（经济法学专业论文）中国高技术风险投资立法研究.pdf

郑州人学颂1 学位论史中罔高拄术风险投赉i 泣埘冗 内容摘要 j ) ( l 险投资是在创业企业发展初期投入_ | ) ( l 险资本，待其发育相对成熟后，通过 市场退出机制将所投入的资本由股权形念转化为资会形态，以收回投资，取得高 额风险收益，其中高技术风险投资是一种将资会投身于具有巨大增长潜力，但同 时在技术、市场等各方面都存在巨大失败风险的高新技术产业的一种投资行为。 高技术风险投资的起步最早可追溯到美国的2 0 世纪4 0 年代。在近2 0 年的 迅速发展中，风险投资己被公认为创新企业增长的“发动机”。风险投资的资本 始源于私人资本、公共养老会、保险公司、捐献基会、公司及个人天使投资者等。 由于其回报极其惊人，使得近年来j x l 险投资基金的规模急剧增长，从而极大地补 充了创新企业的资会。风险投资业的成功并不能仅仅从其对经济的整体影响来衡 量。从具体运营效率上，j x l 险投资把成千上万的新创意培养、转化为商业活动， 从而最终推动了经济发展。由于具有高增长潜力的企业大多集中于高科技领域， 因此，风险投资往往与高科技领域项目有密切关系。无论发达国家还是发展中国 家，高科技产业对经济都起着非常重要的作用，所以为发展这些产业的筹融资就 成为关键的问题。 在中国发展高技术风险投资，是中国高科技产业走向未来、走向成功的必由 之路。我国自上个世纪八十年代提出发展_ 1 ) ( l 险投资以来，风险投资在中华大地蓬 勃发展。但我们也应看到与风险投资发达国家相比差距明显。“十一血”时期， 中国高新技术产业仍呈快速发展之势，生物产业、新材料产业等战略性新兴高新 技术产业也将加快发展，这更凸显出高技术风险投资的价值与意义，制订和完善 相关的法律法规已成为必然趋势。 论文共分为五个部分。第一部分对高技术风险投资的基本问题进行了概述。 该部分从高技术风险投资的内函出发，阐述了j x l 险投资及高技术的内函特征、运 行机制，并通过对其价值进行了分析的基础上论述了高技术风险投资的兴起与风 靡全球的原因所在。 第二部分对高技术风险投资立法的理论进行了深层次分析。该部分论述了高 技术风险投资的国家干预的理论和经济增长理论，指出了高技术风险投资法在实 质上是经济法的一个子系统，对高技术风险投资的法律关系进行了分析。 第三部分通过对主要国家的介绍，论述了高技术风险投资发达国家立法的概 郊州人学碗i ：学位论文 中固，岛技术风险投资+ 沾研究 况并对这些国家的经验进行了总结。 第四部分通过对中国现行法律法规对主体制度、激励制度、融资、税收、退 出渠道和配套制度方面规定的分析，指出法律层面存在的阻碍高技术风险投资发 展的种种障碍。 第血部分针对第四部分的分析，对促进我国高技术风险投资的发展提出了相 应的立法建议。 论文在比较借鉴世界主要风险投资大国发展经验和深入剖析我国现存高技 术风险投资法律制度存在的种种缺陷，结合修改后的公司法合伙企业法 等法律法规，有针对性的分析了我国存在的束缚高技术风险投资发展的障碍，并 对我国高技术风险投资法律体系的构建提出了自己的设想。 关键词：高技术风险投资创业板 i i 】l i f 州人学坝i 学位论文中冈- 矗| 土术风舱投资：泣埘究 a b s t r a c t v e n t u r ec a p i t a li st h a ti n v e s t i n gi nt h ei n i t i a ls t a g ea n dw i t h d r a w i n gt h ec a p i t a l a f t e rt h ef i r mi sr e l a t i v e l ym a t u r e i no r d e rt oa c h i e v eh i l g hr e c e i p t s ，i tw i l li n p u tb yt h e f o r mo fe q u i t yc a p i t a li n t os h a p et h r o u g ht h em a r k e tm e c h a n i s m h i g h t e c hv e n t u r e c a p i t a li sac o m b i n a t i o no fg r o w t hp o t e n t i a la n dr i s k ，b e c a u s et h et e c h n o l o g ya n dt h e m a r k e to f t e ne n o r m o u sr i s ko ff a i l u r e v e n t u r ec a p i t a lh a sg r o w e ds i n c e1 9 4 0 si nt h eu s a ，a n dh a sb e e nr e c o g n i z e da s i n n o v a t i v eg r o w t ho f e n t e r p r i s e s ”e n g i n e ”a f t e ra b o u t2 0y e a r so f r a p i dd e v e l o p m e n