（经济法学专业论文）挂名股东法律对策微探.pdf

哈尔滨丁程人学硕士学位论文 摘要 公司作为社会主义市场经济中的重要民事主体，在推进市场经济发展中 起了重要作用。现代企业制度是以公司制为代表的，但是以“有限责任”为特 征的公司制在运行过程中，经常出现一些不和谐的现象。诸如一些民商事主 体在申请设立公司，利用公司的“有限责任”为掩护，恶意逃避债务；还有的 民商事主体借用他人名义开办公司，逃避法律和经营风险；又例如在股权转 让过程中，恶意不予办理转让变更登记，造成受让人权益无法得到依法保护， 最终导致市场秩序混乱；更有甚者，一些民商事主体利用与一些公司的董事、 经理或者股东之间的特殊关系大搞关联交易，从而损害了公司、股东或者其 他债权人的合法权益。从司法实践来看，产生纠纷较多的是挂名股东现象。 一来，“挂名股东”大多出资少或者根本不出资，因此他们对公司的业务经营 并不十分关心，缺乏承担责任的压力；二来不少“挂名股东”是实际股东的亲 戚或长辈，缺乏相应的管理能力，但又对实际股东的决策过分关心，影响公 司的正常运营。 本文基于司法实践中出现的挂名股东较多的情况，针对挂名股东存在的 理论缺陷、立法缺陷、制度缺陷的现象进行法律分析。从而提出完善挂名股 东的法律对策公司与第三人债权纠纷之对策、完善公司与股东之间纠纷 之对策、完善股东之间争议之对策、强制变更登记制度的构建的立法建议。 对我国建立起具有中国特色的解决挂名股东的法律体系做出贡献。 关键词：有限责任；股东：挂名股东 哈尔滨_ _ l = 程大学硕士学位论文 a b s t r a c t a sa l li m p o r t a n tc i v i lp r i n c i p a lo fs o c i a ld e m o c r a c ym a r k e te c o n o m y , c o m p a n yp l a y si m p o r t a n tp a r ti na d v a n c i n gt h ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m y t h es y s t e mo f t h em o d e mc o r p o r a t i o ni sd e l e g a t e db yt h es y s t e mo f c o m p a n y , b u t i nt h ec o u r s eo fs y s t e mo fc o m p a n y , w h oi ss p e c i a l t yi n l i m i t e dl i a b i l i t y ，t h e r e a r ea l w a y ss e v e r a ld i s h a r m o n yp h e n o m e n a f o re x a m p l e ，s e v e r a lc i v i lp r i n c i p a l s i m p o s e l i m i t e dl i a b i l i t y w h e nt h e ya r ea p p l y i n gf o re s t a b l i s h i n gc o m p a n i e s ，i n o r d e rt oe v a d ed e b tm a l af i d e s o m eo t h e rc i v i lp r i n t i p a l se s t a b l i s hc o m p a n i e si n n a m eo ft h eo t h e rp e r s o n s ，i no r d e rt oe v a d el a w sa n dr i s ki nm a n a g e m e n t a l s o s e v e r a lc i v i lp r i n c i p a l sd on o te n r e g i s t e rt h et r a n s f e ro fs h a r e s ，s ot h a tt h eb e n e f i t o ft h ee m b r a c e rc a nn o tb ep r o t e c t e db yt h el a w , w h i c hl e a d st ot h ec o n f u s i o no f t h eo r d e ro fm a r k e t w o r s t ，s e v e r a lc i v i lp r i n c i p a l sm a k eu s eo ft h es p e c i a l r e l a t i o n sw i t ht h ed i r e c t o r s ，m a n a g e r sa n ds t o c k h o l d e r so fs o m ec o m p a n i e st o m a k ea s s o c i a t et r a d e s ，w h i c hd o e sh a r mt ot h el e g a lr i g h to fh ed i r e c t o r s ， m a n a g e r sa n ds t o c k