法律机制存在的问题，提出了完善我国上市公司会计监管法律机制的六点设想， 是全文的重点和核心。要完善我国上市公司会计监管法律机制，首先要明确投资者 保护的监管目标；建立起集中统一的立法机制；合理设置政府监管机构并进行有效 的权力配置以完善法律实施机制；同时完善内控制度与信息披露的监管，特别是随 着资本市场发展的需要加强内控制度与衍生金融工具交易的披露；并加强法律执行 的监管，要保证程序的正义与执法信息的公开，同时要建立起行政行为的司法审查 制度；完善司法救济机n 贝, l j 要建立起与之配套的集团诉讼制度，民事赔偿法律责任 制度。 关键词) ：上市公司会计监管法律机制投资者保护 a b s t r a c t a tp r e s e n t ，l i s t e dc o m p a n i e so nag l o b a ls c a l ea c c o u n t i n gf r a u dc a s ew i t ht h e f r e q u e n to c c u r r e n c eo ft h ef i n a n c i a lt u r m o i l ，s h o c k e d t h ew o r l df r o mt h ee n r o n a c c o u n t i n gf r a u dt ot h ei n c i d e n tt o c h i n a sc h e n g d uh o n g g u a n g ，k i n go ft h ep u b l i c s o u r c e ，s u c ha sk e l o nl i s t e dc o m p a n i e sa c c o u n t i n gf r a u d ，a sw e l la st h ec u r r e n tc r e d i t c r i s i sm e e t i n g ，t w or o o m s ，l e h m a nb r o t h e r sb a n k r u p t c y ，a r ee x p o s e dt o ac e r t a i n e x t e n t ，t h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tf a i l u r e ，b u ta l s ol e dt od e m a n d s f r o m t o pt ob o t t o mo f t h en a t i o n a lp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s m s t oi m p r o v et h ei n c r e a s i n gd e m a n d s i nt h i sp a p e r ，b ya n a l y z i n gc h i n a sp u b l i cc o m p a n y a c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s mi nw h i c hp o w e ri sn o te a s yt oa c h i e v e w h i c hi s n o tl e g a lt op l a yt h er o l e ，b yi d e n t i f y i n gt h o s er i g h t sl a w f r o mt h ep e r s p e c t i v eo f i m p r o v i n gt h em e c h a n i s m s ，t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rm a i ns e c t i o n s ： t h ef i r s ts e c t i o ni st h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tm e c h a n i s m sf o rt h e l e g a lt h e o r yo fan e wp e r s p e c t i v e t h i si st h ef u l lt e x to f t h et h e o r e t i c a lb a s i s d e f i n e di n t h i sc h a p t e rf r o mt h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tm e c h a n i s m sf o rt h e m e a n i n go ft h el a wb e g a no nt h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a l m e c h a n i s m sn e e do nt h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s m c o n t a i n e de l e m e n t s ，a sw e l la st h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h ts p e c i f i c i t yo f t h er i g h t p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h ti st h el e g a lm e c h a n i s mf r o mt h el a w s o ft h ev a r i o u sa s p e c t so ft h el i n ka n dr u nf r o mt h el a wo fd y n a m i c st os t u d yt h el a wo n s o c i a lr e l a t i o n sf u n c t i o n s ，i n c l u d i n gi t sl e g i s l a t i v em e c