t i t s s o u r c ei n c l u d e sp r i v a t ec a p i t a l ，p u b l i cp e n s i o nf u n d s ，i n s u r a n c ec o m p a n i e s ，d o n a t i o n s ， a n da n g e li n v e s t o r s b e c a u s eo f i t se x t r e m e l yr e t u r n ，t h es i z eo f v e n t u r ec a p i t a lg r o w l e d r a p i d l yi nr e c e n ty e a r s ，o f c o u r s ei ti sg o o dt ot h e i n n o v a t i v ee n t e r p r i s e i ti sn o ts u i t a b l e t oe v a l u a t ew e a t h e ri ti ss u c c e s s f u lo rf a i l e dj u s tf r o mt h ei m p a c ti no v e r a l l e c o n o m i c f r o mt h es p e c i f i co p e r a t i o n a le f f i c i e n c y ，t h ev e n t u r ec a p i t a lc h a n g e t h o u s a n d so f n e wc r e a t i v ec u l t u r ei n t oc o m m e r c i a la c t i v i t i e se v e r yy e a r b e c a u s em o s to ft h eh i g hp o t e n t i a le n t e r p r i s e sc o n c e n t r a t ei nt h eh j i g h t e c hf i e l d , t h ev e n t u r ec a p i t a li sc l o s e l yt ot h eh i g h - t e c hp r o j e c t s w h e t h e ri ti sd e v e l o p e do r d e v e l o p i n gc o u n t r i e s ，h i g h t e c hi n d u s t r yp l a y sav e r yi m p o r t a n tr o l ei ne c o n o m yt h u s ， t h ef i n a n c i n gb e c o m e sak e yp r o b l e mf o rt h ed e v e l o p m e n to f t h e s ei n d u s t r i e s i ti st h eo n l yw a yt od e v e l o pc h i n a sh i g h t e c hi n d u s t r yi nf u t u r e t h ev e n t u r e c a p i t a lh a sd e v e l o p e dr a p i d l ys i n c et h el a s tc e n t u r y1 9 8 0 sw h e nh a v ep r o p o s e dt h e d e v e l o p m e n to fv e n t u r ei n v e s t m e n t b u tw es h o u l da l s os e et h eo b v i o u sg a pc o n t r at o d e v e l o p e dc o u n t r i e sc h i n a sh i g h t e c hi n d u s t r i e sc o n t i n u et os h o wat r e n do fr a p i d d e v e l o p m e n td u r i n g ”1l t hf i v e - y e a r sp l a n ”p e r i o d ，e s p e c i a l l yb i o t e c h n o l o g yi n d u s t r i e s ， n e wm a t e r i a l si n d u s t r i e s ，a n do t h e rs t r a t e g i ce m e r g i n gh i g h t e c hi n d u s t r i e s t h i sh a s s e r v e dt oh i g h l i g h tt h ev a l u eo ft h eh i g h t e c hv e n t u r ec a p i t a la n di t ss i g n i f i c a n c e ，a l s o i