（民商法学专业论文）英美法系成年监护制度研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 成年监护制度是我国一项重要的民事法律制度，其所保护的对象主要包 括成年精神病人以及智力衰退的不具有充分事理辨识能力的成年人，尤其是 老年人占有相当大的比例。该制度通过对缺乏自我保护和自我照顾能力的成 年人进行监督和照顾来维护其合法权益，为欠缺行为能力的成年人实现民事 权利提供合法途径。该项制度在国外已经实行了近百年，我国早在清末法制 改革期间也规定了成年人监护的内容，但是无论国内还是国外的成年监护法 律制度，都过多的限制甚至剥夺了成年行为能力欠缺者的行为能力，忽略了 其残余行为能力的存在，不利于对成年人的保护。随着国际社会人权保护思 想的兴起和各国法律制度的健全，大陆和英美两大法系诸国相继对其成年监 护制度进行了修改。新制度吸收“尊重本人的自主决定权 及“维护本人生 活正常化 等理念，更加重视对本人人身的照顾和其日常生活决定权。体现 了2 1 世纪先进的立法趋势，更有利于维护受保护人的利益。 随着我国社会的发展，老龄人口在我国人口的比例在逐渐上升，我国 已经逐步步入老龄化社会。同时由于经济社会的压力，我国精神病人和痴呆 症人的比例也在增长。如何妥善解决痴呆症人的和老年人的身心和生活监护、 财产管理问题是一个迫在眉睫的问题。它不仅关系到交易安全的维护，还关 系到我国和谐社会的稳定发展。而我国的成年监护制度内容简单，可操作性 差，不利于对成年能力欠缺者的保护。因此，顺应国际法律发展潮流，关注 成年监护制度，对其进行改革势在必行。 本文约3 5 0 0 0 字，分为四个部分。 第一部分：概述。从成年监护制度的概念入手，详细介绍了成年监护制 度的起源及历史演变，成年监护制度的意义。同时介绍了我国成年监护制度 的历史发展和现状，指出了我国成年监护制度所存在的问题以及需要进行改 革的客观要求。 。 第二部分：英美法系成年监护制度。本部分首先介绍了英美法系成年监 护制度改革的概况，然后依次介绍了美国、英国、加拿大、澳大利亚等国的 成年监护制度。最后，对英美法系成年监护制度改革的特点做出了总结。 山东大学硕十学位论文 第三部分：我国现行的成年监护制度。该部分详细介绍了当前我国民法 中所规定的成年监护制度的内容。并指出了当前制度中所存在的诸如立法理 念落后、意定监护制度阙如以及缺少公权力监督等不足。 第四部分：我国成年监护制度的完善。该部分对我国成年监护制度的改 革提出了以下建议。1 ，成年监护制度立法观念的更新；2 ，成年监护对象范 围的扩大：3 ，意定监护制度的设立；4 ，监护人选任程序的完善；5 ，成年监 护人的资格，权利以及义务；6 ，监护监督机构的设立。 关键词：。监护；成年监护；英美法系；持续性代理权 士一， 衰舢冈日 如锄每s 厚2 泪 2 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi nc h i n ai sa ni m p o r t a n tc i v i ll e g a ls y s t e m ，t h e m a i nt a r g e t si tp r o t e c t si n c l u d e sa d u l tw h oh a sm e n t a li l l n e s sa n da d u l tw h o d o e s n th a sf u l lr a t i o n a l a b i l i t yt oi d e n t i f ys o m e t h i n g ，e s p e c i a l l yt h ee l d e r l y o c c u p yaf a i r l yl a r g ep r o p o r t i o n t h es y s t e mp r o t e c t st h e i rl e g i t i m a t er i g h t sa n d i n t e r e s t sb yc a r i n ga n ds u p e r v i s i n ga d u l tw h ol a c k so fs e l f - p r o t e c t i o na n ds e l f - c a r e ， a n dp r o v i d e sl e g a lm e a n sf o rt h ea d u l tw h ol a c k so fm e n t a lc a p a c i t yt oa c h i e v eh i s c i v i lr i g h t s t h es y s t e mh a sb e e ni m p l e m e n t e di nf o r e i g nc o u n t r i e so v e rt h ep a s t c e n t u r y ，a n da se a r l ya st h ee n do ft h eq i n gd y n a s t y sr e f o r mo ft h el e g a ls y s t e m ， o u rc o u n t r yh a sa l s