h a n i s m s ，i n c l u d i n g l a w e n f o r c e m e n tm e c h a n i s m s ，i n c l u d i n gs p e c i f i cl e g a ls y s t e m ，l a wt h ei m p l e m e n t a t i o no f i u d i c i a lr e l i e fm e c h a n i s m s ，a sw e l la so t h e rr e l e v a n tp r o v i s i o n so ft h el a wb e t w e e n s u p p o r t i n g p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h ti n t r o d u c t i o no fl e g a lm e c h a n i s m s o w n e r s h i pa n dm a n a g e m e n ti ss e p a r a t e df r o mi n f o r m a t i o na s y m m e t r ya n dt h e i n e v i t a b l e r e q u i r e m e n to ff a i m e s sa n de f f i c i e n c y o ft h ev a l u eo ft h et w ol a w sn e c e s s a r y r e q u i r e m e n t u s i n gc i t yp u b l i cm a r k e ta c c o u n t i n gm e c h a n i s mi nm o n i t o r i n gt h el e g a l e l e m e n t sf o rt h em a i nc o n t r o li st h eo b j e c to fr e g u l a t o r ya n ds u p e r v i s o r ys y s t e m f r o ma m a c r o ，a saw h o l e ，t h ed y n a m i cp o i n to fv i e w ，t h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n g o v e r s i g h ti sal e g a lm e c h a n i s mt or e q u i r ea l le l e m e n t sc o m m o nt op l a yt h er o l eo f o r g a n i cw h o l e ，i sac o n t i n u o u sp r o c e s so fd e v e l o p m e n to ft h e a c t i nt h ep u b l i c c o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h t ，r e g u l a t o r so f t e nh a v er e s i d u a lp o w e r ，t h ep o w e r o fl a w e n f o r c e m e n ta n dju d i c i a lp o w e ra n dah a l f , m a n yh a v et h ep o w e rt om a k ear e g u l a t o r y 3 b o d yi nt h ei m p l e m e n t a t i o no ft h el a w ，t h e r em a y b ea b u s eo fp o w e ra n dr e n t - s e e k i n g ， t h er e g u l a t o r yb o d ys e tu pa n dt h ea l l o c a t i o no fp o w e rt h r o u g h o u tt h ep u b l i cc o m p a n y a c c o u n t i n go v e r s i g h tm e c h a n i s m si nt h el a wi sp a r t i c u l a r l yi m p o r t a n t t h es e c o n ds e c t i o no ft h eu n i t e ds t a t e sp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h t m e c h a n i s m si sf o rt h el e g a lr e f e r e n c e a so ft o d a yw a l k i n gi nt h ef r o n te n do ft h e w o r l d sm o s tc o m p l e xa n dv o l a t i l ec a p i t a lm a r k e t so ft h eu n i t e ds t a t e s ，v a r i o u st y p e so f c o m p l e x ，s h o c k e dt h ew o r l do ft h ef r e q u e n to c c u r r e n c eo fm a j o re v e n t s ，t h ec o m p a r a t i v e s t u d yo ft h eu s p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s mf o ras t r o n g f o r w a r d l o o k i n g ，t y p i c a la n dr e p r e s e n t a t i v eo f t h es e x f r o mt h eu n i t e ds t a t e so v e r v i