m p l i e dt h a tf o r m u l a t i n ga n di m p r o v i n gr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n sb e c o m ea n i n e v i t a b l et r e n d t h ep a p e ri sd i v i d e di n t of i v e p a r t s p a r ti i sa b o u tt h eb a s i cq u e s t i o no f h i 曲一t e c ha n dv e n t u r ec a p i t a l t h i sp a r td e s c r i b e dt h ec o n c e p t ，f e a t u r e s ，t h e 郑州人学坝i 学位论史 中1 日一矗技术碱鸽投资江泣研究 o p e r a t i n gm e c h a n i s ma n dw h y t h ei n t e r n a t i o n a ls o c i a t yh a v ed o n et h e i rb e s tt o d e v e l o pt h ev e n t u r ec a p i t a l p a r tl l ii sa b o u tt h ee x p o s i t i o no ft h em a j o rc o u n t r i e s t h o u g ht h ea n a l y s i so ft h e e x i s t i n gl a w sa n dr e g u l a t i o n so nt h es u b j e c t , i n c e n t i v es y s t e m s ，f i n a n c e ，r e g u l a t o r y a n dc h a n n e l s ，p a r t s p e c i f i e dt h a ti th a v ee x i s t e dm a n yo b s t a c l e si nl e g a la s p e c t s p a r ti ve x p o u n d e dt h el e g i s l a t i v ep r o p o s a l si nt h ea n a l y s i so f p a r ti v t h r o u g hd r a w i n gt h ee x p e r i e n c eo fm a j o rc o u n t r yi nt h ew o r da n dd e e pa n a l y s i s o fc h i n a sh i g h t e c hv e n t u r ec a p i t a ll e g a le n v i r o n m e n t ，a l s ob a s e do nt h en e wr e v i s e d ”c o m p a n yl a w ”p a r t n e r s h i pe n t e r p r i s el a w ”a n do t h e rr e l e v a n tr e g u l a t i o n s ，t h e p a p e r sa n a l y z e dt h eo b s t a c l ea n d r a i s e dm yi d e a so nc o n s t r u c t i o no ft h el e g a ls y s t e m o f c h i n a sh i g h t e c hv e n t u r ec a p i t a l k e yw o r d s ：h i g h t e c h v e n t u r ec a p i t a ls e c o n db o a r dm a r k e t 郑州人学硕i j 学位论文 中国离技术风险投资；t - i , t t o f 究 引言 二十一世纪是知识经济的时代，科学技术对一个国家经济发展起着决定性的 作用，这已成为一种共识。“只有崇尚科学的民族，才是最有希望的民族”。过 去，生产力发展和经济增长主要靠劳动力、资本和自然资源的投入，现代社会随 着知识经济时代的到来，科学技术、智力资源同益成为生产力发展和经济增长的 决定性要素，生产力发展和经济增长主要靠的是科学的力量、技术的力量。而高 新技术产业是知识经济的第一支柱产业，发展高新技术的意义毋庸置疑。 任何事物的发展部有一系列的环境与制度影响着，高技术在有些国家能够蓬 勃发展是有相关背景的。f 如诺斯所言，技术的革新固然为经济增长注入了活力， 但人们如果没有制度创新和制度变迁的冲动，并通过一系列制度( 包括产权制度、 法律制度等) 构建把技术创新的成果巩固下来，那么人类社会长期经济增长和社 会发展是不可设想的。圆决定一个国家经济增长和社会发展方面，制度具有决定 性的作用。 风险投资与高新技术产业有着密不可分的关系。