op r o v i d e da d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e m b u tn o to n l yi no u r c o u n t r yb u ta l s oi no t h e rc o u n t r i e s ，t h ea d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi m p o s e dt o o m a n yr e s t r i c t i o n s o nt h e ma n de v e nd e p r i v e dt h e i rc a p a c i t y ，n e g l e c t e dt h e i r r e s i d u a lc a p a c i t y ，a n dc a n th e l pt op r o t e c ta d u l t s a st h er i s eo fi n t e r n a t i o n a l t h i n k i n go fp r o t e c t i n gh u m a nr i g h t sa n dt h ei n t e g r i t yo fe v e r yc o u n t r y sl e g a l s y s t e m ，t h et w o s c h o o lc o u n t r i e sh a v em o d i f i e dt h e i ra d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e m s t h en e ws y s t e ma b s o r b s “r e s p e c t i n ga d u l t sa u t o n o m o u sd e c i s i o n - m a k i n gp o w e r ” a n d “n o r m a l i z i n gt h e i rl i f e ”c o n c e p t ，p a y sm o r ea t t e n t i o nt ot h e i rp e r s o n a lc a r e a n dd a i l yd e c i s i o n m a k i n gp o w e r e m b o d i e st h ea d v a n c e dl e g i s l a t i v et r e n di n21s t c e n t u r y ，a n dw i l lb em o r ec o n d u c i v et os a f e g u a r da d u l t si n t e r e s t s a st h es o c i a ld e v e l o p m e n ti no u rc o u n t r y ，a n dt h ei n c r e a s eo fa g e i n g p o p u l a t i o n ，o u rc o u n t r yh a sg r a d u a l l ye n t e r e dt h ea g e i n gs o c i e t y a tt h es a m et i m e ， b e c a u s eo fe c o n o m i ca n ds o c i a lp r e s s u r e ，t h ep r o p o r t i o no fp e r s o n sw i t hm e n t a l i l l n e s sa n dd e m e n t i ai sa l s og r o w i n g h o wt op r o p e r l ym a n a g et h ep h y s i c a l l y d e m e n t e de l d e r l ya n dp r o p e r t yb e c o m e sap r e s s i n gi s s u e i ti sn o to n l yr e l a t e dt o t h em a i n t e n a n c eo ft h es a f e t yo ft r a n s a c t i o n ，b u ta l s or e l a t e dt ot h ee s t a b l i s h m e n t a n dd e v e l o p m e n to fh a r m o n i o u s s o c i e t yi nc h i n a m o r e o v e r ，c h i n a sa d u l t g u a r d i a n s h i ps y s t e mi ss i m p l e ，p o o r l yw o r k a b l e ，a n di s n o tc o n d u c i v et ot h e p r o t e c t i o no fa d u l tw h ol a c k so fc a p a