e w o ft h ec u r r e n tl e g a lm e c h a n i s m s ，t h eu s p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h t m e c h a n i s m si nt h el e g i s l a t i o ni st oe m p h a s i z ef o c u so nl e g i s l a t i o nf r o mt h ee n r o n a c c o u n t i n gf r a u dc a s es i n c et h eo u t b r e a k ，i no r d e rt or e s t o r et h ec o n f i d e n c eo fi n v e s t o r s ， t h eu s c o n g r e s sq u i c k l ye n a c t e dt h e ”2 0 0 2p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n gr e f o r ma n d i n v e s t o rp r o t e c t i o na c t ，”t h eb i l li nt h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h t r e m a i n d e ro ft h el e g i s l a t i v ep o w e rt oc o n f i g u r ea n ds e tu pr e g u l a t o r ya g e n c i e sh a v ea l l a d v a n t a g e ，a n ds t r e n g t h e n e d i n t e r n a lc o n t r o l s y s t e m s o fl i s t e d c o m p a n i e s a n d i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r er e g u l a t i o n ，a n ds e ts t r i c ta c c o u n t i n gf r a u dl i a b i l i t y ，t h eu n i t e d s t a t e st oe n t e ri n t oap u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tt o r t u r e dc o o lt h el a wo ft h e t i m e s h o w e v e r ，t h eu s p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s mi s n o tj u s tt h ed e p a r t m e n to ft h eb i l li nt h ew o r k s ，t h e r ei sac o m p l e t es e to fj u d i c i a l r e v i e wo ft h es y s t e ma n dt h es y s t e mo fc l a s sa c t i o n s ，a sw e l la sc i v i ll i a b i l i t y c o m p e n s a t i o ns y s t e m ，w h i c ha l l o w st h eu n i t e ds t a t e sp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n g o v e r s i g h tm u c hb e t t e rt h a no u rl e g a lm e c h a n i s m ，b u ta l s of r o mt h er e s u l t sa c h i e v e d o v e rt h ey e a r s s u c hal e g a lm e c h a n i s mt oac e r t a i ne x t e n t ，c u r b e dt h eu n i t e ds t a t e s l i s t e dc o m p a n y sa c c o u n t i n gf r a u d ，a n dt h e r e f o r ew es h o u l dl e a r nf r o m t h et h i r ds e c t i o ni nc h i n a sp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tm e c h a n i s m si s f o rl e g a la n a l y s i s t h i sc h a p t e ro ft h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tc h i n a s l e g i s l a t i v em e c h a n i s mt oi m p l e m e n tam e c h a n i s mt om o n i t o rc o n t e n t ，l a we n f o r c e m e n t ， j u d i c i a lr e l i e fm e c h a n i s mw i t ht h ep r o b l e m so n eb yo n et oa n a l y z ea n di d e n t i f yt h e s h o r t c o m i n g s o nt h ew h o l eo u r c u r r e n tp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl a c ko f l e g a lm e c h a n i s m so ft