高新技术发展的高创新性、 知识密集性、高风险性等决定了高新技术产业很难像其它一般成熟产业一样从传 统融资渠道获得资金。在这种情况下，高技术风险投资应运而生。风险投资对研 发成果的转化进行投入，提高了成果的转化率。支持创业成功，推进高新技术产 业化，在科技成果、创业人才以及资余的混合体中，风险资本投资是关键的一分 子，是这种混合体促进了新兴产业的发展。j 下如英国前首相撒切尔夫人曾晚， 英国高科技产业比美国落后1 0 年，主要是风险投资比美国晚了1 0 年。在此之后， 英国奋起追赶，目前己成为全球仅次于美国的风险投资大国。高技术产业的发展 离不丌风险投资的支撑，风险投资是高技术产业化的“孵化器”。 中国的高技术风险投资已经有了十几年的发展史，但与高技术风险投资开展 比较早的国家相比还有很大的差距，诚然中国正在成为个高技术产品制造大国， 但中国只是参与了全球贸易的生产环节，跨国公司把生产基地搬到中国，才造成 中国高技术产品的大量出口，还远不是高技术强国。社会对高技术风险投资的本 质、运行和增值机制以及它对高新技术产业发展的重大作用，还缺乏正确的认识 。2 0 0 1 年2 月1 9 一，朱铺箍总理以：国家科学技术奖励大会l 的讲话，载人民f j 报2 0 0 1 年2 门2 0 口 第l 版。 。【美】诺斯：制度变革的经验研究，经济科学i l ；版 j ：2 0 0 3 年版，第5 页。 郑州人学硕i j 学位论文 中冈高技术风险投资口法研究 和了解。国内看到了高技术产业在国力竞争中的战略意义，但高新技术产业的发 展壮大离不丌风险投资的强大支撑尚未被人们普遍认同。 从目前中国情况看，发展高科技产业的关键是实现科技成果产业化，而要实 现科技成果产业化，其首要任务是建立完善的风险投资法律制度。可以说，中国 高技术风险投资的落后是一种制度的落后。中国高新技术发展的制度环境并没有 真正形成，有很多因素制约着中国高技术风险投资的发展，其中一个重要因素就 是中国风险投资法律、法规的欠缺。 风险投资作为一项高风险的活动，需要完善的法律制度进行规制：风险投资 家进行投资时也要对风险进行预测、分折并采取防范措施，其中法律制度是风险 投资家必定要考虑的因素。研究高技术与风险投资法律、法规之间的关系，制订 完善的风险投资法律、法规，对促进中国高新技术的发展具有重要意义。 国内对高技术j x l 险投资的研究始于上个世纪九十年代，经济学界进行了有益 的探索并取得了一系列成果。但在法学领域，对该领域的研究还是个别学者的兴 趣。由于经济学和法学研究视角的差异，经济学侧重于对高技术风险投资内在机 理的探讨，但这种研究成果要发挥效果，最终要通过法的实施来表现。可以说， 法学领域研究的滞后已经制约了关于高技术风险投资的立法，并最终影响了高技 术风险投资在中国的发展。作者从法学领域出发，对中国高技术风险投资的法律 环境进行了分析，并提出了一系列立法建议。 。成思危：风险投资家姐l 何选择项目，民王与建致 _ j 版社2 0 0 1 年版，第1 0 页。 郑州人学坝i 学位论文中固 技术风险投资妒法研究 一、高技术风险投资基本问题考察 ( 一) 高技术风险投资的内涵解读 高技术风险投资内涵丰富，可以从它的概念、特征、与一般投资的关系去考 察。 1 高技术风险投资的概念 高技术风险投资( h i g h - t e c hv e n t u r ec a p i t a l ) ，从广义讲，包括对一切有 意义的丌拓性、创业性经济活动的资会投放。”从狭义讲，是一种主要对尚处于 创业期的未上市的且具有高成长性的新兴高科技企业做长期股权投资，旨在促进 新技术成果尽快商品化，并通过所投资企业的资本增值来实现投资回报的一种投 资方式。它是一种将资会投身于具有巨大增长潜力，但同时在技术、市场等各方 面都存在巨大失败风险的高新技术产业的一种投资行为。 投资的目的是通过投资和提供增值服务把被投资的企业做大，然后通过公丌 上市、兼并收购或其它方式退出，在产权流动中实现其投资的增值变现。风险投 资既是双赢，也是双方承担风险，充分体现了风险投资业高风险、高收益的特点。 最吸引风险投资人的是那些快速增长而且有着超额利润的行业。 2 高技术风险投资的基本特征 ( 1 ) 投资对象多为处于创业期高新技术企业，这些企业一般为极具增长潜力 的未上市高新技术创q k 企业。 ( 2 ) 投资方式一般为股权投资，孥持分散投资原则。投资的五个阶段即种子 期、初创期、成长期、扩张期、成熟期无不涉及到较高的风险，具体表现为项目 的筛选、尽职凋查、后期监控、知识产权、选择技术、公共政策、信息高度不对 称、道德品质、管理团队、商业伙伴、财务监管、环境、税收、政治等。9 在西 方国家，据不完全统计，风险投资家每投资l o 个项目，只有3 个是成功的，而7 个是失败的。j 下是因为这样，在风险投资界才会奉行“不要将鸡蛋放在一个篮子 里”的分散组合投资原则，在高风险中寻找高收益。 ( 3 ) 资会投入分阶段，循环运作。风险投资是以“投入一回收一再投入”的 资会运作方式来进行的。风险投资者在风险企业的初创阶段投入资金，一旦创业 。蔡莉，陈德i ；i ；：风险投资运行机制j 管理，经济科学i j ：版礼2 0 0 3 年版，第3 负。 。