c i t y t h e r e f o r e ，w em u s tg ow i t ht h e 3 山东大学硕士学位论文 d e v e l o p m e n tt r e n do fi n t e r n a t i o n a ll a w ，c o n c e r na d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e ma n d r e f o r mi t t h i st h e s i sc o n s i s t so ff o u rp a r t s ，a b o u t3 5 ，0 0 0w o r d si nt o t a l p a r ti ：a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e m sb a s i ct h e o r y t h er e s e a r c hs t a r t sw i t ht h e c o n c e p to fa d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e m ，i n t r o d u c e st h eh i s t o r ya n de v o l u t i o no f a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi nd e t a i l a tt h es a m et i m e ，i n t r o d u c e so u rc o u n t r y s a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e ma n dt h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t ，p o i n t i n gp r o b l e m si n a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi no u rc o u n t r ya n dt h eo b je c t i v er e q u i r e m e n t st or e f o r m p a r ti i ：a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi nc o m m o nl a w t h ef i r s tp a r ti so nt h e a d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mr e f o r mo v e r v i e wi nc o m m o nl a wc o u n t r y ，t ob e f o l l o w e db yi n t r o d u c t i o no ft h ea d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi nt h eu n i t e ds t a t e s ，t h e u n i t e dk i n g d o m ，c a n a d a ，a u s t r a l i aa n do t h e rc o u n t r i e s f i n a l l y ，s u m m a r i z e st h e c h a r a c t e r i s t i c so fc o m m o nl a wr e f o r mo ft h es y s t e mo fa d u l tg u a r d i a n s h i p p a r ti i i ：c h i n a sa d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e ma tp r e s e n t t h i sp a r ti n t r o d u c e st h e c u r r e n ta d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi no u rc o u n t r yi nd e t a i l a n dp o i n t e so u tt h a t t h es h o r t c o m i n gi nc u r r e n ts y s t e m ，s u c ha st h ei n a d e q u a c i e si nl e g i s l a t i o nt h i n k i n g p a r ti v ：i m p r o v e m e n to fa d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e mi no u rc o u n t r y t h i sp a r t p r o v i d e sf o l l o w i n gr e c o m m e n d