h o l d e r s t os e ef r o mt h ep r o c e s st h ec a r r y i n go u to ft h el a w , m o s td i s s e n s i o n sc o m ef r o mt h er e p u t e ds t o c k h o l d e r s f i r s t l y , m o s tr e p u t e d s t o c k h o l d e r si n v e s tl i r l eo rn o ta ta 1 1 f o rw h a tt h e yd on o tc a r ea b o u tt h e b u s i n e s s e so ft h ec o m p a n i e s w o u l dn o tl i k et ot o et h em a r k e t s e c o n d l y , m a n y r e p u t e ds t o c k h o l d e r sa r ea c t u a l l yr e l a t i o n so fr e a ls t o c k h o l d e r s ，w h oa r el a c ko f a b i l i t yo fm a n a g e m e n t ，b u tc a r ea b o u tt h ed e c i s i o n - m a k i n go fr e a ls t o c k h o l d e r s ， d i s t u r b i n gt h er u n n i n g o f t h ec o m p a n i e s t h i sp a p e ri sb a s e do nt h ep h e n o m e n ao fr e p u t e ds t o c k h o l d e r s ，w h i c h a n a l y s e sb a s i n go nl a w st h eb u g so f r e p u t e ds t o c k h o l d e r si nt h e o r i e s ，i nl e g i s l a t i o n a n di ns y s t e m p u tf o r w a r dc o n s u m m a t ec o u n t e r m e a s u r e st or e p u t e ds t o c k h o l d e r s p h e n o m e n a - - c o u n t e r m e a s u r e st o d i s s e n s i o nb e t w e e nc o m p a n i e sa n dt h et h i r d 哈尔滨工程大学硕士学位论文 p e r s o n ，c o n s u m m a t e c o t l t c r m e a s l l r e st od i s s e n s i o nb e t w e e nc o m p a n i e sa n d s t o c k h o l d e r s ，s t o c k h o l d e r sa n ds t o c k h o l d e r s a d v i s el e g i s l a t i o ni no b l i g i n gt o e n r e g i s t e rt h et r a n s f e ro fs h a r e s c o n t r i b u t et o e s t a b l i s hl a ws y s t e mw h i c hi s c h i n e s ec h a r a c t e r i s t i ct os e t t l et h ep r o b l e mo f r e p u t e ds t o c k h o l d e r s k e yw o r d s ：l i m i t e dl i a b i l i t y ；s t o c k h o l d e r s ；r e p u t e ds t o c k h o l d e r s 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ： 日期：知缶 幽 乡月怕 哈尔滨i ：程大学硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 研究背景及意义 公司作为社会主义市场经济中的重要民事主体，在推进市场经济发展中 起了重要作用。现代企业制度是以公司制为代表的，但是以“有限责任”为 特征的公司制在运行过程中，经常出现一些不和谐的现象。诸如一些民商事 主体在申请设立公司，利用公司的“有限责任”为掩护，恶意逃避债务；还 有的民商事主体借用他人名义开办公司，逃避法律和经营风险；又例如在股 权转让过程中，恶意不予办理转让变更登记，造成受让人权益无法得到依法 保护，最终导致市场秩序混乱；更有甚者，一些民商事主体利用与一些公司 的董事、经理或者股东之间的特殊关系大搞关联交易，从而损害了公司、股 东或者其他债权人的合法权益。