王点：中因私募基金投融资生态报告，价值中国刚h t t p ：f o z uc h i n a v a l u e n e t s h o w a r t i c l ea s p x ? i d = 6 3 7 6 郑州人学帧i 学位论史 中i j 矗技术风险投资妒法f i j f 究 成功资产增值，他们就会转让股权变现资本，退出风险企业。之后，蒋将资会投 入到另一个风险企业，进行新一轮的风险投资。” ( 4 ) 风险投资者一般积极参与被投资企业的经营管理。一方面可以弥补所投 资企业在创业管理经验上的不足，另一方面主动控制创业投资的高风险。 ( 5 ) 风险投资是一种权益投资，而不是一种借贷行为。其着眼点并不在于其 投资对象当前的盈亏，而在于其发展前景和资产增值，当被投资企业增值后，风 险投资者会通过上市、收购兼并或其它股权转让方式撤出资本，实现其投资的超 额回报。风险投资的目的不是控股，无沦成功与否，退出是风险投资的必然选择， 否则无法进入新一轮投资，而资会失去流动性就意味着失去了生命。 ( 6 ) 高风险。风险投资的对象主要是刚刚起步的中小型高新技术企业，投资 目标常常是“种子技术”或构想创意，处于初始设计阶段，尚未经过市场检验， 能否转化为现实生产力，有许多不确定因素，失败的几率很大。有些项目在进行 一段时间后被证明在现有条件下难以成功。有的项目在立项时是先进的，但到完 成时别人已捷足先登获得了专利或抢占了市场，或者出现了更好的替代产品，或 者市场需求发生了变化，从而失去了意义，不得不放弃。有的科技成果本质上是 成功的，但受传统观念的约束，尚不能为市场接受，从而难以取得预计的效果。 因此，高风险性是风险投资的本质特征之一。 ( 7 ) 高收益。风险投资是一种着眼于未来的战略性投资，风险背后蕴含着巨 额利润，即预期的高成长、高增值。风险投资项目一旦成功，能够尘产出性能优 良、价格便宜、为市场普遍接受的产品，获得巨大的市场份额或丌拓出新的市场 空问，获得丰厚的投资网报。风险投资之所以经受很长时间考验，并没有因为高 风险而衰落，反而愈显蓬勃发展之势，关键是其具有风险损失补偿机制。风险投 资所追求的收益一般不是红利而是在风险资本退出时的资本增值，即公司上市时 以几十倍的市盈率套现，获取高额凹报。预期的高成长、高增值是其投资的内在 动因，高收益性在风险投资过程中充分体现出来。 3 高技术风险投资与一般投资的区别 一般投资常投向己确立了一定的市场地位、现金收益较为稳定的企业，其形 式包括各种期限的贷款、优先股和普通股等。这些投资的利息或股息收益构成了 。j o n s s o n ：i n y e s t i n gi nc h i n a t h ee m e r g i n gv e n t u r ec a p i t a li n d u s t r y ，g l i bp u b l i s h i n g 2 0 0 5 9 p l o 4 郑州人学坝i + 学位论丘：中用岛| 上术风险投资讧往研究 投资收益的较大部分。因此其投资计划往往要求投资的安全性，比如股权投资时 要求优先获得股息，在贷款时则要求优先受偿权等。投资者一般不参与公司管理， 而且往往是待情况发生变化之后再作出反应。只要公司的业务活动与投资的预期 大致相同，投资者就不会给公司的管理者施加太大压力。高技术风险投资则是一 种接受风险( 虽然不一定是追求风险) 而不是厌恶风险的投资活动，般的投资 都是尽量回避风险的。作为投资对象的新型企业往往现会流严重不足，未来的收 益不稳定、无法预测，而投资者对其周边环境、原料、市场，配套等方面的了解 也不够深入、具体，因此对其投资的方式、风险控制的手段和措施、参与管理的 程度，以及其自身建设均提出了特殊的要求，这也是风险投资得以产生和发展并 且独树一帜的原因所在。 高技术风险投资的投资期限较长，所投资企业一般也较多( 通常为十家以上) ； 所投资企业中有相当大一部分都是亏损的，利润主要依靠少数几个明星企业来实 现。由于其风险较大、信息不对称的问题远较一般投资严重，因而其组织结构常 常采用代理成本非常小、利益结合十分紧密的有限合伙制，但也有不少以基会的 形式出现。o ( 二) 高技术风险投资的运行机理 高技术风险投资通过投资于一个高风险、高回报的项目群，将其中成功的项 目进行出售或上市，实现所有者权益的变现，这时不仪能弥补失败项目的损失， 而且还町以使投资者获得高额刚报。从本质上说，是先行工业化国家在其经济结 构多次升级后竞争日趋激烈、平均利涧率同趋下降、消费动力不足、闲置资会累 积增多等特定环境下，市场经济主体和政府共同为剩余价值资本化排除障碍所推 动的一个会融制度创新成果。为了发现未被满足的需求和创造新的需求，他们努 力将技术创新和高新技术产业化的生产过程前移，即逼近实验室，将孵化高耨技 术创业体的过程独立出来运行，基于此，为其独立运行的新利润生产过程才提出 金融部门为它开辟出一个独立运行的资本市场服务过程的任务来。而这一点，正 是风险投资制度性存在的依据。 风险投资一开始就与高技术紧密联系。这主要是基于风险投资涉足的大多是 。盒京淑，臧良运：中田风险投资的现状b 发艘前最，载商业绛济2 0 0 6 年第3 期第6 - 7 贝。 。陈克文：南技术风险投资理论，中困财经出版 上2 0 0 3 年版，第1 8 。 。