a t i o n so nc h i n a sr e f o r mi nt h es y s t e mo fa d u l t g u a r d i a n s h i p 1 ，u p d a t i n gt h el e g i s l a t i v ec o n c e p t so fa d u l tg u a r d i a n s h i ps y s t e m ；2 ， e x p a n d i n gt h es c o p eo fa d u l tg u a r d i a n s h i po b j e c t ；3 ，e s t a b l i s h m e n to fo p t i o n a l g u a r d i a n s h i ps y s t e m ，r e s p e c t ；4 ，p r o v i d e t h es e l e c t i o np r o c e s so fa d u l t g u a r d i a n s h i pc l e a r l y ；5 ，d e f i n e a d u l t g u a r d i a n sq u a l i f i c a t i o n s ，r i g h t s a n d o b l i g a t i o n sc l e a r l y ；6 ，t h ee s t a b l i s h m e n to fm o n i t o r i n ga n do v e r s i g h tb o d i e s k e yw o r d s ：g u a r d i a n s h i p ，a d u l tg u a r d i a n s h i p ，c o m m o nl a w ，e n d u r a b l ep o w e ro f a t t o r n e y 4 客 一 东内内内0 如c r 8 冬孓周岱目 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 丞豳堑 e t 期：塑理空堇厘王岁曰 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的e p , 昂i i 件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：丞函应b 导师签名：皿日 期：2 避车骝25 臼 山东火学硕十学位论文 引言 监护制度与人们的日常生活紧密相连，是传统民法的一项重要制度。 监护是指依照法律规定“对无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人 身、财产及其他合法权益进行监督和保护 。根据我国民法通则的 规定，监护制度是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进 行的监督和保护的一项民事法律制度。我国的民法通则中既规定了对 未成年人的监护，又规定了对成年精神病人的监护。关于未成年人监护的 制度，国内外很多学者都作了较为深入的研究。但是，关于成年人监护制 度的研究内容却并不多见。偶有涉及，也多是大陆法系德日等国的旧制。 目前，随着入口老龄化的日益加深、现代新理念的引入，对弱势群体保护 的思想日益高涨：国际社会人权保护思想的兴起和各国法律制度的健全， 促使大陆和英美两大法系诸国相继对其成年监护制度进了修改。新制度吸 收“尊重本人的自主决定权及“维护本人生活正常化 等理念，更加重 视对本人人身的照顾和其日常生活决定权。体现了21 世纪先进的立法趋 势，更有利于维护受保护人的利益。为了更好地保护能力欠缺的成年人的 人身权利和财产权利，客观上要求对我国现行的成年监护制度进行反思， 建立更加适应社会发展的成年监护制度。 。佟柔： 中国法学火辞典，中国检察出版社l9 8 4 年版，第3 5 8 页 山东大学硕士学位论文 一、概述 随着国际社会中对人权的重视程度的增加，以及社会结构的变化，尤 其是老龄化社会的到来，法国、德国、日本等大陆法系国家于上个世纪末 相继进行了成年监护制度的改革。英美法系国家也不甘示弱，纷纷对成年 监护制度进行了改革。在当今，成年监护制度已不再是一个单纯的民法领 域的具体制度，它将作为社会福利政策的组成部分，与社会保障、社会保 险( 包括医疗、护理、养老等) 等制度形成一种不可分割的关系。本文试 图以英美法系的成年监护制度改革为线索，在对我国的成年监护制度进行 考察的基础上，对成年监护制度的历史及现状进行分析和探索，从而为我 国的成年监护制度的构建和选择提出一种思维进路。 ( 一) 成年监护制度的概念及意义 1 成年监护制度的概念 监护制度是我国民法中一项重要的民事法律制度。监护，在拉丁语中 指称“t u to la ”；正如塞尔维下的定义那样：“是指由市民法赋予的、对 那些因年龄原因不能自我保护的自由人给予保护的一种权利或权力。”我 国监护制度规定在民法通则第二章“公民 第二节中，监护的内容包 括对未成年人监护以及对成年精神病人的监护。对成年人监护制度的理解， 日本民法学者清水诚认为，“成年人监护制度是为因有精神障碍缺乏判断 能力而在法律行为意识决定上有困难的人补充判断能力的制度。 