从司法实践来看，产生纠纷较多的是挂名股 东现象。【l 挂名股东也叫名义股东，有时还叫人头股东，通常的表现是实际出资人， 邀请若干人同意出借他的姓名或者名称，作为公司的股东，实际上不履行出 资的义务，出资的义务由实际出资人去履行，公司的管理也不参与；但是个 别情况下则表现为由名义股东出来参与公司的管理，但是要把其分到的股息 红利，转给实际出资人，有的实际出资人甚至连名义股东都不是，而是在幕 后指挥，这样就非常容易产生实际出资人和名义出资人之间的冲突。从司法 实践看，挂名股东纠纷多，覆盖面广，因此，挂名股东问题已经扰乱了正常 的公司法律秩序，影响了公司的正常运营，造成了股东之间权利义务的失衡。 具体而言，挂名股东现象具有如下危害： 1 挂名股东造成了股东之间权利义务的失衡。一般而言，挂名股东出资 少或者不出资，因此，当公司经营状况好时，挂名股东会主动要求公司承认 其股东资格，进而参与股息和红利额分配，相反，当公司出现严重亏损时挂 名股东则极力否认自己具有该公司的股东资格。结果导致实际出资的股东与 哈尔滨工程大学硕士学位论文 挂名股东享有“平等”的股权，但承担义务时，只有实际出资的股东承担义 务，从而造成了权利义务分配的不公正，权利义务明显失衡，从而违背了权 利义务相一致的法律理念。1 2 】 2 挂名股东现象影响了公司的正常运营。一来，“挂名股东”大多出资 少或者根本不出资，因此他们对公司的业务经营并不十分关心，缺乏承担责 任的压力。因此，很难想象在一个公司中，如果存在一个认为与自己的利益 毫不相关的责任主体，公司能否实现利益的最大化? 二来，不少“挂名股东” 是实际股东的亲戚或长辈，缺乏相应的管理能力，但又对实际股东的决策过 分关心。从管理学的角度看，公司的运营不仅仅是人才的问题，而且也是利 益分配的问题，一个只注重利益而不注重管理的公司，那么这个公司将被市 场所摈弃。1 3 无论上面提到的哪种情况出现，都会影响公司的正常运营，从 而冲击了民法所奉行的诚实信用原则和意思自治原则，最终削弱了公司在社 会主义市场经济中发挥的作用。 3 挂名股东现象损害了法律的权威性。法律作为普遍遵守的社会规范， 具有普遍约束力。但是由于挂名股东问题的存在，使得法律适用成为难以解 决的问题。实践中设立挂名股东可能出于两种原因：一种是非规避法律方面 的原因，常见的如实际投资人不愿意公开自身的经济状况等；另一种挂名股 东的设立主要是为了规避法律的禁止性规定，而第二个原因具体又分为两种 情况：( 1 ) 当除挂名股东以外的实际股东人数为两人以上时，挂名股东多是 为了某个隐名投资人的利益而设立，如隐名投资人为不得经商的国家机关工 作人员；( 2 ) 尽管现行公司法承认了一人公司，但是由于在多数人出资 的公司中，仍然存在挂名股东，因此，他们在设立公司的时候，为了办理工 商登记，就假借他人的名义出资，企业成立之后，仍然由实际出资人进行管 理，这样做，常常会导致实际出资人和挂名出资人之间因为股东权益而发生 争议的情况。无论是非规避法律方面的原因，还是出于恶意规避法律的原因， 都在一定程度上损害了法律的权威性。 4 挂名股东现象损害了法院判决的权威性。众所周知，由于挂名股东是 2 哈尔滨工程人学硕士学位论文 否具有股东身份，学者之间目前尚存在争议，因此，学术界的争议和立法上 的不明确导致不同的法院对挂名股东是否具有股东身份采取了不同的判决。 例如，北京市东城区人民法院对郭某诉某服装有限责任公司要求享有股东权 益一案中，东城区人民法院对挂名股东郭某享有股东权益的诉讼请求不予认 定。而在上海市静安区人民法院审理的原告殷庚宝、黄瑞金诉郭永馨和刘佩 珠返还投资款一案中，法院在处理中就认定挂名股东具有股东资格。此外， 有的地方法院甚至有条件的明确挂名股东具有股东资格。如上海市高级法院 在明确“挂名股东”审理的民事审判工作会议上有条件的作出挂名股东具有 股东资格，即在开办公司时，当事人约定以他人名义出资的，且有限责任公 司半数以上的股东明知该出资情况的，公司也一直认可其以实际股东的身份 行使权利的。如无其他违背法律规定的情形，人民法院可以确认实际出资人 对公司享有股权，但应责令当事人根据实际出资情况依法办理登记手续。可 见，由于不同法院认定在挂名股东是否具有股东身份的问题上意见不统一， 造成了判决结果大相径庭的情况，这就损害了法院判决的权威性。 1 2 论文的基本思路和逻辑结构 综上所述，我国在司法实践中不仅存在大量的挂名股东现象，而且挂名 股东问题也影响了公司的正常运营。此外，我国现行公司法尽管规定了 一人公司制度，但还不能从根本上消除挂名股东现象。我们不能回避挂名股 东问题，只能以解决问题的思路去面对挂名股东问题，因此，本文将标题拟 定为“挂名股东法律对策微探”。即本文拟对挂名股东问题从法律对策的角度 进行分析，提出意见和建议，从而为我国进一步完善公司立法尽微薄之力。 首先，本文对挂名股东的概念进行了界定，并以此概念为轴心，具体阐 述了挂名股东具有的法律特征。只有明确了何谓“挂名股东”，其特征是什么， 才能对挂名股东问题存在一个清晰的认识。 第= ，为了进一步认识挂名股东的实质，本文将对挂名股东的内涵展开 论述。挂名股东的内涵包括两个层次的问题。其一，挂名股东在实践中的表 哈尔滨工程大学硕士学位论文 现形式有哪些? 这些表现形式的个性是什t 么? 它们又具有哪些共性? 针对这 些共性，它们共同存在的法律问题是什么? 