中国小奉创业网h t t p ：w - x 7 1 c n c h u a n g y e 9 2 郑州人学坝i 学位论文中田高技术风险投资以往研究 高新技术产业领域，而高新技术产业的突出特征就是高投入、高j x l 险，一旦成功 则会带来高收益。风险投资家以专业知识主动参与经营，使被投资企业( 通常为 高科技企业) 能够健全经营、迅速成长。风险投资家可在被投资企业成功后，将 所持有股票卖出收回资会及其高额利润，再投资另一新创企业，周而复始进行中 长期投资并参与经营。_ i ) 吨险投资家以获取股息、红利及资本利得为目的，其最大 特征是在于甘冒较大风险以获取巨额资本利润，故得此名。 ( 三) 高技术风险投资的价值分析 高技术风险投资是高新技术产业在投入资本并进行有效使用过程中的一个支 持系统，它加速了高新技术成果的转化，壮大了高新技术产业，催化了知识经济 的蓬勃发展，这是它最主要的作用。具体来说： 1 发展高技术j x l 险投资是适应世界经济发展趋势的需要 几十年来，风险投资以举世瞩目的业绩丌创了美国等国家的高新技术产业， 成为牵引这些国家经济、科技发展的。“火车头”、“刨新、创业、创造奇迹”的化 身，也使世界经济发展呈现出新的特征。先进工业国家的经验告诉我们，发展高 新技术及其产业是提高综合国力的关键所在，而高新技术及其产业的发展又依赖 于科技风险投资事业的活力。因此中国必须加紧发展风险投资事业，使中国经济 汇入世界经济潮流，参与全球范围的科技与经济竞争，否则仍会处于被动的局面。 2 发展高技术风险投资是促进科技成果转化的需要 一个科研成果从最初构想到形成产业，一般要经过研究、丌发、试点和推广 四个阶段。风险投资支持的重点是丌发和试点这两个阶段。通常研究与开发所需 资会量的比例是l ：1 0 ，开发与试点所需资会量的比例也是1 ：1 0 。由于这两个 阶段风险较大，收效较慢，资会需求量又较多，故银行通常不愿提供贷款，一般 投资者也不愿出资支持，因此科技成果的转化迫切需要风险投资给予支持。在中 国科技成果转化率十分低下，国家科技部和国家统计局提供的有关资料表明，中 国每年仅专利技术就有7 万多项，但专利技术的实施率只有l0 9 6 左右，科技成果 转化为商品并取得规模效益的比例约为1 0 1 5 ，而发达国家这一比例一般为 6 0 8 0 。虽然造成这结果的原因很多，但缺乏风险资会的支持不能说不是一 。杨乍衲：创业投资理论0 应用，科学i l ；版引：2 0 0 3 年版，第7 6 页。 。饶尼先：对发展中国风险投资的几点思考，载哈尔滨金融岛等专科学校学撒2 0 0 6 年9 期，第3 4 3 5 页。 6 郑州人学坝i 学位论丘 中囡南技术风险投资书法研究 个重要原因。 3 发展高技术风险投资有助于发展社会主义市场经济 长期以来，中国的投资始终体现了政府行为，而风险投资则使投资山政府行 为转变为市场行为；风险投资公司必须独立承担风险，投资决策必须l 轻持市场导 向，并善于在风险和回报之白j 作出优化抉择。“对被投资企业的筛选体现了市场 竞争和优胜劣汰的准则：不仅如此，风险投资也有利于提高全社会资源的利用效 率，因为风险投资家通过综合评价，力求降低风险，取得最佳效益，这就会促进 资源向优势产业流动，从而也有利于经济结构的调整。 4 为大量资会寻求了投资出路 中国现处于买方市场，在物质和资本丰富的买方市场下，资本要想得到较好 的收益只益困难，尤其是在竞争激烈、成熟的传统投资领域，要想得到较高的投 资报酬率很难，投资者必须寻找新的投资机会。高新技术企业具有较高的成长性， 投资于高新技术企业可以获得比传统投资高的收益，当然也要冒着较高的投资风 险所以风险投资是资本的一个好去处。 5 降低企业内部研发的风险，使企业获得新的技术创新源 2 l 世纪是信息时代，在信息社会里，技术的发展可谓同新月异，企业之间的 竞争主要表现为技术上的竞争，企业只有科技上不断创新并处于领先地位l 。能在 竞争中立于不败之地。企业要想获得新的技术创新源，途径主要有两种：一是通 过内部研发直接获得，二是通过风险投资投资于高新技术企业间接取得。9 如通过 内部研发直接投资于高新技术，将可能由于较高的技术风险和市场风险面临投资 失败：如果通过风险投资投资于具有一定技术和市场基础的高新技术企业，同时 辅之以良好的运作优势，将会极大地提高投资的成功率，从而凭借高新技术企业 来1 i 断更新自己的技术，使企业跟上科技进步的步伐而不断地发展壮大。如著名 的朗讯科技成功的一个重要原因便在于它的技术优势，其贝尔实验室捌有遍布全 球的3 万多位专家，曾诞生出l l 位诺贝尔奖得主，平均每个工作同创造4 项专利， 其中功不可没的便是朗讯科技全额投资设立的j x l 险投资子公司在对朗讯科技具有 战略意义的光通讯、半导体和电子商务等具有高成长性的高新技术企业的风险投 m 安实，一f f i t ：风险投资理论与方法，科学版礼2 0 0 5 年版，第2 0 页。 。成思危：风险投资足一种支持刨新的金融体制，载经济形势晾避2 0 0 5 年9 期，第3 0 - 3 1 负。 郑州人学坎i j 学位论文 中田痛技术丑险投资讧法蝌究 资。