回我国 学者并没有明确的提出“成年人监护”的称谓，但一般将监护分为未成年 人的监护和精神病人的监护，这与日本学者关于成年人监护的概念，在内 涵上基本相同，在外延上部分重合。笔者认为成年人监护目的是通过对意 思能力和行为能力有欠缺的成年人来进行监督和照顾从而为欠缺民事行 为能力的成年人实现民事权利提供合法途径。 参见李霞监护制度比较研究，山东大学j j i 版社2 0 0 4 年版，第1 页 【日1 新井诚： 成年后见法，转引自梁国启： 中国、日本与大陆法系国家成年人监护制度 的历史演进，载江苏教育学院学报( 社会科学版) 2 0 0 4 年第3 期。 2 山东人学硕上学位论文 2 成年监护制度的意义 成年监护制度有着重要的历史意义。该项制度在国外已经实行了近百 年的时间，其保护的对象主要包括成年精神病人以及智力衰退的不具有充 分事理辨识能力的成年人，尤其是老年人这部分占有绝对的比例。随着我 国社会的发展，我国已经进入了一个老龄化社会，根据2 0 0 6 年的一项社会 调查，中国已经有l 亿3 千万6 0 岁及以上的老年人，占全国总人口数的 l o 左右，本世纪中叶将达到4 亿多。按照联合国的划分理论，我国已经 进入了老龄化社会。高龄人口数目的急剧上升使得因患有痴呆症以及其他 精神疾病而需要监护的需求大大增加了。同时，我国的精神病患者也已达 到16 0 0 多万。精神疾病在我国疾病总负担中排名首位，约占2 0 ，而到2 0 2 0 年，这一比例将上升至四分之一。因此，如何妥善解决痴呆症人的身心 和生活监护、财产管理问题也是一个迫在眉睫的问题。这关系到社会伦理 道德的维护以及交易安全的保护。当前，我国正在全面建立法制国家，2 0 0 4 年胡主席又提出了建立社会主义和谐社会的新主张。限制行为能力以及无 能力成年人的监护问题解决不了，将影响的社会的稳定和发展，影响到我 国社会主义和谐社会的建立。完善我国的成年监护制度，不仅可以从法律 上对养老及监护予以制约，还可以同我国的民俗传统相结合，更能体现中 华民族养老，敬老的传统美德，在法律与道德的结合下，才能最有效的保 证弱势成年入和老年人的合法权利。 ( 二) 成年监护制度的发源及历史演变 1 成年监护制度的发轫 成年监护制度作为监护制度的一个组成部分，一般认为起源于罗马法。 早在公元前4 5 0 年，古罗马颁布的世界上第一部成文法典十二铜表法 就有了关于成年监护的规定。其中既设置了保护精神病人的人身和财产的 条款，又设置了对精神衰弱者，聋哑人以及老残不能处理自己事务的人给 予保佐保护的条款。这是最早的关于成年人监护的规定。古代意义上的监 护制度是建立在家庭制度基础之上的，是为家族利益的维护而设立的代行 o 我国精神病患者已达l6 0 0 万治疗条件堪忧，2 0 0 5 年1 月2 8 日，载法制晚报。 3 山东大学硕士学位论文 家长权。马克思曾经指出：“罗马的家长对于他的家庭经济范围内的一切 享有绝对的权利。”随着古罗马社会的崩溃和新社会的形成，尤其到了 罗马共和国的后期，监护保佐制度逐渐由保护家族利益转为保护个人利益 为第一，监护和保佐制度逐渐转化为一种公职行为。现今世界各国的监护 制度，无不“以未成年人及无能力人之身体及财产之保护、监督为其目的 2 成年监护制度的演变 近现代意义上的监护制度则是伴随着资产阶级革命的胜利和近现代工 业化的发展而逐步发展起来的。就其制度的承袭性而言，是对罗马法监护 制度的继承、发展和扬弃。到了19 世纪末期，德国、瑞士、奥地利等主要 国家已经确立了以禁治产宣告为主要特征的成年监护制度。在英美等普通 法系国家，监护制度的表现是监护与亲权不分，没有禁治产宣告制度。相 对于古代的监护制度，近现代意义上的监护制度的特点表现为：1 ，将监护 对象细分为未成年人监护和成年人监护。这种细分注意到了到未成年人和 成年行为能力欠缺者的不同需要，更有利于对他们进行保护。2 ，逐渐改变 监护中男女不平等的规定，真正体现了法律面前人人平等的含义。3 ，开始 注重对监护权的监督制约。尽管监护权人的监护职责含义大于其所享有的 权利，但是在现实生活中也存在着不少监护人损害被监护人利益的行为。 许多国家的法律都设置了监护监督人制度，对监护人的设立和监护职责的 行使进行监督。4 ，加大公权利的介入。现代国家大都规定了专门机构担任 监护人，并且设置专门处理处理监护事务的公职机构。因为现代民法理论 认为，保护行为能力欠缺的人不仅是家庭内部的事情，而且也是国家的一 项义务。 关于成年监护制度，在英国表现为“持续性代理权制度 。在 美国，除了“持续性代理权制度 ，还体现在信托制度之中。下面笔者将 对英美法系的成年监护制度进行详细介绍，在此不再赘述。 3 我国成年监护制度的历史及发展 。李霞：监护制度比较研究，山东大学出版社2 0 0 4 年版，第1 2 页。 国王洪； 婚姻家庭法【m 】法律 f 版社，2 0 0 3 年1 月第1 版，第3 l8 页 范新天：成年人监护制度研究，载陈苇主编： 家事法研究( 2 0 0 5 年卷) 群众出版 社2 0 0 6 年1 月出版。 4 山东大学硕士学位论文 我国古代宗法思想严重，家长制极为发达，家中若有未成年人或无民 事行为能力、限制民事行为能力的人，也无须设置监护人，一切统属于家 长，没有形成监护制度，更逞论成年人监护。