其二，为了进一步界定挂名股东 的内涵，本文将具体阐释挂名股东和隐名股东、显名股东、空股股东、虚假 出资、抽逃出资等相关法律问题之间的差别，并列举具体的案例，阐述挂名 股东和这些概念之间的差别，这为司法实践中准确界定挂名股东具有十分重 要的意义。 第三，在明确了挂名股东问题实质的基础上，本文将对挂名股东现象， 结合具体的案例，从法学认识论的角度进行分析。具体而言，本文将从挂名 股东理论上、立法上和制度上存在的缺陷，提出挂名股东存在的问题，从而 进一步指出：正是由于对挂名股东上存在理论上的、立法上的和制度上的缺 陷，才导致了司法实务界存在了分歧，即司法实务界受两种理论观点的影响， 分歧主要在于对公司章程记载、工商登记功能以及股东私人契约与公司团体 法律关系之间关系的评价。正是如此，有必要对挂名股东提出相应的法律对 策，以供借鉴。 最后，针对挂名股东问题存在的缺陷，具体提出相应的法律对策。这些 对策包括完善公司与第三人债权之间的纠纷，完善公司与股东之间的纠纷， 完善股东之间存在的争议，构建强制登记制度，以及从揭开公司面纱，完善 公司法人人格否认制度。并在最后指出：由于公司立法上的缺陷，直接导致 了挂名股东现象的大量出现，而且司法实践部门无法适从，执法也无法统一。 鉴于上述问题的存在，有必要进一步完善公司立法，在立法上寻求解决挂名 股东现象大量存在的途径。即我国不仅要在股东与股东之间、公司与股东之 间、公司和第三人债权的纠纷上进行制度上的完善，而且还要在立法、制度 上对挂名股东进行完善，才能切实杜绝挂名股东现象，从而建立起具有中国 特色的解决挂名股东的立法体系。 1 3 论文的创新之处及实践意义 本论文以挂名股东法律对策的问题作为研究对象。通过对国内外针对挂 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 名股东完善的法律制度对比分析，论证目前我国挂名股东法律制度完善的迫 切需要。首先，基于司法实践中出现的挂名股东较多的情况，对挂名股东现 象进行初步分析，从而提出相应的法律对策。而法律对策提出的前提，就是 首先了解挂名股东的概念和挂名股东具有的法律特征并进行了概括性介绍。 第二，对挂名股东的表现形式和相关概念的区别问题进行了全面地分析。深 刻认识挂名股东现象，明确界定挂名股东与隐名股东、隐名投资行为中的显 名股东、空股股东、虚假出资、抽逃出资等法律概念之间的区别，这无论就 理论而言，还是就实践而言，无疑都具有十分重要的意义。第三，是对挂名 股东现象的法律问题进行分析。当前挂名股东现象不再是个别现象，而是普 遍存在的、具有一定代表性的现象。挂名股东存在的基础是多重的，既有社 会的、市场的原因，也有主观趋利性原因，更有立法和制度上的原因。针对 缺陷的表现形式从法律角度进行论述。第四，是针对挂名股东之立法建议的 论述。首先，提出完善公司与第三人债权纠纷之对策；而后，提出完善公司 与股东之间纠纷之对策；第三，提出完善股东之间争议之对策；第四，提出 强制变更登记制度的构建：第五节，提出揭开公司面纱公司法人人格否 定制度的完善；第六节，提出公司立法的完善。 尽管目前有不少针对挂名股东问题的文章，学术界、司法界也开始探讨 挂名股东存在的问题，但是，这不等于我国已经彻底解决了挂名股东存在的 种种法律问题。因为，某些文章仅仅从挂名股东的某一方面存在的问题展开 评述，或者从挂名股东存在的某种缺陷上进行阐述。从这个角度看，这些文 章或者是不全面的，或者没有触及到挂名股东的实质问题，这势必增加司法 实践中解决挂名股东纠纷的难度。此外，学术界对挂名股东的争议也颇多， 这也间接地影响到司法实践。因此，本文将从挂名股东地实质、表现形式、 缺陷和对策等各个方面对挂名股东进行全面阐释，这无疑对于立法、司法和 法的适用等具有十分重要的意义。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章挂名股东的概念和特征 公司作为社会主义市场经济中的重要民事主体，在推进市场经济发展中 起了重要作用。现代企业制度是以公司制为代表的，但是以“有限责任”为 特征的公司制在运行过程中，经常出现一些不和谐的现象。诸如一些民商事 主体在申请设立公司，利用公司的“有限责任”为掩护，恶意逃避债务；还 有的民商事主体借用他人名义开办公司，逃避法律和经营风险；又例如在股 权转让过程中，恶意不予办理转让变更登记，造成受让人权益无法得到依法 保护，最终导致市场秩序混乱；更有甚者，一些民商事主体利用与一些公司 的董事、经理或者股东之间的特殊关系大搞关联交易，从而损害了公司、股 东或者其他债权人的合法权益。从司法实践来看，产生纠纷较多的是挂名股 东现象。一来，“挂名股东”大多出资少或者根本不出资，因此他们对公司的 业务经营并不十分关心，缺乏承担责任的压力；二来不少“挂名股东”是实 际股东的亲戚或长辈，缺乏相应的管理能力，但又对实际股东的决策过分关 心，影响公司的正常运营。基于此，本文基于司法实践中出现的挂名股东较 多的情况，拟文对挂名股东现象进行初步分析，从而提出相应的法律对策。 而法律对策提出的前提，就是首先了解挂名股东的概念和挂名股东具有的法 律特征。 2 1 挂名股东的概念 按照2 0 0 6 年修改的公司法第4 条的规定，公司股东依法享有资产受 益、参与重大决策和选择管理者等权利。