弥补了公司内部研发的不足，使公司可以迅速地进入新的领域。” ( 四) 高技术风险投资的兴起与推广 风险投资在2 0 世纪4 0 年代兴起于美国，经过几十年的成长，风险投资在国 际上己发展成为一种成熟的投资方式。风险投资与高技术关系密切。一般认为高 技术成果转化为生产力要经历三个阶段：技术研究丌发阶段、成果转化阶段，工 业化生产阶段。技术研究丌发阶段，属于探索研究性，故风险投资一般不会参与。 在成果转化阶段，因有了具体的研究成果如样品、样机、新工艺、新方法，已能 看到商业前景，但还需要进行中l 日j 试验，爿能形成产品进入市场，这一阶段所需 的资会约十倍或数倍于研究丌发阶段，依靠国家拨款企业或个人本身的集资显得 力不从心。加上在成果转化阶段，不仅技术风险尚未消失，还增加了市场风险、 政策风险等系统或非系统性风险。故而银行贷款等也不会轻易涉足这一阶段，但 与成果转化阶段相伴的隐藏着高风险的同时，一旦成果转化为产品成功，其收益 也往往十倍或数十倍于原投资的高回报机会的存在。一批风险投资家以其市场的 洞察力分析得失，便会勇敢投入风险资本，对高科技成果转化的生产力起到催化 剂和推进器的作用。 而在工业化生产阶段，是成果转化取得商业化后继续扩大生产，这时所需的 投资往往是成果转化阶段的十倍，研究丌发阶段的数百倍。虽其投资资本是大大 增加了，但技术成果的技术风险、市场风险等都已经大为减少。这时银行货款等 资本就会纷纷介入，而高额垄断利涧也已经开始减少，作为风险投资的j x l 险资本 就会激流勇退，通过柜台交易，或第二证券市场，以几倍于原始投资的价格转让 其股权或股票，退出风险投资市场，而重新丌始物色其他高科技项目的风险投资， 进入风险投资的良性循环。 几 一年的国外经验己表明，风险投资作为一种新的投融资制度安排，在促进 地区经济和高新科技产业发展中发挥了不可替代的作用，创业投资也因此被誊为 高新技术产业发展的“孵化器和经济增长的“发动机”。基于此，世界各主要国 家和地区纷纷借助发展风险投资来发展高新科技产业，促进产业结构优化升级， 进而推动经济持续增长。这使得世界各主要国家和地区风险投资的发展取得了i ； 所未有的成功。 。完绍片：i 市公t d 的风险投资问题研究，载经济师2 0 0 5 年第2 期，第1 儿一1 1 2 页。 郑州人学坝l 学位论文中闷- 袖技术风险投资一汪州究 二、高技术风险投资立法的理论分析 ( 一) 高技术风险投资立法的理论依据 1 高技术风险投资的国家干预理论 市场和国家作为一对孪生兄弟几乎在同一时期来到人类历史。在人类演进的 历史进程中，不同的时期它们之问的关系有着不同的表现形式。二十世纪以后， 市场经济的弊端的进一步暴露，也使国家的作用进一步具体化，产生了市场管理 与宏观调控等职能。在当代社会经济运行中，国家行使着经济干预的职能，而这 种职能的存在在于微观组织功能的缺陷。“ 国家干预是指运用经济杠杆、行政管理等手段对关系国计民生的重大经济生 活领域和涉及国家经济命脉的领域进行适度的干预，营造合适的市场环境，使经 济的发展与社会的发展相契合与适应，而不是指政府将“有形之手”伸到经济生 活的各个领域中。 经济发展史的经验证明，任何一种资源配置方式都离不丌国家的干预，没有 国家干预的经济是不可想象的。如果离丌政府的干预，经济生活不能健康发展， 无约束的自由经济，其发展的结果将是竞争过度、市场垄断乃至出现经济危机。 同时，经济法是国家干预制度的一个重要组成部分，经济法的产生本身就是国家 干预制度的产物。 高技术风险投资之所以需要国家干预就在于如果仅仅依靠私有经济自发投资 于高技术领域，鉴于个体的风险厌恶，投资必然有限，数额微乎其微，这与现代 社会中高技术需要巨额投资显然是不相符的；而依靠国家投资会造成沉重的财政 负担，这与国家职能不相符。故此，只有通过囡家下预，制定一系列的政策，。吸 引社会自由资本向高技术领域的投资，进而促进高新技术的发展。这浇明在该领 域，需要通过国家之手矫正市场机制的缺陷，这也是高技术风险投资需要单独立 法的原因所在。 2 经济稳定增长理论 经济稳定增长理论是国家制订合理的经济社会发展战略，采取多种政策措施 优化经济结构，提高社会资源配置效率，使国民经济与生态环境协调运行，国民 。单e 跃：需要国家干预：经济法领域的解读，法律出版礼2 0 0 5 年版，第5 6 页。 。高正，f ：政府在风险投资中作用豹研究，中国金融版礼2 0 0 3 年版，第2 7 8 炙。 9 郊9 4 凡学坝i # 位论文中固矗坎术风硷投资。泣埘究 经济保持稳定增长的一种制度安排。” 高新技术产业，一般是指知识和技术密集度高、资源和能耗低、对环境的污 染少、高增值、渗透力强、应用广泛，但需要高强度的研发投入、更加依赖人的 知谚 和创造力的产业。由于其具有前导性强、关联度高、附加值高的特点，因此， 在其领域中的每一个创新突破，都会带动一批新兴产业群的成长，形成新的经济 增长点，创造新的需求，提供更多的就业机会。因此，高新技术产业已经成为很 多工业发达国家经济的支柱和推动经济增长的主要动力。 在我们这样一个发展中大国，从我国现实国情出发，发展高新技术产业更是 推动经济增长方式转变、实现经济结构优化升级的重要途径。