我国法律上首次出现成年 监护的内容，始于清朝末年的法制改革。清朝末年，清政府为了挽救统治 危机，进行了一系列效仿外国的立法活动，于191 1 年订立了大清民律草 案。大清民律草案第四篇亲属部分第一次规定了关于成年监护的内 容，如“受准禁治产宣告者，须置保佐人。 “成年人受禁治产之宣告时， 须置监护人 ，并规定以亲属会议对监护人、保佐人的监护行为进行协助、 监督等等。但是，由于当时处于社会历史变革时期，清政府很快覆灭，大 清民律草案也未能得到实施。后来，南京国民党政府又进行立法活动， 其于19 2 9 19 31 年公布的中华民国民法中也规定了监护制度，其亲属 编中将成年人监护的任务置于亲属和家庭自治的范围之内，完全依靠亲属 团体来承担监护事务和监护职责，内容类似于台湾现行的监护制度。圆 l9 4 9 年新中国成立以后，废除了六法全书，中华民国民法中所规 定的成年监护的内容并没有得到继承和扬弃。而我国现行监护制度没有提 到成年人监护之名，对成年人的监护只在我国民法通则第二章第二节 作了原则规定。民法通则于19 8 6 年颁布实施，第二章第一节第16 19 条规定了监护制度，其中第16 条是未成年人的监护，第17 条是精神病人 的监护，第l8 条是监护人的职责，第19 条是精神病人民事行为能力的宣 告。在第四章第二节“代理”的相关条文、第六章“民事责任”的有关条 款中均有关于监护的规定。19 9 0 年最高人民法院发布的关于贯彻执行( 中 华人民共和国民法通则) 若干问题的意见中，有关于监护的补充规定14 条。由法律规定可以看出，我国的成年监护制度，在监护对象上只限于无 民事行为能力和限制民事行为能力的精神病人，在监护层次上也没有根据 行为能力的不同层次加以区别对待，只是笼统地规定对限制民事行为能力 人和无民事行为人加以监护。可见，我国民法有关成年人监护的规定过于 。杨大文： 亲属法【m 】法律出版社，1 9 9 7 年版，第3 l3 页。 圆梁国启：中国、日本与大陆法系国家成年人监护制度的历史演进，载江苏教育学院学报 2 0 0 4 年5 月第3 期。 5 山东人学硕：卜学位论文 笼统抽象，可操作性差。随着我国社会老龄化程度的加深和家庭结构的变 化，修改原有民法规定，建立健全成年人监护制度，以切实保障因年老而 丧失或减弱判断能力的老年人以及因精神或者身体障碍而欠缺行为能力的 成年人之合法权益的必要性日益凸现出来。从理论和实践上看，我国的 监护制度虽已初具规模，但是我国法律对监护制度的规定太过笼统、粗糙、 操作性不强、存在相当多的不足和空白。 梁国启：中国、日本与人陆法系国家成年人监护制度的历史演进，载江苏教育学院学报 2 0 0 4 年5 月第3 期。 6 山东大学硕士学位论文 英美法系成年监护制度 ( 一) 英美法系成年监护制度改革概况 1 改革的起因 人类社会迈入2 0 世纪以后，世界很多国家进入了老龄化社会。老龄化 问题成为一个全球性的问题。同时随着国际社会人权保护思想的深入发展， 在理论和实践上也引发了新的思考：即如何更好的对身心障碍者的人身和 财产进行保护。联合国在19 71 年和19 7 5 年分别通过了智力残疾人权利 宣言和残疾人权利宣言。在此基础上，全世界兴起了一场规模浩大 的运动。这一运动对于保障残疾人的人权起了重大推动作用。通过这场运 动，人们认识到成年监护或成年照顾不应该以健康人提供照料为中心，而 应该以残疾人的需要为中心。 2 改革的概况 近几十年来，基于对现有问题的共同认识，世界两大法系的国家纷纷 对现有的成年监护制度进行改革，以适应其本国国情。如法国在l9 6 8 年修 改其成年监护制度，瑞典紧跟其后于l9 7 4 年和19 8 9 年两度修法。奥地利 于19 8 3 年制定有关为障碍者代办的法律，该法创设了新的成年监护制 度，于19 8 4 年正式实施。近代以来，英美法系国家的成年监护制度是以完 全剥夺被监护人的个人意志为核心的完全管理模式。英国、美国、加拿大 从2 0 世纪5 0 年代开始相继废除了完全监护的管理法，制定了持续性代理 权授予法。其中，美国19 6 9 年制定了持续性代理权授予法( 在英美法 系，其实是通过持续性代理制度来适应现代社会成年监护制度的需要，完 善本国的成年监护制度的) ，并于19 7 9 年对该法进行了修改。加拿大在 l9 7 8 年仿效美国的持续性代理权授予法制定了统一代理权法，其 适用范围只限于被监护人的财产管理方面，l9 9 6 年，加拿大又通过了个 人指示法令，此次立法将“所有非财务上的个人事宜一包括健康护理， 居住地点，社交、娱乐及教育活动的参与以及法律事务一均纳入持续性代 7 山东人学硕士学位论文 理权的授予范围之内。英国于19 8 6 年施行持续性代理权授予法，该 法对2 0 0 0 年的日本民法修改产生了深远的影响。2 0 0 7 年1o 月1 日，英国 正式实施新的意思能力法，取代了旧的持续性代理权授予制度。澳大 利亚也不甘示弱，早在19 8 9 年及l9 9 2 年就在首都一些特别地区开始实行 持续性代理权授予制度。两大法系成年监护制度改革此起彼伏，遥相呼应。 