h ef o l l o w i n g ：t h el e g i s l a t i v em e c h a n i s m sf o rt h e i ro w nl e g i s l a t i v e b o d i e s ，l e g a ls c a t t e r e d ；m e c h a n i s m sf o rt h ei m p l e m e n t a t i o no fg o v e r n m e n tr e g u l a t o r y b o d i e s a m b i g u o u s d i v i s i o no f r e s p o n s i b i l i t i e s i sn o t i n d e p e n d e n t ，i n d u s t r y s e l f - r e g u l a t o r yb o d i e s e x i s ti nn a m eo n l y ；m o n i t o r i n gc o n t e n tc o n t r o lo fl i s t e d 4 c o m p a n i e sa n di n f o r m a t i o nd i s c l o s u r es y s t e mn e e d st ob es t r e n g t h e n e ds u p e r v i s i o n ；l a w e n f o r c e m e n td on o te x i s ta sar e n t s e e k i n gp o w e ro rw i t ht h es i t u a t i o n ；j u d i c i a lr e l i e f m e c h a n i s mi sam o r es e r i o u sd e f e c t s ，o nt h eo n eh a n di n v e s t o r sl a c k o fl e g a l m e c h a n i s m s o nt h eo t h e rh a n dc i v i lc o m p e n s a t i o nl i a b i l i t yi nt h ea d m i n i s t r a t i o no f j u s t i c ec a n n o tb ea c h i e v e di np r a c t i c e t h el a s ts e c t i o ni st oi m p r o v ec h i n a sp u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a l m e c h a n i s m s i nv i e wo ft h i sc h a p t e r ，p u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n g o v e r s i g h t m e c h a n i s m sf o rl e g a lp r o b l e m sa n dp u tf o r w a r dt oi m p r o v ec h i n a sp u b l i cc o m p a n y a c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a lm e c h a n i s me n v i s a g e ds i x ，i st h ef u l lt e x to f t h ef o c u sa n d c o r e c h i n as h o u l di m p r o v et h ep u b l i cc o m p a n ya c c o u n t i n go v e r s i g h tl e g a l m e c h a n i s mf o rt h ep r o t e c t i o no fi n v e s t o r sm u s tf i r s tc l e a rr e g u l a t o r yo b j e c t i v e s ； e s t a b l i s hac e n t r a l i z e dm e c h a n i s mf o rt h el e g i s l a t i v e ；g o v e r n m e n tr e g u l a t o r st o s e ta r e a s o n a b l ea n de f f e c t i v ea l l o c a t i o no fp o w e ri no r d e rt oi m p r o v et h em e c h a n i s mf o rt h e i m p l e m e n t a t i o no ft h el a w ；a tt h es a m et i m ei m p r o v i n gt h ei n t e r n a lc o n t r o ls y s t e m a n d i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r er e g u l a t i o n ，i np a r t i c u l a rw i t ht h ed e v e l o p m e n to fc a p i t a lm a r k e t s n e e dt os t r e n g t h e nt h ei n t e r n a lc o n t r o ls y s t e ma n dd e r i v a t i v e st r a n s a c t i o n sd i s c l o s e d ； a n dt os t r e n g t h e nl a we n f o r c e m e n ts u p e r v i s i o n ，t oe n s u r et h a tt h ep r o c e s so f j u s t i c ea n