尽管该条规定的是股东权利，但是 从该条可以看出，公司股东是出资成立公司，并按照出资额享有资产受益、 参与重大决策和选择管理者等权利的民事主体，可见，公司是由股东出资设 立的，并由法律赋予的具有民事主体资格的有机体。因此，股东是公司存在 的基础，没有股东，就没有公司。【4 l 一般而苦，股东成为公司出资者的同意 哈尔滨_ _ l = 程人学硕士学位论文 语，因为股东享有公司法第4 条规定的权利，取得股东身份，享有出资者权 益，一般要出资，出资不言而喻成为股东的实质条件。不过应当看到，民事 主体向公司投入资金，该民事主体未必就是公司的股东，根据公司法的 有关规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书 由公司盖章；有限责任公司应当置备股东名册：股东的首次出资必须经依法 设立的验资机构验资；出资者取得股东身份，还要在公司章程上签名、盖章， 并经工商行政管理部门办理登记，等等。可见，取得股东身份不能单凭是否 出资判定，换句话说，出资仅仅是取得股东身份的实质要件，而不是取得股 东身份的惟一要件。要想取得股东身份，还要具备形式要件，即所谓“签名、 盖章、登记”等形式要件。【5 】此外，相关法律还对股东资格作出了限制性的 规定，例如，法律、法规禁止党政机关兴办经济实体；在实践中，有的民事 主体通过继承、接受遗赠等方式取得股权，成为股东，但是这些人实际上并 没有向公司成为投资。【6 综上分析，取得股东不仅仅要向股东实际出资，而 且要登记、盖章等，因此，股东身份的取褥要具备实质要件何形式要件，而 有一些虽然没有实际出资，但在名义上确具有股东身份，这就是挂名股东。 “挂名股东”的概念，最早出现于国外的“一人公司”制度中。根据中 华人民共和国公司法第5 8 条规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然 人股东或者一个法人股东的有限责任公司。在国外，一人公司有狭义和广义 之分，狭义上的一人公司仅指股东为一人，全部资本由一人拥有的公司。广 义上的一人公司不仅包括狭义上的一人公司，还包括那些公司真正的股东只 有一人，其余股东仅为持有最低股份的挂名股东。在我国，根据1 9 9 3 年的公 司法，我国没有规定一人公司，但在修订的2 0 0 6 年公司法中，明确规 定了一人公司，不过，我国对一人公司成立的条件作出了严格的限制，例如， 注册资本须为1 0 万元，高于普通公司3 万元注册资本的要求，并且要一次缴 足公司章程规定的出资额；一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立 于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。这些规定在一定程度上 克服了国外广义上挂名股东存在的土壤，但是对于2 人以上股东的有限责任 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 公司而言，仍然存在疏漏，因为在司法实践中，一人借数人之名设立公司， 尽管名义上的股东是2 人以上的有限责任公司，但控制权却在这个挂名股东 手里；在多人共同出资的公司中，也存在挂名股东的现象。可见，挂名股东 一般存在于一人公司中，但在多人共同出资中也大量存在。 何谓“挂名股东”，学者或者律师界有不同的界定。但一般认为，所谓挂 名股东，是指在各种形式的公司设立过程中或者股权转让中，产生的那些虽 然具备了股东法定形式要件，但其名下的出资为他人所有，从而缺乏出资之 实质要件的“股东”( 自然人或者法人) 。 7 j 2 2 接名股东的法律特征 从挂名股东的概念中可以看出，挂名股东具有如下法律特征： ( 一) 挂名股东在形式上具备了作为公司股东的所有条件，不仅在公司 章程中、在公司的工商登记材料中，而且在股东名册中均反映为股东。按照 公司法有关的规定，作为股东不仅要在公司章程中载明，而且要报请工 商登记部门批准：不仅要在股东名册上载明，而且还要有出资证明书或者股 票作为证明。挂名股东在形式上均已具备这些条件。但一般情况下，挂名股 东不参与公司经营管理，公司的经营管理由实际出资人负责，有时挂名股东 甚至连自己是否是股东均不知晓，也就是说在一定程度上挂名股东的行为是 被动的。【8 】可见，挂名股东在很大程度上是被动的，是被实际投资人借用的。 ( 二) 挂名股东名义下的资金属于实际出资人所有，挂名股东缺乏出资 的实质要件。出资作为公司股东的实质要件。根据修订的中华人民共和国 公司法第3 条和第4 条的有关规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资 额为限对公司承担责任；公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择 管理者等权利。在第2 3 条有关有限责任公司设立的条件中，也有关于股东出 资达到法定最低限额的规定；在第2 6 条有关有限责任公司注册资本的规定 中，规定了有限责任公司注册资本为在公司登记机关的全体股东认缴的出资 额。在第8 l 条有关股份有限公司注册资本的规定中，规定了股份有限公司注 哈尔滨上程大学硕士学位论文 册资本为在公司登记机关的全体发起人认购的股本总额。从上面的规定可以 看出，依法缴纳出资是股东的法定义务。但是挂名股东恰恰是属于那种没有 实际出资，却有股东名分的自然人或者法人。