高新技术产业的发 展能够从总体上提高国民经济的技术含量和集约化程度，降低初级产业部门的比 重，相应降低单位产出对资源的消耗，减轻对环境的压力，从而有力地推动经济 结构的优化升级，提高国民经济的整体素质和经济效益；用现代高新技术改造和 提升传统产业，以高新技术广泛渗透到传统产业中实现其现代化、自动化，促进 传统产业升级换代，使传统产业在高新技术应用中得到发展。 高新技术产业的持续、快速发展发展依赖于健全的风险投资法律制度与之相 配套。反过来，健全的高技术风险投资法律制度又能促进高新技术产业的发展。 加强和完善高技术风险投资立法，深层次的理论根源在于经济的稳定增长，所以， 作者认为，高技术风险投资立法是经济稳定增长的一种制度安排。 ( 二) 高技术风险投资法的法域定位 其一，高技术风险投资需要多个法律部门共同调整。高技术风险投资法的目 的是用法律舰范“高技术风险投资”这一特定的行为，以达到促进风险投资业发 展。为实现这一h 的，需要运用多种法律制度，所以涉及到经济法、商法、民法 等法律部门。所以高技术风险投资是跨法律部门的，需要多个法律部门共同调整。 其二，高技术风险投资法是经济法的一个子系统。高技术风险投资虽然是跨 法律部门的，但就其主体来看，是以促进风险投资业发展为核心的，因此其在本 质上属于产业促进法，这种产业具体是指风险投资业。产业政策法是宏观经济管 理法的藿要构成部分，。在一定意义上讲，高技术风险投资法是经济法的一个子 系统。 。程宝山：绎济法摧奉理论研究，郑州人学版利：2 0 0 3 年版第1 7 6 贞。 i ：保树：鲐济法慷理，扎会科学文献版礼1 9 9 9 年版，第3 3 6 负。 0 郏州人学倾卜芊位论文 中固南 上术m 险投资，i 上研究 ( 三) 高技术风险投资的法律关系 高技术风险投资的运作主要涉及投资主体( 投资者) 、中介机构( 1 ) c l 险投资组织) 与投资对象( 风险企业) 三个主要组成部分，三者在风险投资的运作过程中各自发 挥着自己的作用。中介机构( 风险投资组织) 在投资者和企业家之问起着桥梁作用： 投资者拥有资金而寻找投资机会，企业家拥有发展企业的好的想法和专业技术， 但缺乏资金，这样，中介机构( 风险投资组织就从投资者那罩筹集到资会，然后向 企业投资。 1 投资者：风险资会的供给方 美国风险投资协会( n v c a ) 认为_ 1 ) 吨险资金是由职业会融家投入到新兴的、迅速 发展的、有巨大竞争潜力的企业中的一种权益资本。” 因为风险资会的来源问题是风险投资业发展的根本，所以风险资会的供给方 即投资者是风险投资运行机制的不可缺少的主体之一。而且山于风险资舍是一种 权益资本，在相对较长的时间内不能变现，风险投资需要一个相对稳定的资会来 源。 资本是在流动中增值的，不论是富裕的家庭和个人，还是大企业、保险公司、 养老基金，他们手中掌握着大量的闲置资会急需寻求投资出路。在政府的鼓励性 政策与优惠税收政策的引导下，出于高回报的动机，他们往往把一部分钱交给风 险投资公司运作，代替自己理财。 2 风险投资企业：风险资会的运作者 j x l 险投资企业是风险投资流程中起关键性作用的主体。其工作职能是：辨认、 发现机会；筛选投资项目：决定投资；退出。资会经由风险投资公司的筛选，流 向风险企业，取得收益后，再经风险投资企业回流至投资者。 在风险投资业较为发达的美国和欧洲，风险投资企业的组织形式般为公司 制和有限合伙制，其中有限合伙制更为流行，它包括负有限责任的股东( 即有限合 伙人) 和负无限责任的股东( 即普通合伙人) 。有限合伙人一般提供主要的资本金， 一般分得过半的税后利润，其责任也仅以其在公司的出资额为限。普通合伙人一 般提供次要的资本令，一般分得1 5 - 2 5 的税后利润，其对公司要负担无限连带责 任。国有限合伙制的普遍存在是由风险投资的性质决定的，它把风险投资者个人 。托柏乃：创业投资法律制度研究，机械r 业版礼2 0 0 5 年版，第1 4 2 贝。 。i 捏星：浅析中国风险投资发胜的现状和对策，载经济帅2 0 0 6 年第3 期，第2 8 2 页。 郯州人学帧l 学缸论文 中国，岛 土术风险投资法研究 利益与公司利益结合起来，建立了激励与约束协调一致的运行机制，因而有限合 伙成为风险投资企业的最佳组织形式。 3 j x l 险企业：资会的使用者 风险企业( v e n t u r ef i r m ) 是指接受风险投资的企业。典型的风险企业一般是 一在研究丌发不成熟高新技术产品但具有巨大增长潜力的高成长性企业。能够进 入风险资会市场成为j x l 险投资对象的应该是技术含量高、市场前景好，风险相对 小的项目或企业。j x l 险企业产生与发展是风险投资产生与发展的前提。没有大量 小舰模的高新科技企业的创建和产生也就没有对风险投资的大量需求，当然也就 谈不上风险投资的发展。美国风险投资业之所以发展很快，其根本的原因是高新 科技企业发展的需要，有好多项目可供转化，有很多j x l 险企业可供选择，正如哈 佛隆曼教授指出，高新科技中小企业的不断涌现，始终是美国风险投资业发展的 第一动力。” 。中宏列：风险投资运行机制及其法律框架的醴计 h t t p ：m m a c r o c h i n a c o f i l c n i n v e s t z b s c 2 0 0 0 0 9 1 2 0 11 9 4 4 s h t m l ，2 0 0 0 0