d l a we n f o r c e m e n ti n f o r m a t i o np u b l i c ，a tt h es a m et i m et os e tu pa d m i n i s t r a t i v et h e a c to f j u d i c i a lr e v i e wo f t h es y s t e m ；i m p r o v et h em e c h a n i s mf o rj u d i c i a lr e l i e fw i l lh a v et os e t u pac o m p l e t es e to f c l a s sa c t i o ns y s t e m ，c i v i ll i a b i l i t yc o m p e n s a t i o ns y s t e m k e yw o r d s p u b l i cc o m p a n y ；a c c o u n t i n go v e r s i g h t ； l e g a lm e c h a n i s m ；i n v e s t o rp r o t e c t i o n 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他入已经发表或撰写的研究成果，也 不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用 过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在 论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：盔塑鱼日期：型：! ! ：丝签名：垒塑篮日期：型：! ! ：丝 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：黑塑鱼导师签名：烨日期垃止筌 绪论 绪论 ( 一) 研究背景与意义 上市公司会计监管的目的，主要是为了保证会计信息的质量，防止虚假财务信 息的出现，维护广大会计信息使用者的利益。由于上市公司所有权与经营权的高度 分离，对一个有序的证券市场来讲，理性的投资者对上市公司会计信息质量，对注 册会计师的审计质量有着更高的依赖与要求，因此，对上市公司进行会计监管是证 券市场发展的必然之路。当前各国通过立法和设置专门管理机构对证券市场会计活 动进行监督管理，标志着证券市场的发展从一个由自由放任的市场转变为受国家全 面控制管理的市场。但是，会计监管并不是一个仅与信息充分性相关的技术性为主 的问题，它还要顾及潜在的经济结果，保证经济结果公平。因此，从这个意义上讲， “会计监管可能比市场更有所作为，会计监管是社会优化选择的结果。 1 纵观上市 公司会计监管，它既包含了公司的外部监管，又包含了公司的内部治理的环节，可 以说是决定一国证券市场成败兴衰的关键所在。当前上市公司中管理层滥用权力、 进行盈余管理，甚至进行会计欺诈的现象横向呈蔓延趋势，纵向呈深度发展，上市 公司破产、投资者血本无归的案例枚不胜举。安然事件后各国学界对上市公司会计 监管法律机制进行了广泛的研究，并且各国政府都有所加强完善这方面的监管法律 机制。但是，无可避免的是，由于资本市场的发展，以及经济全球化的趋势，当今 的会计监管法律机制仍然存在较大的缺陷，新的问题、新的矛盾不断出现，特别各 种衍生金融产品层出不穷的翻新和复杂化，使得上市公司会计监管问题也随之复杂 化。比如，当前美国所产生的次贷危机，两房以及雷曼兄弟破产，引发了全球性金 融风暴，整个世界资本市场遭受严重打击。美国的金融系统正在倒向解体的边缘，而 且它将为世界金融体系，资本市场带来怎样的影响? 仍处于这个危机之中的时候， 谁也无法肯定地回答这些问题。然而，可以思索的是，是什么因素导致资本市场产生 了这样的危机? 其中一个重要的因素就是狡猾的上市公司“利用一系列刻板的规则 掩盖了投资组合中的风险要素，或者把账面上的款项挪来挪去，让人乍看上去风险很 低”。2 比如，房利美和房地美的关键问题是它们的监管者未能发现公司账簿中大量的 会计欺诈信息。所以，“这次危机证明，欺诈、腐败和政府干预可以侵蚀哪怕是最牢 固的资本市场的基础，如果这些问题与太过狭隘和拘泥于规则，有时还对系统中腐败 之处视而不见的监管体系结合在一起，后果就会更加严重。 3 因此，当前的任务如何 去防治这些弊端。尽管，针对上市公司会计监管失灵的问题，许多国家一致要求对 1 黄世忠、杜兴强、张胜芳：市场、政府与会计监管，会计研究2 0 0 2 年第1 2 期，第5 页。 2e s w a r p r a s a d ：从美罔危机中汲取的教训，南方周末，2 0 0 8 年1 0 月2 日。 3 e s w a r p r a s a d ：从美闰危机中汲取的教训，南方刷末，2 0 0 8 年l o 月2 日。 1 上市公司会计监管法律机制研究 上市公司进行进一步严格会计监管，但是如何建立起一个有效的会计监管法律机制， 已成为现代公司治理和证券市场发展中的一个错综复杂的热点与难点问题。 ( 二) 文献综述 上市公司会计法律监管是当前颇受关注的问题。尽管当前学界关于上市公司会 计监管方面的研究著述不少，但学者对这方面的阐述，总的来说从经济学、金融学、 与会计学理论角度居多，法学界就相对冷清了很多。当前法学界就上市公司会计监 管法律机制方面的研究，一般是从比较法的角度作大量的考察，从信息披露制度、 证券监管、法律责任等方面进行阐述，而没有对上市公司会计监管法律机制进行系 统的法学理论论证。 上市公司会计监管的理论基础，主要源自2 0 世纪9 0 年代中后期，一批经济学家 对政府监管的必要性提出了一些观点。具有代表性的人物如斯蒂格利茨用信息不对 称的普遍性解释市场的不完全，强调了政府在治理市场失灵方面的优势。他指出是 由于信息的不对称和不完备，使得信息不对称产生的市场失灵普遍地存在于经济体 系的各个领域，市场失灵导致了国家干预及监管的必要。4 而凯恩斯主义认为，市场 不是万能的，它存在着自身无法克服的种种缺陷和弊端。为了消除这些缺陷和弊端， 除完善市场制度本身外，政府的干预是必不可少的。