因此，从这一特点来看，挂名 股东不仅没有实际出资，而且更没有以欺诈或者以欺骗手段虚假出资。 ( 三) 挂名股东名义下的资金是实际出资人为规避法律而投入的。挂名 股东就其存在的表现形式而言是多种多样的，但是无论哪种表现形式，究其 原委终归是因为实际出资人为规避某种法律规定而引起的，之所以借名的目 的在于逃避债务。其实，在挂名股东现象中，公司的经营管理均由实际出资 人运作和操纵，挂名股东在公司内部既不出资，也不参与经营管理，更不会 参与实际分取股利( 尽管有时会象征性地收取借名费用) 。一旦公司需要对外 承担债务时，实际出资人则会以其不是股东为逃避债务。 2 3 本章小结 本章从总整体上对挂名股东进行了概括性介绍。基于司法实践中出现的 挂名股东较多的情况，对挂名股东现象进行初步分析，从而提出相应的法律 对策。而法律对策提出的前提，就是首先了解挂名股东的概念和挂名股东具 有的法律特征。首先，介绍了挂名股东的概念。一般认为，所谓挂名股东， 是指在各种形式的公司设立过程中或者股权转让中，产生的那些虽然具备了 股东法定形式要件，但其名下的出资为他人所有，从而缺乏出资之实质要件 的“股东”( 自然人或者法人) 。而后，叙述了挂名股东的法律特征，在既不 盲目照抄、亦不全盘否定的指导思想下进行综合分析，得出挂名股东法律特 征的表现形式。 哈尔滨工程人学硕士学位论文 第3 章我国挂名股东的表现形式和相关概念的区别 3 1 挂名股东的表现形式 3 1 1 挂名股东的几种表现形式 ( 一) 借名出资 1 借名出资的表现形式 实际出资人基于某种原因不愿意以自己名义设立公司，借用他人名义投 资成立公司，被借用名义者即为挂名股东。这种情形根据实际出资人借名的 不同原因又可以分为如下几种形式：一是实际投资人鉴于自身的身份不宜公 开，借用他人身份证件等开设公司，但借用身份证件的人从来没有投资过， 也没有参与公司经营管理。二是实际出资人由于有关法规、政策限制其投资， 其为规避法律法规，借用他人名义开设公司。如1 9 8 4 年中共中央、国务院颁 布了关于禁止党政机关和党政干部经商、办企业的决定，有些党政机关干 部为规避此规定，借用他人之名开设公司。三是在公司法尚未修订之前， 由于我国不承认一人公司，于是就借用他人名义开设公司。这在“债转股” 行为中也有不同程度的存在。在前一种情形下，如甲欲开设一人公司，借用 乙的名义一起开设公司，但乙没有资金，于是甲借给乙一定数额的资金，在 公司成立后，通过“债转股”的形式，将属于乙名义下的股份收回。当然， 修订公司法已经承认一人公司，因此实际出资人完全可以设立一人公司， 而不必再行通过“债转股”的形式解决规避法律不承认一人公司的问题，可 见，为达到设立一人公司地目的规避法律这一表现形式似乎没有必要。但是， 由于一人公司在设立程序上仍然有严格的限制。例如，修订公司法第5 9 条和第6 4 条规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币1 0 万元， 并且股东应当一次性足额缴纳公司章程规定的出资额；一人有限责任公司的 股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带 哈尔滨工程大学硕士学位论文 责任。由于上述限制，有些自然人或者法人为了规避连带责任，或者为了规 避对于一人有限责任公司最低注册资本限额的规定，也可能以挂名股东的形 式表现出来。 2 借名出资存在的问题 借名出资而形成的挂名股东现象中，由于涉及到实际出资人、挂名股东 以及诸多利害关系人之间存在的复杂法律关系和法律问题： ( 1 ) 如果以根本不存在的人( 死人或者虚构的人) 的名义出资的，一般 由实际出资人取得股东资格，行使股东权利、承担股东义务。这在国外立法 多有先例。如韩国商法第3 2 2 条第1 款规定：“以虚构人的名义认购股份 者，承担股份认购人应承担的责任”。1 9 但是，对于依照有关法律或者政策， 实际投资人属于无取得股份之权利能力者，诸如前述第二种情况，也是简单 地适用各种规定，显属不妥。那么，这种情形下又该如何处置实际出资人借 名开设公司中已经获得的利益以及对外的责任承担问题? ( 2 ) 如果现存人物的名义出资，那么由于存在挂名股东和实际出资人， 这将产生同时并存的数种法律关系。如挂名股东与实际出资人之间的法律关 系，挂名股东与公司、第三人之间的法律关系，实际出资人与公司、第三人 之间的法律关系。在此情形下存在以下几个法律问题：首先，如何处理挂名 股东与实际出资人的关系，有专家主张依据民法来解决。其次，挂名股东和 实际出资人谁是真正的股东，由谁对公司行使盈余分配请求权、表决权、剩 余财产分配权等股权? 由谁行使股份转让权? 如果挂名股东向第三人转让股 权，受让人能否合法取得股权? 挂名股东的债权人是否可以申请执行浚股权。 对于这个问题，目前立法无定论，学术界也莫衷一是，世界各国的做法也千 差万别。例如1 8 9 7 年英国衡平法院判决的萨洛蒙( s a l o m o n ) 一案，皮革商 萨洛蒙经营多年后，决定设立一个股份有限公司来承购他的事业。这个公司 有7 名股东，即萨洛蒙、其妻子以及5 个子女，其本人持有2 0 0 0 1 股，其余 6 人各持l 股。该案例中，真正的股东是萨洛蒙本人，其余是挂名股东，其 实质是一人公司。