2 0 世纪中后期，两大法系诸国从法国( 19 6 8 年) 、德国( 19 9 2 年) 、瑞 士( 19 8 9 年) 、奥地利( 19 9 0 年) 、加拿大魁北克( 19 9 4 年) 、日本( 2 0 0 0 年) 到英国、美国、加拿大、澳大利亚，各国修改成年监护法的运动绵延 相续并影响到蒙古、越南及我国台湾地区( 19 9 6 年到2 0 0 6 年) 。 在英美法系中，成年人监护被认为是对无能力( in c a p a c it a te d ) 的成 年人进行法律保护的一种法律程序。这一程序包括两个步骤，第一步是对 成年人是否欠缺能力的确认，第二步是对其设定监护的法律程序。英美法 系中成年人监护制度中的监护对象用英语称为“i n c a p a c i t y 在美国有一些 州也使用“d i s a b l e dp e r s o n ”这一术语。英美法系以单行法的形式对成年监 护制度进行规制，其立法理念是“从意定代理出发，尊重本人的自主决定 权”，将监管变为监督和照顾，将监护人的监管和被监护人的自治相结合， 以期发挥本人残存的意思能力，度过正常的社会生活。“持续性代理权授 予 ，是指本人在有意思能力时，可以预先选定符合条件的代理人，并依 照法定方式与其订立有关财产管理方面的代理契约，一旦本人丧失意思能 力时，由该代理人依据契约向法院申请登记，该契约经法院允准登记而发 生效力的制度。该制度将“代理权授予者的意思能力丧失则代理权会当然 失效 的普通法原则予以修改，承认代理人在本人意思能力丧失之后，仍 可持续地具有代理权( 持续性代理权) 。代理权并不因本人之意思能力之 丧失而消灭。持续性代理权制度自实行以来，受到英美法系国家的普遍 欢迎，该制度之所以能够迅速普及，主要原因在于：1 ，该制度将选任代理 人的决定权交给尚具有意思能力的个人，使他能够自己决定自己将来的代 。范新天：成年人监护制度研究 社2 0 0 6 年1 月出版。 国范新天： 成年人监护制度研究 社2 0 0 6 年1 月出版。 8 ，载陈苇主编：家事法研究( 2 0 0 5 年卷) ，群众出版 ，载陈苇主编：家事法研究( 2 0 0 5 年卷) ，群众出版 山东大学硕：i ：学位论文 理人，充分尊重本人的意思自由，受到本人的信赖。2 ，由于一个人的意思 能力何时丧失并不容易辨识，而持续性代理权制度在本人丧失意思能力前 后都可以适用，无须严格判断本人的意思能力。3 ，由本人通过契约方式订 立，更有利于保护本人的隐私。 ( 二) 美国的成年监护制度改革 自从19 8 8 年以来，美国已经有二十多个州进行了成年监护制度改革， 从弗吉尼亚州的的成年人监护改革法( th e19 9 7g u a r d ia n s hi pr e f o r m a c t ) 的内容，可以看出美国成年人监护制度改革的端倪。该法案将成年人 的无能力定义为：缺乏接受或者分析信息的能力，或者对于公众，环境， 事务缺乏反应，以至于没有监护人的协助和保护，他就不能对自己的人身， 健康和安全进行保护，也无法处理自己的财产和经济事务。这项判定标准 着眼于功能性判断而不是医学或身体上的判断，这也成为英美法系成年监 护立法的趋势。澳大利亚的维多利亚洲和昆士兰洲的成年监护制度改革以 及加拿大艾伯塔省的成年人监护法已经采取了这种认定成年人无能力的标 准。美国的成年人监护制度由19 6 9 年的联邦统一持续性代理权法、 统一老年法、联邦社会保障法、精神保健法、身心障碍者 美国人法和各州的老年监护法组成，已经成为一个基本的法律体系。美 国的成年人监护法保护对象是：无能力及能力欠缺的成年人一一主要是指 因为心理疾病、心智低下、身体疾病、高龄、药物的慢性使用、慢性酒精 中毒或者其他导致他缺乏足够理解能力作出或交流与他的人身需负责任的 决定而受到损害的人。这些无能力人包括了不能管理自己生活的老年人和 退伍军人、精神失常的人以及因酗酒或挥霍浪费而无能力对自己的事负则 的人。对能力欠缺的成年人的现代保护趋势是仅仅要求被监护人缺乏处 理个人或财务事务的能力。在监护制度用语上，过去对被保护者使用的是 “w a r d ”这一带耻辱性的用语，但是新的成年监护方面的法律已经用 “i n a b i l i t yt ow o r k 或者“i n c o m p e t e n t ( 能力欠缺者) 取代了这种用语。 美国的成年监护制度根据本人是否同意分为法定监护( 非自愿性质的 。余纯，虞振威：成年人j l ：f 护适用对象比较研究，载探索与争鸣2 0 0 6 年第7 期。 留b u r g d o r f , r o b e r t l j r ，d i s a b i l i t yd i s c r i m i n a t i o ni ne m p l o y m e n tl a w ，w a s h i n g t o n ，d c ：t h e b u r e a uo fn a t i o n a ia f f a i r s ( 19 9 7 ) 9 山东大学硕士学位论文 监护) 和意定监护( 自愿性质的监护) 两大类。所谓法定监护，又称( 非 自愿监护) ，是指在非紧急的情况下，由无行为能力人的利害关系人进行 申请，由法院接受申请后判断本人是否为无行为能力人，然后为其任命监 护人的法律程序，法院任命的监护人的权利和义务取决于被授予权力的类 型。