5 除此之外，一些有关证券监管 必要性的论著也为上市公司会计监管的研究打下了理论基础，比如，许成钢与皮斯 托在法律不完备性理论框架中，指出证券市场引入监管的原因主要可解释为证券法 律的高度不完备性，监管的引入是对证券法律内在不完备和法庭被动性事后执法方 式效率不足的回应和弥补，是对立法权和执法权配置的优化。6 最近的美国次贷危机， 两房，与雷曼兄弟破产等金融风暴发生后，一方面，有人认为不管最后的结果怎样， 有一点非常清晰，但除了法律干预，美国政府介入将使未来更难向别人解释为什么 国家不能干预市场。而另一方面，有人认为这次危机也证明了政府对市场的某类参 与，特别是暗中支持表面为“私有 性质的机构，因而真正教训应该是隐含的政府 担保再加上道德风险和虚弱管制能够带来巨大的风险。7 。这从实践上说明对上市公 司会计行为完全有必要引入监管，但并不是对监管权力的放纵，也不是过度干预， 如果监管机构不能保证独立性，就会出现不作为或者滥用权力，反而会给资本市场 带来风险。因此本文综合以上观点关注引入上市公司会计监管法律机制的必要性， 与监管权力的特殊性，并在论文中从权力制衡角度分析机构设置与监管权力的配置， 以防止监管权力滥用，以此作为完善上市公司会计监管法律机制的一个方面。 4 斯蒂格利茨：政府为什么十预经济，中国物资版社1 9 9 9 年版。 5 李东方：_ 【i f 券临管法律制度研究，北京人学出版社2 0 0 2 年6 月版。 6 许成钏与皮斯托：小完备法律i ：，载十比较第3 4 期，中信版社2 0 0 2 年版。 7e s w a r p r a s a d ：从芙网危机中汲耳的教训，南方刷未2 0 0 8 年1 0 月2 j 。 2 绪论 由于国内对上市公司会计监管的论述主要包含在政券监管著作中，因此主要集 中在会计信息披露方面。会计信息作为联系上市公司与投资者之间的纽带，一直作 为上市公司会计监管的重要对象，因而，上市公司会计信息披露露制度是上市公司 会计监管法律机制运行中必不可少的一个部分。台湾学者何美欢指出企业公开制度， 系以对一般公众公开有关资料，以保障投资人，而达证券交易法第一条所揭示之宗 旨。s 而学界存在的争论主要在于是自愿披露还是强制披露。有学者认为自愿且准确 的披露对公司有利。9 也有学者指出反欺诈规则和重返资本市场的需要都要求自愿披 露的真实性。1 0 笔者认为，信息强制披露的基本功能在于保护投资者避免因不知道真 实信息而作出不利的交易决定，鉴于上市公司管理层不会自愿放弃基于会计信息垄 断而获取的租金，寄希望于上市公司自愿披露会计信息无异于空中捞月，因此应当 加大强制性披露会计信息的力度，并应该从动态监管角度保证上市公司会计信息披 露的深度与广度。针对当前我国上市公司会计监管内容方面的缺陷，本文主要关注 对上市公司内部控制与衍生金融交易披露的监管。 另外，在法律责任方面，学界对上市公司会计监管的文献大多数强调了会计信 息失真与虚假陈述的法律责任。法律义务是产生法律责任的前提，而财务报告法律 责任是在信息义务人没有恰当履行财务报告义务时产生的，提供真实而完整的财务 报告，是企业管理当局受托责任的内在要求，也是股东股权的要求。“法律要保护投 资者就应该对财务公开负责者的工作差错和舞弊行为严加惩罚”。1 1 日本证券交易审 议会指出，对投资者的保护，必须从：( 1 ) 由于不让知道有关事实而受损害之保护； ( 2 ) 因不公正交易所受损害之保护两方面进行。上市公司提供虚假财务报告，掩饰 不利于自身的事实，夸大有利于自身的信息。一方面会扭曲公司的价格表现，误导 投资者决策，导致其投资损失。就会计信息披露的法律责任而言，承担法律责任的 主体必须是有提供会计信息及相关义务的人，只有这些信息披露义务人违反信息披 露的要求，才可能承担法律责任。1 2 也就是说，违反有关信息披露要求，发生作为或 不作为行为，是承担财务报告法律责任的一般前提。杨志华提到任何法律都不能没 有牙齿，制度只有以责任为后盾，才具有法律上之力。一切以法律形态实现的目的、 宗旨、理念、权利皆是如此。1 3 因此郭锋在用一位美国证券法专家的说法概括了上市 公司会计信息法律监管的重要性：如果人都是天使，政府管理将成为多余，而事实 是，人的本性使得证券市场不得不防范欺诈和操纵。为保护资财提供者的利益，促 8 陈春山：证券交易法论台湾：五南图书出版有限公司，1 9 8 0 年版。 9 齐斌：证券市场信息披露法律监管，法律甘j 版社，2 0 0 0 年版。 1 0 何美炊：公众公司及其股权证券，北京大学 l 版社，1 9 9 9 年版。 河本一郎人武泰南：( ( i a e 券交易法概论( 第四版) 中译本，法律出版社，2 0 0 1 年版。 1 2 萧英达，张继勋，刘志远：国际比较审计，卜海立信会计版社，2 0 0 0 年版。 ”杨忐华：证券法律制度研究，中围政法大学出版社，1 9 9 5 年版。 m 郭锋： 中围证券监管与立法，法律出版社，2 0 0 0 年版。 3 上市公司会计监管法律机制研究 进资本市场发展，目前各国均采用强制性信息披露制度，并追究虚假陈述的法律责 任，对提供虚假财务报告的行为加以惩罚，以及规定了证券监管者作出侵害行为的 法律责任，但惩罚的力度却大有不同。因此，本文在借鉴以上观点的同时，主要着 重在刑事责任，行政责任，民事责任方面论述法律责任的重要性与必要性，并提出 配套诉讼机制的改革方面的建议，只有完善有效的诉讼机制，才能保证法律责任制 度起到应有的作用。 上市公司会计监管法律机制是一个涉及到面较广的课题，本文将在综合以上学 者观点的基础上，从一些新视角对上市公司会计监管法律机制基本理论进行一个梳 理，并借鉴先进国家的先进经验，对我国上市公司会计监管法律机制存在的问题进 行分析，并提出完善我国上市公司会计监管法律机制的一些构想。 ( 三) 写作思路和研究方法 1 写作思路 本文通过从一系列新视角对上市公司会计监管法律机制的相关理论进行分析论 证，并通过与国内外上市公司会计监管法律机制的比较，既着眼于我国上市公司会 计监管法律机制的整体把握，又突出对具体法律制度的立法思考。当然更为重要的 是通过美国当前发生的一系列金融风暴产生思考并对美国的上市公司会计监管法律 机制借鉴与反思，结合我国现有法治基础和证券市场现状，注意制度建设的本土化 和可操作性，提出了完善我国上市公司会计监管法律机制的构想，以便对推动对该 领域的进一步深入研究提供一个初步的探索。期望本文能为立法部门与监管机构在 加