对于本案，英国一审法院和巡回法院均认定公司的真正股 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 东仅为萨洛蒙一人，其余六位股东纯为虚设，以勉强符合法律规定，公司只 不过是萨洛蒙的代理人或者替身，据此认定萨洛蒙滥用公司人格。但是，当 本案诉至英国衡平法院时，该院的全体法官一致认为，萨洛蒙开设公司为求 有限责任，虽然除了萨洛蒙之外其余均为挂名股东，但是只要符合公司设立 条件，那么就应当承认公司和股东的地位。 1 0 1 类似情况在我国的审判实践中 也不少见，不同的法院甚至作出不同的判决，有的法院认为挂名股东具有股 东资格，而有的法院判决挂名股东不具有股东资格，这些情况在公司法 没有修订之前表现的十分突出。在公司法修订之后，由于修订公司法 承认了一人公司，但是并不能完全避免挂名股东现象，因为挂名股东不仅仅 存在于一人公司中，也存在于其他形态中，如多人出资创办的公司中。所以， 修订公司法后，对于这类挂名股东应当如何处理，还有待观察。综上分 析，对于挂名股东是否具有股东资格目前仍没有明确的结论。 ( 二) 约定挂名 股权转让过程中，协议约定在股权转让后不办理变更手续，于是在买受 人依照约定支付完转让款后，在公司章程、工商登记材料以及股东名册上出 卖人成了挂名股东。类似的情况还有，在股权转让过程中如果出让方在收到 转让款后，怠于协助办理转让变更登记手续，也在事实上产生了挂名股东现 象。买受人在支付了转让款之后，已经成为实际出资人，而出让方则由于没 有进行工商变更登记，致使其在公司章程、股东名册等形式材料上均反映为 股东。 1 1 1 上述情形都符合挂名股东的构成要件。 3 1 2 表现形式中反映的法律问题 在处理约定挂名和转让不登记的挂名股东现象中，由于涉及到公司股权 转让协议和登记行为的性质和效力问题，而对于股权转让的相关问题也存在 许多见解，因此，司法实践中在处理相关问题时也发生了较多的法律问题， 具体而言： ( 一) 工商登记是否可以成为股权转让的生效要件? 2 哈尔滨工程人学硕士学位论文 根据对公司法有关精神的理解，股权转让协议无效条件除了主体不 合格和协议内容违法之外，是否包括没有依法办理有关转让手续。如股份转 让必须经过股东大会多数成员决议同意，并经有关行政部门批准和变更登记 手续。换言之，工商变更登记是否是股权转让的生效要件? 根据合同法 及其解释的规定，只有法律、行政法规规定应当批准、登记生效的，才 能依此认定合同的效力。否则，就适用当事人合意成立，即合同自由原则， 只要当事人双方根据合同法所规定的要约和承诺规则就合同的主要条款 达成一致，或者符合合同法第3 7 条规定的情形的，合同即告成立。因此， 股权转让协议成立的要件应当是当事人的合意，属于当事人意思自治的范畴， 与合同是否经过工商登记没有直接关系。【1 2 】 那么，股权转让工商登记行为是何种性质的法律行为? 这要从物权的公 示公信原则谈起。物权的公示公信原则是物权法的基本原则之一。所谓公示， 是指物权在变动时，必须将物权变动的事实通过一定的公示方法向社会公开， 从而使第三人知道物权变动的情况，以避免第三人遭受损害并保护交易安全。 所谓公信，是指一旦当事人变更物权时，依据法律的规定进行了公示，则即 使依据公示方法表现出来的物权不存在瑕疵或存在瑕疵，但对于信赖该物权 的存在并已从事了物权交易的人，法律仍然承认其具有与真实的物权存在相 同的法律效果，以保护交易安全。例如，在房屋买卖合同达成后，为了使得 所有权发生转移的法律后果，合同当事人应当办理登记过户手续，这里的登 记过户就是公示。不过，房屋买卖合同达成后，是否进行公示( 办理登记过 户) 并不影响买卖合同的效力，可见，登记作为公示方式，不应当认定为合 同的生效要件，这就是所谓“登记对抗主义”。 有的学者认为，股权转让工商登记类似不动产登记中作为物权交付的标 志，具有公示效力。【1 3 】但是也有的学者认为，股权不同于不动产物权，不动 产的登记理论在股权转让中不适用。也就是说，股权转让行为中，买受人何 时力取得股权，作为受让人在不办理变更登记之前都是挂名股东，也就是虽 然已经履行出资义务，但在股东形式要件上是欠缺的。 “ 本人认为，股权转 哈尔滨工程大学硕士学位论文 让登记虽然不能与不动产物权登记等同，但是作为一种公示方式，不应当认 定为股权转让合同的生效要件，即是否办理股权转让登记并不影响股权转让 协议的效力，这是合同自治原则的体现，这已经被合同法和司法实践所 证实。 ( 二) 约定不作工商变更登记的股权转让协议是否有效? 有入认为当事人在协议中约定的内容只要不违反有关法律法规禁止性规 定，其约定均为有效。如果当事人在股权转让协议中以放弃取得形式上的股 权而获得其他利益，只要意思表示真实，没有必要作无效处理；也有人认为 股权转让行为须经工商变更登记虽然不是合同成立的要件，但如果约定不进 行变更登记则应当属于违法行为，因此该协议应当按照无效处理，或者约定 不予办理变更登记的条款无效。 1 5 l 本人认为，当事人在股权转让协议中约定 不作工商变更登记的，该约定无效。因为根据无效民事行为的原理，合同部 分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。既然股权转让协议是 当事人意思自治原则的体现，就应当认定该协议的其他条款有效。 