这种监护主要是对无行为能力人的监护。这一制度虽然目的在于保护 无民事行为能力人，但是却被美国人视为剥夺公民权利最彻底的民事惩罚 制度，被监护人的法律地位几乎等同于死亡人。所谓意定监护，是指本人 依自己的意思而设立的监护。这种监护是通过监护人的代理行为而完成的 监护，代理包括一般代理权和持续性代理权。一般代理权对于那些身体方 面有部分行为能力的人可能是个适当的选择。持续性代理权制度是意 定监护制度的典型表现。根据持续性代理权制度，在本人具有意思能力时， 就可以选定符合条件的代理人，依照法定方式与其订立有关财产管理方面 的代理契约，一旦本人丧失意思能力时，由该代理人依据契约向法院申请 登记，该契约经法院允准登记而发生效力的制度。持续性代理权与一般代 理权有所不同，它允许代理人代表委托人作为代理人，甚至当委托人由于 衰老或者其他原因发生能力( 判断能力或者识别能力) 欠缺的情况，如委 托人缺乏缔约能力时，该委托合同继续有效。持续性代理权授予合同成立 后并不立即生效，其生效要件是当出现了委托合同中载明的委托人出现了 能力欠缺的条件时，委托代理合同才生效。除了法定监护和自愿监护外， 还有一种特殊的监护，这种监护人称为代理受款( 监护) 人。代理受款人 的概念来源于美国社会保障法的规定，主要适用于那些吸毒的或者酗 酒的人。如果一个人( 受款人) 是由于吸毒或者酗酒接受社会保障的，则 社会管理保障部门( s a a ) 可以认定受款人没有能力管理他或者她自己的事 务。此时，社会保障部门就可以强行为其设立一个受款人( 监护人) ，代 理本人接受保障金。总体来说，在美国，监护人可分为四类，分别是财产 监护人、人身监护人、全权监护人、有限监护人。不管是哪种类型，所有 的监护人在处理监护事务时都必须符合一些基本的义务标准，不履行其义 。李霞：民法典成年保护制度，山东大学l 岛版社2 0 0 7 年版，第7 5 页。 1 0 山东大学硕士学位论文 务的监护人将受到法院的撤职和惩罚。 1 美国的老年法 美国有5 0 个州，每个州的法律都各有特色，关于老年人的立法方面也 是如此，而且联邦的老年立法和州的老年立法也存在着差异。在美国，与 老年人监护有关的法律可以分为两大类，一类是选择适用条款，这类条款 只适用于需要特殊照顾的特殊老年群体，比如补充保障收入，医疗救助法， 住房补贴制度等；一类是普遍适用的条款，这类条款适用于所有达到二定 年龄的老年人，比如老年遗嘱保险法。早在l9 3 5 年美国就制定了第一个保 障老年人权益的法律一社会保障法，老年人主要依靠社会福利制度保 障其基本生活需要。在2 0 世纪6 0 年代，北美的普通法学者曾经质疑：监 护制度究竟是在保护老年人，还是在侵犯他们的基本权利? 由联邦法院联 合5 0 个州和哥伦比亚特区进行了长达一年的调查，结果发现“这是一个负 担沉重，让人心烦的体系，当时美国参议院健康和长期医疗小组委员会 称美国的监护体系为“国家的耻辱。这些调查结果迫使立法机关改革成 年人监护的法律体系。其中，监护法体系中最为突出的是老年人法的制定。 1 9 6 5 年国会批准美国老人法，其中对老人退休后的待遇，老人住房， 卫生状况，对老人的服务计划等都作了明确规定，并且对老年人应享有的 尊严、尊重、就业机会、保持身心健康、社团服务、住房条件和基本生活 水平等做了较全面的规定。在美国的各个州也都有自己的统一老年法， 对老年人的监护通过老年法加以规定。19 6 5 年美国老年法规定：当老 年人失去判断能力时，有必要通过州政府为他寻找一名监护人，负责他所 有的法律决定。首先，监护人需要为失去判断能力老年人做出生活方面的 决定，医疗保健就是一项非常重要的决定。其次，监护人要安排失去判断 能力的老年人住到养老院里。而且，失去判断能力的人还需要监护人为他 代管产业和钱财。监护通常是在老年人因病无法自理时才被提出。美国的 老年法允许到了一定年龄的人承担风险，一旦人们上了年纪，或患有精神 病、大脑受过创伤或弱智，就要采取家长式的做法，剥夺他们自己做主和 。李霞s 民法典成年保护制度，山东大学出版社2 0 0 7 年版，第7 7 页。 山东1 人学硕士学位论文 承担风险的权利。监护权的范围以及监护的定义在各个州有所不同。在某 些州，监护指的是对一个人的管理权，也就是对住房和医疗保健做出决定 的权利，在另一些州则指的是经济控制权，有些州用“保护人 来形容某 人对财产的控制权，有些州用它形容某人对住房和医疗保健的控制。监 护人和保护人都是指为另外一个失去判断能力的成年人做出决定的人。但 是人们不能随便到法庭声称老年人自己无法做主而获得监护权，而必须证 明老年人的确失去判断能力才能获得监护权。监护权是法庭设立的一种关 系，通过法庭才能指定一名监护人照管失去思维能力的被监护人。 2 美国的精神健康法 同样，在美国各个州都有自己的精神保健法。自从19 6 0 年以来， 美国的精神卫生法的相关法律法规就多由律师及非政府组织如人权组织等 占主导地位的非法律机构代劳，由此，也带来了一些不合理及违背科学的 政策的出台。对精神病人适用精神保健法的保护规定，对于有可能危 急自身生命及健康的精神病人，要进行民事收容，即送到由联邦政府设置 的精神福利机构予以培训和保护。对于一般的精神障碍者和智力障碍者， 经由申请，由法院任命监护人。 在美国，精神保健法律规