3 2 挂名股东和相关概念的区别 司法实践和理论研究中，除了挂名股东这一法律现象外，还有与挂名股 东类似的若干法律概念，这些概念包括显名股东、虚假出资人、抽逃出资人、 空股股东等，这些概念十分容易和挂名股东这一法律现象混淆，为了更好地 认识挂名股东这一法律现象，在此有必要对这些概念与挂名股东这一概念之 阳j 的区别进行阐释。 一、挂名股东和隐名投资人( 隐名股东) 隐名投资人又可以称为“隐名股东”，所谓“隐名股东”，是指已经向公 司实际出资，但由于各方面的原因，在公司章程、股东名册或其他工商登记 材料中记载着他人为出资人的出资者。从隐名股东的概念可知，隐名股东虽 然在公司中实际履行了出资义务，但是就形式而言，隐名股东不具备任何法 定要件。在理论与司法实践中，隐名股东和挂名股东容易产生混淆，现就隐 1 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 名股东和挂名股东的区别而言，主要表现在以下几个方面： 第一，构成要件不同。挂名股东中，出资人具备公司法所规定的具 有股东地位的形式要件，但是欠缺法定实质要件并未实际出资或者象征 性地出资( 例如，在1 万份股份中，挂名股东仅仅拥有1 份) ；而隐名股东， 出资人实际履行了出资义务，但是欠缺法定形式要件在公司章程、工商 登记材料中，并没有显示该出资人向公司出资。可见，挂名股东仅仅具备股 东资格的形式要件，而不具备实质要件，而隐名股东仅仅具各股东的实质要 件，而不具备形式要件。该方面是挂名股东和隐名股东的实质性区别。 第二，主动性不同。一般情况下，挂名股东不参与公司经营管理，公司 的经营管理由实际出资人负责，有时挂名股东甚至连自己是否是股东都不知 晓，也就是说在一定程度上挂名股东的行为是被动的；而隐名股东，由于出 资人实际出资，因此，出资人比较关心公司的经营状况，一般情况下，实际 出资人也参与公司的经营管理，隐名股东的行为往往具有主动性。0 6 1 第三，出资记载名义不同。隐名股东是实际向公司出资，但是在公司章 程、股东名册、工商登记等材料中并没有记载该出资人的名称，可见，一般 情况下，隐名股东是将自己的实际出资记载于自己名义下的，只不过这些记 载并不是反映在公司章程、股东名册、工商登记等法律文件中。而挂名股东 则不同。挂名股东是那些并没有实际出资，但在公司章程、股东名册、工商 登记等法律文件中却记载他本人就是公司的股东，因此，一般情况下，挂名 股东的出资仅仅是形式上的问题，虽然法律文件有记载，但是出资份额实际 “记载”于真实出资人的名义下。 1 7 1 第四，法律后果不同。由于挂名股东仅仅具备股东的形式特征，但是欠 缺实质性特征，因此，是否应当认定挂名股东具有真实股东身份，学术界并 没有统一的观点，司法实践中也出现了同类案件，但判决却大相径庭的现象。 关于这个问题，本人将在以后的内容中论及。但对于隐名股东，由于隐名股 东已经实际出资，因此，一般应当认定其具有股东身份，但是由于隐名股东 并没有在公司章程、股东名册、工商登记材料中记载其名称，因此，在从事 哈尔滨_ _ l = 程大学硕士学位论文 对外经营活动时不能对抗善意第三人。 二、挂名股东和显名投资人( 显名股东) 显名投资人又称为“显名股东”，所谓“显名股东”，是指虽然未实际出 资认购公司股份，但在公司章程、股东名册和工商登记中记载的投资者。即 在公司隐名投资过程中，约定将隐名股东的出资以自己名义经营事业的一方 当事人。1 18 】从显名股东的概念可知，显名股东具备了公司股东的形式要件， 这往往与挂名股东相混淆。但是二者有别，主要表现在以下几个方面： 第一，主动性不同。一般情况下，挂名股东不参与公司经营管理，公司 的经营管理由实际出资人负责，有时挂名股东甚至连自己是否是股东都不知 晓，也就是说在一定程度上挂名股东的行为是被动的；而对于隐名投资行为 的显名股东而言，一般显名股东在隐名投资行为中的行为是主动的，是其意 思表示真实的一种结果，因此，显名出资人往往主动参与公司的经营管理， 而挂名股东则很大程度上是被动的，被实际投资人借用的。 第二，出资记载名义不同。挂名股东是那些并没有实际出资，但在公司 章程、股东名册、工商登记等法律文件中却记载他本人就是公司的股东，因 此，一般情况下，挂名股东的出资仅仅是形式上的问题，虽然法律文件有记 载，但是出资份额实际“记载”于真实出资人的名义下。而对于隐名投资行 为中的显名股东而言，显名股东往往与其他真实股东约定，将隐名股东的出 资以自己名义经营事业，因此，虽然显名股东并没有实际出资，但是出资额 却登记在显名股东的名义下。 第三，产生原因不同。就挂名股东而言，一般是通过借名出资或者通过 约定挂名而产生；而就隐名投资行为的显名股东而言，往往是隐名股东与显 名股东签订隐名投资合同，如数个隐名人作为一方共同地与一个显名营业人 订立一个隐名投资合同，或者数个显名营业人作为一方共同地与一个隐名股 东人签订一个隐名股东合同。可见，挂名股东在产生原因上一般不存在一个 隐名投资人一方，因为挂名股东并不实际参与公司的经营管理。 第四，法律后果不同。关于挂名股东的法律后果，本人在挂名股东和显 哈尔滨工程大学硕士学位论文 名股东的区别中已经述及，此不赘述。但就显名股东而言，只要符合我国相 关法律有关投资主体的规定，就应当承认其效力。至于显名股东和隐名股东 的关系，可以依据隐名股东合同的约定处理。 三、挂名股东和空股股东 所谓“空股股东”，是指虽